Ухвала суду № 55228030, 20.01.2016, Апеляційний суд Київської області

Справа № 375/725/14-к Головуючий у І інстанції Потеряйко С. А.Провадження № 11-кп/780/52/16 Доповідач у 2 інстанції Левчук О. Д.Категорія 24 20.01.2016

УХВАЛА

Іменем України

20 січня 2016 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Київської області у складі :

головуючого судді : - Левчука О.Д.

суддів : - Дриги А.М., Габрієля В.О.

за участю

секретаря судового засідання : Шовкопляса С.П.

прокурора : Стаховської Н.О.

захисника: ОСОБА_4

обвинуваченої: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №12014110250000088 за апеляційними скаргами прокурора прокуратури Рокитнянського району Київської області Сахно Л.В. та захисника ОСОБА_7, який діє в інтересах обвинувачених ОСОБА_5, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на вирок Таращанського районного суду Київської області від 06 листопада 2015 року, яким,

ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки смт. Рокитне, Рокитнянського р-ну, Київської області, українки, громадянки України, з професійно-технічною освітою, одруженої, маючої на утриманні одну малолітню дитину, не працюючої, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_2, раніше не судимої,

визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 203-2 КК України та призначено їй покарання із застосуванням ст. 69 КК України у виді штрафу на користь держави в розмірі однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 (сімнадцять тисяч) гривень з конфіскацією грального обладнання.

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженки смт Рокитне, Рокитнянського р-ну, Київської області, українки, громадянки України, з професійно-технічною освітою, одруженої, працюючої в кафе-барі «Міраж» продавцем, потерпілої від наслідків аварії на ЧАЕС 4 категорії, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_3, раніше не судимої,

визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 203-2 КК України та призначено їй покарання із застосуванням ст. 69 КК України у виді штрафу на користь держави в розмірі однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 (сімнадцять тисяч) гривень з конфіскацією грального обладнання;

ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_8, уродженки с. Синява, Рокитнянського р-ну, Київської області, українки, громадянки України, з вищою освітою, розлученої, не працюючої, на утриманні якої перебуває неповнолітня дитина, потерпілої від наслідків аварії на ЧАЕС 3 категорії, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_4, раніше не судимої,

визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 203-2 КК України та призначено їй покарання із застосуванням ст. 69 КК України у виді штрафу на користь держави в розмірі однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 (сімнадцять тисяч) гривень з конфіскацією грального обладнання.

Стягнуто з ОСОБА_5, ОСОБА_8 ОСОБА_9 на користь держави по 228,90 грн. з кожної судових витрат.

Вироком також вирішено питання щодо речових доказів.

ВСТАНОВИЛА:

За вироком суду, в листопаді 2013 року особа на ім'я ОСОБА_25, в орендованому приміщенні за адресою АДРЕСА_5, з метою проведення азартних ігор розмістив в ньому 10 ігрових автоматів з купюроприймачами та три ігрових комп'ютери з встановленими на них спеціальними ігровими програмами для проведення азартних ігор.

З метою забезпечення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів учасникам азартних ігор особа на ім'я ОСОБА_25, в листопаді 2013 року залучив до даної гральної діяльності ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9

Так, діючи з корисливих спонукань, усвідомлюючи, що гральний бізнес в Україні є забороненим видом господарської діяльності ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9 з 08.11.2013 року в незаконно створеному павільйоні ігрового закладу в одній будівлі з кафе-баром «ІНФОРМАЦІЯ_26», що розташовані в АДРЕСА_5, незаконно здійснювали проведення та надання можливості доступу до азартних ігор на гральних автоматах в гральному закладі.

Таким чином, ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9, спільно з невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_25, групою осіб займались організацією азартних ігор, їх проведенням та наданням можливості доступу до таких ігор, отримувавши частину грошових коштів від прибутку.

Так, в період часу з 08.11.2013 року до 26.02.2014 року ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9, всупереч вимогам Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 року, надавали доступ до гральних автоматів з купюроприймачами та комп'ютерної техніки з метою проведення азартних ігор та отримання прибутку, які у разі виграшу, виплачували різні суми виграшу більше 70 гравцям.

Зокрема, ними надано доступ до гральних автоматів наступним гравцям: 08.11.2013 р., 02.12.2013 р., 04.02.2014 р., 16.02.2014 р. ОСОБА_10, жителю АДРЕСА_1; 08.11.2013 р., 25.11.2013 р., ОСОБА_11, жителю АДРЕСА_6; 08.11.2013 р., 25.11.2013 р., ОСОБА_12, жителю АДРЕСА_7; 13.01.2014 р. ОСОБА_13, жителю АДРЕСА_8; 28.11.2013 р., 01.12.2013 р., 12.12.2013 р., 16.12.2013 р., 19.12.2013 р., 26.12.2013 р., 06.01.2014 р. 10.01.2014 р., 11.01.2014 р., 08.02.2014 р. ОСОБА_14, жителю АДРЕСА_9; 21.11.2013 р., 22.11.2013 р., 23.11.2013 р., 25.11.2013 р., 27.11.2013 р., 28.11.2013 р., 29.11.2013 р., 30.11.2013 р., 01.12.2013 р., 04.12.2013 р., 05.12.2013 р. 07.12.2014 р., 08.12.2013 р., 09.12.2013 р., 10.12.2013 р., 11.12.2013 р., 14.12.2013 р., 15.12.2014 р., 17.12.2013 р., 18.12.2013 р., 19.12.2013 р., 20.12.2013 р., 23.12.2013 р., 26.12.2013 р., 28.12.2013 р., 29.12.2013 р., 30.12.2013 р., 31.12.2013 р., 02.01.2014 р., 03.01.2014 р., 04.01.2014 р., 06.01.2014 р., 07.01.2014 р.,08.01.2014 р., 09.01.2014 р., 11.01.2014 р., 12.01.2014 р., 13.04.2014 р., 15.01.2014 р., 16.01.2014 р., 17.01.2014 р., 18.01.2014 р., 19.01.2014 р., 20.01.2014 р., 21.01.2014 р., 22.01.2014 р., 23.01.2014 р. ,26.01.2014 р., 27.01.2014 р., 28.01.2014 р., 29.01.2014 р., 30.01.2014 р., 31.01.2014 р., 01.02.2014 р., 02.02.2014 р., 04.02.2014 р., 05.02.2014 р., 06.02.2014 р., 07.02.2014 р., 08.02.2014 р., 10.02.2014 р., 11.02.2014 р., 13.02.2014 р., 14.02.2014 р., 15.02.2014 р., 17.02.2014 р., 18.02.2014 р., 22.02.2014 р., 23.02.2014 р., 24.02.2014 р., 25.02.2014 р., 26.02.2014 р. ОСОБА_15, жителю АДРЕСА_10; 10.01.2013 р., 14.01.2014 р., 20.02.2014 р. ОСОБА_16, жителю АДРЕСА_11; 09.12.2013 р., 23.12.2013 р., 26.12.2013 р., 27.12.2013 р.,14.01.2014 р., 17.01.2014 р., 24.01.2014 ., 08.02.2014 р.,13.02.2014 р., 14.02.2014 р., 16.02.2014 р., 17.02.2014 р., 18.02.2014 р., 19.02.2014 р., 23.02.2014 р., 26.02.2014 р. ОСОБА_17, жителю АДРЕСА_12; 21.11.2013 р., 11.12.2013 р., 24.12.2013 р.. 25.12.2013 р., 29.12.2013 р., 30.12.2013 р., 04.01.2014 р., 09.01.2014 р., 10.01.2014 р., 21.02.2014 р. ОСОБА_18, жителю АДРЕСА_13; 14.11.2013 р., 16.11.2013 р., 20.11.2013 р., 22.11.2013 р., 23.11.2013 р., 27.11.2013 р., 12.12.2013 р., 20.01.2014 р. ОСОБА_19, жителю АДРЕСА_14; 08.11.2013 р., 24.02.2014 р., 25.02 2014 р., ОСОБА_20, жителю АДРЕСА_15; 01.02.2014 р., 02.02.2014 р., 06.02.2014 р., 12.02.2014 р., 13.02.2014 р., 14.02.2014 р., 18.02.2014 р., 19.02.2014 р., 22.02.2014 р., 25.02.2014 р., 26.02.2014 р., 27.02.2014 р. ОСОБА_21, жителю АДРЕСА_16; 03.12.2013 р., 06.12.2013 р., 15.01.2014 р., 01.02.2014 р., 02.02.2014 р., 05.02.2014 р., 10.02.2014 р., 12.02.2014 р., 13.02.2014 р., 14.02.2014 р., 18.02.2014 р., 25.02.2014 р., ОСОБА_22, жителю АДРЕСА_17; 17.02.2014 р., 18.02.2014 р., 21.02.2014 р., 22.02.2014 р., 27.02.2014 р. ОСОБА_23, жителю АДРЕСА_18; 20.11.2013 р., 21.11.2013 р., 22.11.2013 р., 24.11.2013 р., 01.12.2013 р., 04.01.2014 р., 08.01.2014 р., 16.01.2014 р., 17.01.2014 р., 22.01.2014 р., 24.01.2014 р., 26.01.2014 р., 27.01.2014 р., 30.01.2014 р., 01.02.2014 р., 02.02.2014 р., 05.02.2014 р., 09.02.2014 р., 11.02.2014 р., 15.02.2014 р., 16.02.2014 р. 18.02.2014 р., 19.02.2014 р., 21.02.2014 р., 23.02.2014 р. ОСОБА_24, жителю АДРЕСА_19. доступ до гральних автоматів з купюроприймачами та комп'ютерної техніки з метою проведення азартних ігор та отримання прибутку, які у разі виграшу, виплачували різні суми виграшу.

27.02.2014 року о 18 год. в ході проведеного обшуку приміщення за адресою АДРЕСА_5, працівниками Рокитнянського РВ ГУ МВС України в Київській області було виявлено приміщення грального залу, де здійснювався гральний бізнес гральними автоматами в кількості 10 штук та комп'ютерною технікою в кількості три одиниці.

Не погоджуючись з вироком суду першої інстанції прокурором подана апеляційна скарга в якій ставилось питання про необхідність постановлення щодо засуджених більш суворого покарання. До початку розгляду справи в апеляційній інстанції надійшли зміни до апеляційної скарги, в яких поставлено питання про скасування вироку суду першої інстанції і направлення справи на новий судовий розгляд зі стадії підготовчого провадження.

Обґрунтовуючи свої вимоги автор апеляції посилається на ті обставини, що судом не в повному обсязі виконані вказівки суду касаційної інстанції, які стосуються суб'єктивної складової злочину, який інкримінується обвинуваченим. Відповідно до ст. 439 КПК України вказівки суду касаційної інстанції є обов'язковими для суду першої чи апеляційної інстанції при новому розгляді справи.

В апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_4, який діє в інтересах обвинувачених ОСОБА_5, ОСОБА_8, ОСОБА_9 просить вирок Таращанського районного суду Київської області від 06 листопада 2015 року скасувати, кримінальне провадження закрити, так як в діянні обвинувачених відсутній склад кримінального правопорушення.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що судом першої інстанції в продовж всього слідства та на судовому засіданні не було з'ясовано та належно оцінено обставини, які мають суттєве значення для правильного вирішення справи, а саме не було доведено що обвинувачені організовували гральний бізнес, мали прибуток від вказаного бізнесу, окрім зарплати та могли впливати на його діяльність.

Заслухавши доповідь судді, думку сторін кримінального провадження: обвинуваченої ОСОБА_5 та захисника, які вимоги своєї апеляційної скарги підтримали, також підтримали вимоги зміненої апеляційної скарги прокурора, прокурора, яка частково підтримала вимоги апеляційної скарги адвоката обвинувачених та просила задовольнити вимоги зміненої апеляційної скарги прокурора, перевіривши доводи апеляційних скарг та вивчивши матеріали кримінального провадження, провівши судові дебати та заслухавши останнє слово обвинуваченої, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до вимог ч.2 ст. 439 КПК України, вказівки суду, який розглянув справу в касаційному порядку, є обов'язковими для суду першої чи апеляційної інстанції при новому розгляді справи.

Як вбачається з матеріалів справи, суд першої інстанції при розгляді справи не виконав вказівки, що містяться в ухвалі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 11 червня 2015 року, зокрема: про те, що судом першої інстанції за наявності процесуальних можливостей не було встановлено даних, які б доводили заняття обвинуваченими гральним бізнесом з метою отримання прибутку, а були найманими працівниками та виконували доручені їм функції іншою особою.

Зазначена особа, яка організовувала зайняття гральним бізнесом не встановлена, що позбавляє можливості встановити обставини, які викладені в ухвалі касаційною інстанцією.

Враховуючи вище наведене, вирок суду підлягає скасуванню у зв'язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону з направленням справи на новий судовий розгляд, зі стадії підготовчого провадження.

В апеляції прокурора ставиться вимога про направлення обвинувального акту щодо обвинувачених на новий судовий розгляд в суді першої інстанції зі стадії підготовчого судового засідання.

Зазначені вимоги апеляційної скарги прокурора є обґрунтованими, оскільки вказують, що обвинувальний акт та внесені зміни до нього не відповідають вимогам ст. 291 КПК України.

За наведеним, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 417, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу зі змінами прокурора прокуратури Рокитнянського району Київської області Сахно Л.В. задовольнити.

Апеляційну скаргу захисника обвинувачених ОСОБА_4 задовольнити частково.

Вирок Таращанського районного суду Київської області від 06 листопада 2015 року щодо ОСОБА_8, ОСОБА_5, ОСОБА_9 скасувати.

Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_8, ОСОБА_5, ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 28,ч.1 ст.203-2 КК України направити до Таращанського районного суду Київської області на новий судовий розгляд зі стадії підготовчого провадження.

Судді:

Левчук О.Д. Дрига А.М. Габрієль В.О.