Постанова № 55279787, 26.01.2016, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" січня 2016 р. Справа№ 910/25489/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Сітайло Л.Г.

Баранця О.М.

Від позивача - ОСОБА_2 (довір. №582 від 28.09.15);

Від відповідача - ОСОБА_3 ( довір. від 01.09.15);

Від третьої особи 1- ОСОБА_4.( довір. №1107 від 26.01.15);

Від третьої особи 2 - не з'явився;

Від третьої особи 3 - ОСОБА_5 (довір. №692 від 06.11.15);

Від третьої особи 4 - не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_6

на рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015р.

у справі № 910/25489/15 (суддя Цюкало Ю.В.)

за позовом ОСОБА_7

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла"

треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1.ОСОБА_8

2.ОСОБА_9

3.ОСОБА_10

4.Головне управління юстиції в особі Відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців Голосіївського району

про визнання недійсним рішень, визнання недійсним редакцій статуту та скасування реєстраційних дій

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.12.2015р. у справі №910/25489/15 позовні вимоги задоволено повністю. Визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" про збільшення статутного фонду товариства до 10 000 000,00 гривень оформлених протоколом № 17-01/2008 від 17.01.2008 року; визнано недійсним редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" , затвердженого загальними зборами оформлених протоколом № 17-01/2008 від 17.01.2008 року; скасовано реєстраційну дію вчинену державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві від 31.01.2008 року № НОМЕР_2; визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" про збільшення статутного фонду товариства до 20 000 000, 00 (двадцяти мільйонів) гривень оформлених протоколом № 19-09/2008 від 19.09.2008 року; визнано недійсним редакцію статуту зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" затвердженого загальними зборами оформлених протоколом № 19-09/2008 від 19.09.2008 року; скасовано реєстраційну дію вчинену державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві 23.09.2008 року № НОМЕР_3; визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" про вихід учасника товариства та перерозподіл часток товариства оформлених протоколом № 02-12/2014 від 17.12.2014 року; визнано недійсним редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла" затвердженого загальними зборами оформлених протоколом № 02-12/2014 від 17.12.2014 року; скасовано реєстраційну дію вчинену державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві 14.01.2015 року № 106810500012019860. стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Камілла", з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання рішення суду, на користь ОСОБА_7 , на будь-який рахунок, виявлений державним виконавцем під час виконання рішення суду, судові витрати - 10 962,00 грн.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що під час прийняття рішень загальними зборами відповідно до протоколів №№: 17-01/2008 від 17.01.2008р. і 19-09/2008 від 19.09.2008р., не дотримано встановленої статутом ТОВ "Торговий дім "Камілла" процедури змін щодо збільшення статутного капіталу товариства отже порушено приписи ст.ст. 16, 52, 53 Закону України "Про господарські товариства", ст. 144 Цивільного кодексу України та п.п. 6.2., 6.3., 6.4. статуту ТОВ "Торговий дім "Камілла".

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду третя особа 1 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015р. та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

В апеляційній скарзі третя особа 1 зазначає про те, що судом не з'ясовано, на підставі яких доказів позивач обґрунтовував не надання учасникам інформації щодо не наповнення статутного фонду.

Скаржник зазначає про те, що ОСОБА_6 повністю внесено вклад до статутного капіталу ТОВ та сформовано частку у розмірі 40%, підтвердженням цього є свідоцтво ТОВ «Торговий дім «Каміла» від 17.12.2014р., яким підтверджується, що частка учасника ОСОБА_6 сформована у повному обсязі та дорівнює 40%, що становить 8 000 000 грн. а також нотаріально посвідчений договір від 17.12.2014р. №1491 щодо відчуження ОСОБА_6 частки у розмірі 40% ОСОБА_7

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.01.2016р. розгляд апеляційної скарги призначено на 26.01.2016р.

В судове засідання апеляційного господарського суду 26.01.2016р. не з'явилась третя особа 2 та 4.

Враховуючи те, що третя особа 2 про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, про що свідчить відмітка на зворотній стороні ухвали від 14.01.2016р., явка учасників судового процесу в судове засідання не визнана обов'язковою, враховуючи думку учасників судового процесу судова колегія ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності третьої особи 2.

Третя особа 4 надіслала до Київського апеляційного господарського суду клопотання про розгляду справи 26.01.2016р. без їх участі, отже,з урахуванням думки учасників судового процесу судова колегія ухвалила розгляд справи у відсутності третьої особи 4.

Через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від скаржника надійшло клопотання витребувати у Державної податкової інспекції Голосіївського району м. Києва відомості про всі наявні відкриті банківські рахунки у ТОВ «Торговий дім «Каміла» з моменту створення товариства від 15.05.2007р.; Витребувати у ТОВ «Торговый дім «Каміла» відомості про всі наявні відкриті банківські рахунки товариства з моменту створення товариства від 15.05.2007р.; Витребувати у АТ «ОТП Банк» у порядку безперервності належним чином завірені банківські виписки по ТОВ «Торговый дім «Каміла» починаючи з дня реєстрації, тобто від 15.05.2007р. по 09.12.2015р.; Витребувати у ПАТ «УкрСиббанк» у порядку безперервності належним чином завірені банківські виписки по ТОВ «Торговый дім «Каміла» починаючи з дня реєстрації, тобто від 15.05.2007р. по 09.12.2015р.

Зазначене клопотання судовою колегією відхилено, у зв'язку з його необґрунтованістю.

Через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від скаржник надійшло клопотання витребувати у Головного управління юстиції в особі Відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району належним чином завірену реєстраційну справу ТОВ «Торговий дім «Каміла» для огляду та дослідження в судовому засіданні; Витребувати у приватного нотаріуса Насобіни Ганни Олександрівни належним чином завірену копію оригіналу договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «Торговий дім «Каміла» від 17.12.2014р. №1491, свідоцтва ТОВ «Торговий дім «Каміла» від 17.12.2014р.

Зазначене клопотання судовою колегією відхилено, у зв'язку з його необґрунтованістю.

Через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від скаржник надійшло клопотання витребувати у Головного територіального управління юстиції у м. Києві відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві належним чином завірені протоколи загальних зборів учасників ТОВ «Торговий дім «Каміла» від 17.01.2008р. №17-01/2008, від 19.09.2008р. №19-09/2008р., від 17.12.2014р. №02-12/2014р. та статутів в редакції від 17.01.2008р., 19.08.2008р., 17.12.2014р. для огляду та дослідження в судовому засіданні.

Зазначене клопотання судовою колегією відхилено, у зв'язку з його необґрунтованістю.

Через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від скаржник надійшло клопотання витребувати у позивача належним чином завірений аудиторський висновок про результати попереднього аудиту ТОВ «Торговий дім «Каміла» для огляду та дослідження в судовому засіданні.

Зазначене клопотання судовою колегією відхилено, у зв'язку з його необґрунтованістю.

Щодо клопотання скаржника, викладеного в апеляційній скарзі про залучення в якості третьої особи Головне управління юстиції у м. Києві Реєстраційна служба 01001, м. Київ,пров. Музейний, 2-Д та залучити прокуратуру м. Києва для участі у справі, то такі клопотання необґрунтовані, отже відхилені судовою колегією.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третіх осіб судова колегія встановила.

10 квітня 2007 року утворено ТОВ "Торговий дім "Камілла" зі статутним фондом 1 000 000,00грн., про що зборами учасників вказаного товариства прийнято рішення, оформлене протоколом № 1. Зі змісту вказаного протоколу вбачається, що учасниками ТОВ "Торговий дім "Камілла" є: ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_12 та ОСОБА_13.

Відповідно до ст.6 Закону України "Про господарські товариства" товариство набуває прав юридичної особи з дня його державної реєстрації. Державна реєстрація товариств проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб.

15 травня 2007 року було проведено державну реєстрацію новоутвореної юридичної особи, про що зроблено реєстраційний запис № 10681020000019860.

У відповідності до ст.7 Закону України "Про господарські товариства" зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Так, в період з вересня 2007 року та січня-вересня 2008 року були прийняті зміни про збільшення статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Камілла" з 1000 000,00грн. до 3 000 000,00грн., з 3 000 000,00грн. до 10 000 000,00грн. та з 10 000 000,00грн. до 20 000 000,00грн. відповідно, про що зборами учасників відповідного товариства прийняті рішення, які оформлені протоколами №№: 12-09/2007 від 12.09.2007р., 17-01/2008 від 17.01.2008р. і 19-09/2008 від 19.09.2008р.

13 вересня 2007 року, 31 січня 2008 року та 23 вересня 2008 року проведено державну реєстрацію змін до установчих документів з підстав збільшення статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Камілла", про що зроблено реєстраційні записи №№: НОМЕР_1, НОМЕР_2 та НОМЕР_3, а також, відповідно, і затверджено нові редакції статуту відповідача.

Після внесення змін до статуту про збільшення статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Камілла", 17 грудня 2014 року проведені загальні збори учасників відповідача щодо розгляду заяви ОСОБА_6 про вихід зі складу учасників товариства та про перерозподіл часток учасників у зв'язку зі зміною складу, про що зборами учасників прийнято відповідне рішення, оформлене протоколом № 02-12/2014., з якого вбачається, що загальними зборами учасників вирішено перерозподілити частки учасників наступним чином: ОСОБА_7-1600000,00грн.-80% статутного капіталу, ОСОБА_12-2000 000,00грн. - 10% статутного капіталу, ОСОБА_13 - 2 000 000,00 грн. - 10% статутного капіталу.

14 січня 2015 року проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, що пов'язано з зміною складу засновників товариства, про що зроблено реєстраційний запис № НОМЕР_4, а також затверджено нову редакцію статуту.

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить, зокрема, встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів (ст. 59 Закону України "Про господарські товариства").

За ст. 87 Господарського кодексу України товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного капіталу в порядку, встановленому цим Кодексом та законом, прийнятим відповідно до нього. Рішення товариства про зміни розміру статутного капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008р. № 13 зауважено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Положеннями ч. 6 ст. 144 Цивільного кодексу України встановлено, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Пунктами 6.2., 6.3., 6.4. статуту ТОВ "Торговий дім "Камілла" визначено, що учасники зобов'язані повністю внести свій вклад до статутного фонду. Товариство має право збільшувати розмір статутного фонду. Збільшення статутного фонду можу бути здійснено лише після повного внесення всіма учасниками своїх вкладів.

Господарським судом міста Києва встановлено, що починаючи з 13.02.2008р. по 15.09.2008р. та з 25.09.2008р. по 27.03.2009р., тобто в період внесення учасниками своїх вкладів до статутного фонду згідно прийнятих рішень за протоколами № 17-01/2008 від 17.01.2008р. і № 19-09/2008 від 19.09.2008р., фізичними особами-учасниками відповідача, а саме: ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_12 та ОСОБА_13, згідно наявних в матеріалах справи банківських виписок, внесено грошових коштів не в обсязі згідно ухвалених рішень про збільшення статутного капіталу товариства з 3 000 000,00грн. до 10 000 000,00грн. та з 10 000 000,00грн. до 20 000 000 грн. відповідно, що свідчить, як обґрунтовано зазначає місцевий господарський суд, про не дотримання встановленої статутом ТОВ "Торговий дім "Камілла" процедури змін щодо збільшення статутного капіталу товариства під час прийняття вказаних рішень загальними зборами відповідно до протоколів №№: 17-01/2008 від 17.01.2008р. і 19-09/2008 від 19.09.2008р., і зокрема щодо збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю за фактом не внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

В матеріалах справи наявні платіжні документи, які свідчать про перерахування по 2 611560,00 грн., а саме згідно платіжних доручень №5 від 17.12.2014р. та №7 від 11.02.2015р., то місцевий господарський суд обґрунтовано зазначив, що перерахування відповідних сум коштів не свідчить про збільшення статутного капіталу ТОВ "Торговий дім "Камілла" за протоколами № 17-01/2008 від 17.01.2008р. і № 19-09/2008 від 19.09.2008р., оскільки дані платіжного доручення № 5 від 17.12.2014р. вказують на перерахування грошових коштів від ОСОБА_7 до ОСОБА_6, тобто про здійснення платіжних операцій між двома фізичними особами за їх певними домовленостями.

Платіжне доручення № 7 від 11.02.2015р. вказує на поповнення коштів ТОВ "Торговий дім "Камілла" з боку ОСОБА_7, втім відповідне, з урахуванням дати внесення платежу та його призначання, не охоплює періоду поповнення вкладу до статутного фонду товариства згідно протоколів № 17-01/2008 від 17.01.2008р. і № 19-09/2008 від 19.09.2008р.

В частині долученого до справи свідоцтва ТОВ "Торговий дім "Камілла" від 17.12.2014р., яке, за переконанням третьої особи-1, підтверджує внесок в розмірі 8 000 000,00 грн. до статутного капіталу товариства від ОСОБА_6, то відповідний документ не може, в розумінні ст.34 Господарського процесуального кодексу України, розглядатися як допустимий та однозначний доказ сплати учасником свого внеску, оскільки видача вказаного документу за його формою та змістом не передбачена статутом та у відповідності до п. 7.7. статуту ТОВ "Торговий дім "Камілла" вклад, оцінений у грошових коштах підтверджується банківськими виписками.

Наведене свідоцтво не є первинним бухгалтерським документом, у зв'язку із чим також не може протипоставлятись як доказ відповідним банківським випискам.

Відповідно до ст.11 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства зобов'язані, в тому числі, додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено (ч. 6 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства").

Рішення про зміну розміру статутного (складеного) капіталу товариства набирає чинності з дня внесення таких змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (ст. 16 Закону України "Про господарські товариства").

Згідно положень ст.31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Відповідно до абз. 2 п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008р. № 13 визначено, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У разі якщо предметом спору є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (акціонерів) господарського товариства, а вимога до суб'єкта владних повноважень є похідною (зокрема, про державну реєстрацію припинення юридичної особи), такий спір є підвідомчим (підсудним) господарським судам.

Статтею 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Отже, оскільки під час прийняття рішень загальними зборами відповідно до протоколів №№: 17-01/2008 від 17.01.2008р. і 19-09/2008 від 19.09.2008р. не дотримано встановленої статутом ТОВ "Торговий дім "Камілла" процедури змін щодо збільшення статутного капіталу товариства, у порушення приписів ст.ст. 16, 52, 53 Закону України "Про господарські товариства", ст. 144 Цивільного кодексу України та п.п. 6.2., 6.3., 6.4. статуту ТОВ "Торговий дім "Камілла", та з огляду на те, що порушення встановленого статутом відповідача порядку збільшення статутного капіталу товариства за факту не внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі свідчить про відчуження 17.12.2014р. частки у статутному фонді за наявних обставин порушення як питання формування/збільшення статутного фонду ТОВ "Торговий дім "Камілла" згідно статуту, так і порядку відчуження частки учасника в аспекті вимог ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", з урахуванням того, що вимоги про державну реєстрацію змін до статутів товариства та реєстраційні дії, які були вчинені державним реєстратором, як суб'єктом владних повноважень, є похідними від вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що обґрунтованими та доведеними є вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів, оформлених протоколами: № 19-09/2008 від 19.09.2008 року, № 17-01/2008 від 17.01.2008 року та № 02-12/2014 від 17.12.2014р., а також щодо визнання недійсними редакцій статутів і скасування відповідних реєстраційних дій.

Доводи апеляційної скарги третьої особи 1 про те, що ОСОБА_6 повністю внесено вклад до статутного капіталу ТОВ та сформовано частку у розмірі 40% не спростовують висновків суду та доводять їх протилежність, а тому не можуть бути покладені в основу рішення.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015р. не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу ОСОБА_6 залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015р. у справі №910/25489/15 залишити без змін.

3.Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/25489/15.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді Л.Г. Сітайло

О.М. Баранець