Рішення № 54561078, 16.12.2015, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/22870/15-ц

Провадження №2/761/8193/2015

Р І Ш Е Н Н Я

Іменем України

16 грудня 2015 року Шевченківський районний суд м. Києва в складі:

головуючого судді: Маліновської В.М.,

при секретарі Кріт І.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Києві цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Туристична фірма «АС-Тревел» про стягнення матеріальної та моральної шкоди, -

В С Т А Н О В И В:

У серпні 2015 року ОСОБА_1 (Позивач) звернулась до Шевченківського районного суду м. Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Туристична фірма «АС-Тревел» (Відповідач) про стягнення матеріальної шкоди (а.с.2-4).

Свої позовні вимоги з урахуванням додаткових пояснень (а.с.98-100) Позивач обґрунтовує тим, що вона 24.12.2014р. оплатила Відповідачу кошти в розмірі 40 440,00 грн. за тур в Домініканську Республіку з 30.01.2015р. по 10.02.2015р. на підтвердження чого Відповідачем була видана квитанція до прибуткового касового ордеру № 5 від 24.12.2014р. Відповідач надав Позивачці ваучер № 1565-2-285734 готелю, який підтверджує, що Позивачка внесла кошти і має проживати в готелі Breathless Punta Cana Resort and Spa 5*. Після отримання від Відповідача ваучера № 1565-2-285734 готелю, Позивачка самостійно придбала білети на авіа переліт до Домініканської Республіки (вартістю 20 000,00 грн.). 20 січня 2015 року представник ТОВ «Туристичної фірми «АС-Тревел» повідомив Позивачку, що туроператор ТОВ «Ньюз Тревел», з яким Відповідач співпрацював, начебто, припинив відправляти туристів з 17 січня 2015 року, і подорож Позивачки відміняється, тому що Туроператор не оплатив готелю, в якому мала проживати Позивачка. 28 січня 2015 року Позивачка звернулась до Відповідача з вимогою вирішити питання щодо її поїздки або компенсувати їй кошти. У зв'язку з тим, що вартість білетів Позивачці ніхто не повернув, вона вирішила все ж таки поїхати в подорож, і повторно (і в двічі більше) оплатила за проживання в зазначеному готелі. 02.03.2015р. Відповідачем частину коштів, а саме: 3 635,00 грн. було повернуто Позивачу, згідно її заяв, а решту коштів в сумі 36 805,00 грн., якими Відповідач незаконно заволодів шляхом обману та зловживання довірою Позивачки, до цього часу ніхто не повернув. 23.04.2015р. Позивачка повторно звернулась до Відповідача з претензією щодо повернення коштів. У відповідь на претензію Відповідач повідомив, що останній має повернути кошти Позивачці за ненадані послуги туроператором ТОВ «Ньюз Тревел» тільки в разі отримання коштів на рахунок від ТОВ «Ньюз Тревел», оскільки Відповідач виконує посередницьку дію між туроператором ТОВ «Ньюз Тревел» та Позивачкою. Проте, Позивачка зазначила, що вона вносила кошти за тур саме Відповідачу, на підтвердження чого останнім було видано квитанцію, і жодних документів з ТОВ «Ньюз Тревел» вона не підписувала, а тому компенсувати сплачені нею кошти має саме Відповідач. Окрім того, жодної інформації з приводу того, що послуги будуть надаватися третьою стороною Позивачка не отримувала, Відповідач не надав жодної належної та допустимої інформації щодо цього. Водночас, Позивачка не просила та не доручала Відповідачеві замовляти зазначений тур саме в ТОВ «Ньюз Тревел», замовлення туру здійснювалось без відома Позивачки та без її на те згоди, виключно на власний ризик Відповідача. Разом з тим, Позивачка зазначила, що Відповідач не укладав з нею жодного договору, окрім усного, що підтверджується квитанцією про сплату Позивачкою відповідної суми коштів.

Ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 13.08.2015р. відкрито провадження по справі та призначено до розгляду у судовому засіданні (а.с.22).

17 вересня 2015 року до суду надійшла заява позивача ОСОБА_1 про забезпечення позову шляхом накладення арешту на грошові кошти, що знаходяться на відповідному рахунку Відповідача до вирішення справи по суті та набрання законної сили судового рішення (а.с.27). Питання щодо забезпечення позову вирішено ухвалою суду від 22.09.2015р. (а.с.31-32).

Відповідач подав заперечення на позовну заяву (а.с.52-56), в яких зазначив, що позовні вимоги є безпідставними та незаконними, зважаючи на те, що 26.07.2014 року між ТОВ «АС-Тревел» та ТОВ «Ньюз Тревел» було укладено агентський договір № 072614, відповідно до умов якого Відповідач зобов'язався за винагороду здійснювати посередницьку діяльність по укладенню договорів на туристичне обслуговування з третіми особами. Згідно з умовами Агентського договору ТОВ «АС-Тревел» підібрало тур для ОСОБА_3 та ОСОБА_1 до Домініканської Республіки на дві особи в період часу з 30.01.2015р. по 10.02.2015р. та подало заявку на бронювання до ТОВ «Ньюз Тревел» через систему бронювання «News Travel Online». ТОВ «Ньюз Тревел» заявку підтвердило та виставило рахунок для оплати № SF-284598 від 25.12.2014р. у сумі 73 183,50 грн. за тур в Домініканську Республіку для туристів ОСОБА_1 та ОСОБА_3. На підставі рахунку ТОВ «Ньюз Тревел», Відповідачем було виставлено Позивачці та ОСОБА_3 рахунок № 33 на оплату від 25.12.2014р. на загальну суму 76 054,00 грн., з яких 2 870,50 грн. складає комісія ТОВ «АС-Тревел» за бронювання турпакету в Домініканську Республіку, який Позивачкою та ОСОБА_3 було оплачено у повному обсязі, а Відповідачем 30.12.2015р.надіслано Позивачці ваучер № 1565-2-285734 на проживання в готелі Breathless Punta Cana Resort&Spa 5*. 17.01.2015р. на сайті ТОВ «Ньюз Тревел» було розміщено оголошення про те, що туристичний оператор призупиняє відправку туристів на відпочинок, починаючи з 17.01.2015р. та зазначено, що повернення коштів буде здійснено протягом 14 календарних днів, про що телефоном було повідомлено Позивачці. 29.01.2015 року ТОВ «АС-Тревел» письмово повідомило Позивачку, що 28.01.2015р. на сайті ТОВ «Ньюз Тревел» було розміщено інформацію про початок повернення коштів клієнтам та юридичним особам та про те, що Позивачка буде додатково проінформовано про повернення коштів після їх отримання від ТОВ «Ньюз Тревел». Проте, до цього часу ТОВ «Ньюз Тревел» грошові кошти Відповідачу не повернуло. Відповідно до п.4.6. Агентського договору Турагент не набуває право власності на грошові кошти, отримані ним від замовника, які мають бути передані Туроператору. Власністю доход Турагента є виключно суми агентської (комісійної) винагороди, а відтак власником грошових коштів, які були сплачені Позивачкою за тур до Домініканської Республіки є Туроператор, а саме ТОВ «Ньюз Тревел» від імені та в інтересах якого діяв Відповідач при бронюванні туру. Таким чином, оскільки порушення в галузі туристичної діяльності при наданні туристичної послуги за договором № 284598 від 24.12.2014р. укладений між ОСОБА_1 та турагентом в особі ТОВ «АС-Тревел», відбулося з вини туроператора - ТОВ «Ньюз Тревел», тому відповідальність за дане порушення, не може нести інший суб'єкт туристичної діяльності з надання туристичних послуг, ніж туроператор.

Представником Позивача подано заяву про збільшення позовних вимог, яка була прийнята судом, в якій він просив стягнути з ТОВ «Туристична фірма «АС-Тревел» на свою користь суму грошових коштів 71 679,01 грн., що складається з: - 36 805,00 грн. - основний борг; - 13 425,14 грн. - інфляційних втрат; - 692,91 грн. - 3% річних; - 10 855,96 грн. - пені; - 10 000,00 грн. - моральної шкоди, а також сплачений Позивачкою судовий збір у розмірі 716,79 грн. (а.с.43-44).

В судовому засіданні представники Позивача - ОСОБА_4, ОСОБА_5 позовні вимоги відповідно до заяви про збільшення позовних вимог підтримали та просили їх задовольнити. В судовому засідання представники Позивача пояснили, що Позивачка не вступала в жодні відносини з ТОВ «Ньюз Тревел», ніяких документів не підписувала, окрім того, примірника договору від Відповідача Позивачка не отримувала, а туристичний ваучер не являється формою договору.

При цьому стороною позивача в порядку ст.33 ЦПК України жодних клопотань про зміну неналежного відповідача у справі не подано.

Представники Відповідача - ОСОБА_6, ОСОБА_7 проти позову заперечили та просили відмовити в його задоволені, з підстав зазначених у запереченнях. В судовому засіданні пояснили, що з Позивачем було укладено договір на туристичне обслуговування, проте підписаний примірник зазначеного договору Позивач до Турагента не повернула, водночас Позивач була повідомлена про всі умови договору на туристичне обслуговування, а тому правові підстави для стягнення коштів з Відповідача відсутні.

Суд, заслухавши представників сторін, дослідивши наявні матеріали справи, повно і всебічно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази у їх сукупності, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, дійшов висновку, що позов не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Судом встановлено, що Позивачка замовила у ТОВ «Туристична фірма «АС-ТРЕВЕЛ» туристичні послуги щодо проживання у період з 30.01.2015р. по 10.02.2015р. в Домініканській Республіці в готелі: Breathless Punta Cana Resort and Spa 5* Punta Cana, номер: Allure Junior Suite Tropical View (1 Adult), харчування: АІ, приймаюча сторона: Travel Service.

На виконання умов договору на туристичне обслуговування Позивач отримала від ТОВ «АС-Тревел» туристичний ваучер № 1565-2-285734 (а.с.10), з якого вбачається, що надання туристичних послуг щодо бронювання зазначеного готелю у визначений період здійснює Туроператор - ТОВ «Ньюз Тревел».

Так, судом встановлено, що 26 липня 2014 року між ТОВ «АС-ТРЕВЕЛ» (Турагент) та ТОВ «Ньюз Тревел» (Туроператор) було укладено Агентський договір № 0726/4, за умовами якого Турагент зобов'язується за дорученням та від імені Туроператора за винагороду здійснювати посередницьку діяльність по укладенню договорів на туристичне обслуговування з третіми особами (Туристами) (а.с.57-69).

Згідно п.2.3. Агентського договору визначено, що сторони за цим договором набувають прав та обов'язків виключно у випадку, коли Турагент одночасно із укладенням договору на туристичне обслуговування із туристом від імені Туроператора, здійснив фактичне бронювання турпродукту у Туроператора,. В будь-яких інших випадках, за відсутності такого бронювання вважається, що Турагент діє від власного імені та наслідки укладення договору на туристичне обслуговування можуть бути застосовані тільки до Турагента.

Відповідно до п.3.2. Агентського договору Турагент зобов'язується, зокрема: - укладати договори на туристичне обслуговування з третіми особами Замовниками (туристами) від імені Туроператора та за вартістю, встановленою Туроператором чи іншою, узгодженою з ним; - здійснювати переказ Туроператору вартості Турпродукту в порядку, визначеному в розділі 4 цього Договору, незалежно від розміру або строку фактичного одержання Турагентом такої вартості від Замовника туристичних послуг; - реалізовувати продукт тільки після отримання від Туроператора Підтвердження Замовлення такого Турпродукту; - своєчасно передавати Туристам (Замовника) оформлені Туроператором туристичні ваучери, проїзні документи, візи, страхові поліси тощо.

Згідно п.4.6. Агентського договору Турагент не набуває право власності на грошові кошти, отримані ним від Замовника, які мають бути передані Туроператору. Власністю (доходом) Турагента є виключно суми агентської (комісійної) винагороди.

Додатком №2 від 26.07.2014р. до Агентського договору Турагент та Туроператор погодили, що розмір агентської винагороди складає 10 відсотків від загальної вартості замовлення (ас.71).

Додатком №4 від 26.07.2014р. до Агентського договору сторони погодили форму та зміст Договору на туристичне обслуговування, який укладається Турагентом від імені та за дорученням Туроператора з Замовниками туристичних послуг (Туристами) (а.с.73-78), за умовами якого визначено відповідальність саме туроператора у випадку ненадання Туристу належно сплачених туристичних послуг (п.6.2.).

Таким чином, суд дійшов висновку, що ТОВ «Туристична фірма «АС-Тревел», реалізовуючи туристичні послуги Позивачу, діяло від імені та в інтересах Туроператора - ТОВ «Ньюз Тревел».

У відповідності до умов Агентського договору в зв'язку з бронюванням Відповідачем відповідного туристичного продукту, Туроператор надіслав Турагенту рахунок № SF-284598 від 25.12.2014р. на загальну суму 73 183,50 грн. без ПДВ за замовлені туристичні послуги з розрахунку на двох туристів: ОСОБА_3 та ОСОБА_1 (а.с.85).

Водночас, Турагент на виконання умов Агентського договору з врахуванням суми агентської винагороди передбаченої відповідним Додатком до Агентського договору, надав ОСОБА_3 рахунок на оплату № 33 від 25 грудня 2014 року за замовлені туристичні послуги на загальну суму 76 054,00 грн. (а.с.86), який був оплачений довіреною особою ОСОБА_3 - ОСОБА_6 за допомогою розрахункової картки, що підтверджується відповідною квитанцією (а.с.87).

Разом з тим, на підтвердження сплати Позивачкою вартості замовлених туристичних послуг щодо туру в Домініканську Республіку з 30.01.2015р. на 11 ночей, Відповідачем видано ОСОБА_1 квитанцію до прибуткового касового ордеру № 5 від 24.12.2014р. про сплату 40 440,00 грн. (а.с.9). у судовому засіданні представник позивача пояснила, що оплату здійснювала вона, а квитанцію виписали саме на ОСОБА_1

Представники Відповідача наголошували на тому, що одночасно із зазначеною квитанцією представниці позивачки було вручено і тексти примірників договору для підписання самою позивачкою, один з яких після підписання, необхідно було повернути. Однак примірник договору так повернуто і не було.

В подальшому, Відповідач в повному обсязі перерахував грошові кошти за замовлені зокрема Позивачкою туристичні послуги Туроператору - ТОВ «Ньюз Тревел» в сумі 73 183,50 грн. згідно рахунку № SF-284598 від 25.12.2014р., що підтверджується платіжним дорученням № 71 від 25.12.2014р., проведеним банком 29.12.2014р. (а.с.88) та випискою по рахунку з 29.12.2014р. по 29.12.2014р. (а.с.89).

Проте, в січні 2015 року Туроператор - ТОВ «Ньюз Тревел» від імені та за дорученням якого діяв Відповідач при укладенні договору на туристичне обслуговування з Позивачкою, повідомив Турагента про припинення відправки туристів починаючи з 17 січня 2015 року. Вказані обставини були доведені Турагентом до відома Позивачки телефоном, що не заперечувалось сторонами в судовому засіданні.

17 січня 2015 року Турагент звернувся з листом до Туроператора - ТОВ «Ньюз Тревел» № 16/2-Т від 17.01.2015р., в якому просив повернути оплачені за туристичні послуги кошти за рахунком № SF-284598 від 25.12.2014р. у сумі 73 183,50 грн. без ПДВ за тур в Домініканську Республіку з 30.01.2015р. до 10.02.2015р. для туристів ОСОБА_3 та ОСОБА_1 (а.с.84). Вказаний лист був отриманий Туроператором 17.01.2015р. за вх. № 223, проте вимоги Турагента не були задоволені.

23 січня 2015 року Позивачка звернулась до Відповідача з заявою, в якій просила повернути сплачені грошові кошти за рахунком № 5 від 24.12.2014р. в розмірі 40 440,00 грн. До вказаної заяви Позивачка додала: - засвідчену власним підписом копію паспорту та ідентифікаційного коду, - копію договору про надання туристичних послуг, - копію рахунку-фактури за яким здійснено платіж, - копію платіжного документу, що підтверджує факт оплати (а.с.11).

28 січня 2015 року Позивачка повторно звернулась до Відповідача з листом, в якому просила вирішити та прояснити ситуацію, яка склалася щодо припинення Туроператором відправлення туристів починаючи з 17 січня 2015 року, в зв'язку з чим поїздка Позивачка, з незалежних від неї обставин - відміняється (а.с.12).

Як зазначила Позивачка в позовній заяві, 02.03.2015р. Відповідач повернув їй частину сплачених коштів в сумі 3 635,00 грн., що підтвердив і представник Відповідача в судовому засіданні, пояснивши, що вказана сума грошових коштів становить агентську (комісійну) винагороду Турагента, в той час, як залишок сплачених коштів за замовлені туристичні послуги були перераховані Туроператору - ТОВ «Ньюз Тревел» та знаходяться в його розпорядженні.

В квітні 2015 року Позивачка звернулась до Відповідача з претензією щодо повернення коштів від 23.04.2015р., в якій просила повернути їй грошові кошти в сумі 36 805,00 грн. протягом 7 календарних днів з моменту отримання відповідної претензії (а.с.13-14). У відповідь на претензію Відповідач надіслав Позивачці лист № 29-1/ТУ від 12.05.2015р., в якому зазначив, що ТОВ «Туристична фірма «АС-Трревел» може повернути Позивачці грошові кошти за ненадані послуги ТОВ «Ньюз Тревел» тільки в разі їх отримання на рахунок від ТОВ «Ньюз Тревел» (а.с.15-16).

Як зазначалось вище у судовому засіданні представники Позивачки зазначили, що остання не підписувала з Відповідачем жодного письмового договору на туристичне обслуговування, а такий договір був укладений лише усно, а відтак Позивачка не знала про умови договору на туристичне обслуговування щодо фактичної організації подорожі Туроператором - ТОВ «Ньюз Тревел», окрім того про наявність агентського договору Позивачка дізналась лише із заперечень Відповідача, поданих до суду. Проте, вказані обставини спростовуються матеріалами справи, зокрема Позивачка при зверненні до Відповідача з заявою про повернення коштів від 23.01.2015р. та листом від 28.01.2015р. посилалась саме на договір на туристичне обслуговування № 284598 від 24.12.2014р., який був укладений між нею та ТОВ «АС-Тревел» - Турагентом, що діяв від імені і по завданню ТОВ «Ньюз Тревел» - Туроператора. Зважаючи на викладене, судом встановлено, що Позивачка достовірно знала, що ТОВ «Ньюз Тревел» є Туроператором, який зобов'язувався надати відповідні туристичні послуги щодо проживання в готелі на час подорожі в Домініканську Республіку, від імені та за дорученням якого на підставі агентського договору діяв Відповідач.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про туризм» турист - особа, яка здійснює подорож по Україні або до іншої країни з не забороненою законом країни перебування метою на термін від 24 годин до одного року без здійснення будь-якої оплачуваної діяльності та із зобов'язанням залишити країну або місце перебування в зазначений термін; туристичний продукт - попередньо розроблений комплекс туристичних послуг, який поєднує не менше ніж дві такі послуги, що реалізується або пропонується для реалізації за визначеною ціною, до складу якого входять послуги перевезення, послуги розміщення та інші туристичні послуги, не пов'язані з перевезенням і розміщенням (послуги з організації відвідувань об'єктів культури, відпочинку та розваг, реалізації сувенірної продукції тощо).

Статтею 5 Закону України «Про туризм» визначено, що суб'єктами, які здійснюють та/або забезпечують туристичну діяльність (далі - суб'єкти туристичної діяльності), є зокрема: туристичні оператори (далі - туроператори) - юридичні особи, створені згідно із законодавством України, для яких виключною діяльністю є організація та забезпечення створення туристичного продукту, реалізація та надання туристичних послуг, а також посередницька діяльність із надання характерних та супутніх послуг і які в установленому порядку отримали ліцензію на туроператорську діяльність; туристичні агенти (далі - турагенти) - юридичні особи, створені згідно із законодавством України, а також фізичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють посередницьку діяльність з реалізації туристичного продукту туроператорів та туристичних послуг інших суб'єктів туристичної діяльності, а також посередницьку діяльність щодо реалізації характерних та супутніх послуг.

Відповідно до ст. 19-1 Закону України «Про туризм» будь-яка інформація, надана туроператором (турагентом), повинна містити достовірні відомості про умови договору на туристичне обслуговування.

Інформація про умови надання туристичних послуг, яку туроператор (турагент) поширює до укладення договору на туристичне обслуговування, має доводитися у доступній, наочній формі, бути розбірливою, зрозумілою та містити відомості про: 1) місце надання туристичних послуг, програму туристичного обслуговування; 2) характеристику транспортних засобів, що здійснюють перевезення, зокрема їх вид і категорію; 3) характеристику готелів та інших об'єктів, призначених для надання послуг з тимчасового розміщення, у тому числі місце їх розташування, категорію, строки і порядок оплати готельного обслуговування; 4) види і способи забезпечення харчування під час туристичної подорожі; 5) мінімальну кількість туристів у групі, а також інформування туриста про те, що туристична подорож не відбудеться через недобір групи, не пізніше ніж за три дні до початку туристичної подорожі; 6) ціну туристичних послуг.

Туроператор (турагент) зобов'язаний додержуватися умов надання комплексу туристичних послуг, про які був поінформований споживач до укладення договору на туристичне обслуговування, крім випадків, коли про зміну таких умов повідомлено споживача до укладення договору або якщо зміни внесено на підставі угоди, укладеної між сторонами договору.

До укладення договору на туристичне обслуговування споживачеві туристичного продукту надається інформація про: 1) основні вимоги до оформлення в'їзних/виїзних документів (паспорт, дозвіл (віза) на в'їзд/виїзд до країни тимчасового перебування), у тому числі строк їх оформлення; 2) медичні застереження стосовно здійснення туристичної подорожі, зокрема протипоказання через певні захворювання, особливості фізичного стану (фізичні недоліки) і вік туристів, а також умови безпеки туристів у країні (місці) тимчасового перебування; 3) туроператора (турагента), його місцезнаходження, поштові реквізити, контактний телефон, наявність ліцензії на провадження туристичної діяльності та інші відомості відповідно до законодавства про захист прав споживачів; 4) керівника групи та засоби зв'язку з ним у разі здійснення туристичної подорожі за кордон чи перебування за кордоном неповнолітньої та/або малолітньої особи з метою встановлення законними представниками неповнолітньої або малолітньої особи прямого зв'язку з нею; 5) час та місце проміжних зупинок і транспортних сполучень та категорію місця, яке споживач займатиме в певному виді транспортного засобу; 6) види і тематику екскурсійного обслуговування, порядок здійснення зустрічей і проводів, супроводу туристів; 7) стан навколишнього природного середовища, санітарного та епідеміологічного благополуччя; 8) назву, адресу та контактний телефон представництв туроператора або організації (організацій), уповноваженої туроператором на прийняття скарг і претензій туристів, а також адреси і телефони дипломатичних установ України у країні (місці) тимчасового перебування або місцевих служб, до яких можна звернутися у разі виникнення труднощів під час туристичної подорожі; 9) порядок забезпечення туроператором обов'язкового та/або добровільного страхування туристів, розмір, порядок і умови виплати страхового відшкодування, а також можливість та умови добровільного страхування витрат, пов'язаних з розірванням договору на туристичне обслуговування за ініціативою туриста, страхування майна; 10) розмір фінансового забезпечення туроператора (турагента) на випадок його неплатоспроможності (банкрутства) та кредитну установу, яка надала таке забезпечення

Відповідно до ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

За ч.ч.1-2 ст. 902 ЦК України виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання договору про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору.

За ст. 20 Закону України «Про туризм» за договором на туристичне обслуговування одна сторона (туроператор, який укладає договір безпосередньо або через турагента) зобов'язується надати за замовленням іншої сторони (туриста) комплекс туристичних послуг (туристичний продукт), а турист зобов'язується оплатити його. До договору на туристичне обслуговування застосовуються загальні положення договору про надання послуг, якщо інше не передбачено законом. Договір на туристичне обслуговування укладається в письмовій чи електронній формі відповідно до закону.

У договорі на туристичне обслуговування зазначаються істотні умови договору: 1) строк перебування у місці надання туристичних послуг із зазначенням дат початку та закінчення туристичного обслуговування; 2) характеристика транспортних засобів, що здійснюють перевезення, зокрема їх вид і категорія, а також дата, час і місце відправлення та повернення (якщо перевезення входить до складу туристичного продукту); 3) готелі та інші аналогічні засоби розміщення, їх місце розташування, категорія, а також строк і порядок оплати готельного обслуговування; 4) види і способи забезпечення харчування; 5) мінімальна кількість туристів у групі (у разі потреби) та у зв'язку з цим триденний строк інформування туриста про те, що туристична подорож не відбудеться через недобір групи; 6) програма туристичного обслуговування; 7) види екскурсійного обслуговування та інші послуги, включені до вартості туристичного продукту; 8) інші суб'єкти туристичної діяльності (їх місцезнаходження та реквізити), які надають туристичні послуги, включені до туристичного продукту; 9) страховик, що здійснює обов'язкове та/або добровільне страхування туристів за бажанням туриста, інших ризиків, пов'язаних з наданням туристичних послуг; 10) правила в'їзду до країни (місця) тимчасового перебування та перебування там; 11) вартість туристичного обслуговування і порядок оплати; 12) форма розрахунку.

Туроператор несе перед туристом відповідальність за невиконання або неналежне виконання умов договору на туристичне обслуговування, крім випадків, якщо: невиконання або неналежне виконання умов договору на туристичне обслуговування сталося з вини туриста; невиконання або неналежне виконання умов договору на туристичне обслуговування сталося з вини третіх осіб, не пов'язаних з наданням послуг, зазначених у цьому договорі, та жодна із сторін про їх настання не знала і не могла знати заздалегідь; невиконання або неналежне виконання умов договору на туристичне обслуговування сталося внаслідок настання форс-мажорних обставин або є результатом подій, які туроператор (турагент) та інші суб'єкти туристичної діяльності, які надають туристичні послуги, включені до туристичного продукту, не могли передбачити.

Права і обов'язки, відповідальність сторін та інші умови договору між туроператором і турагентом визначаються відповідно до загальних положень про агентський договір, якщо інше не передбачено договором, укладеним між ними, а також цим Законом.

Відповідно до ст. 295 Господарського кодексу України (ГК України) комерційне посередництво (агентська діяльність) є підприємницькою діяльністю, що полягає в наданні комерційним агентом послуг суб'єктам господарювання при здійсненні ними господарської діяльності шляхом посередництва від імені, в інтересах, під контролем і за рахунок суб'єкта, якого він представляє.

Агентські відносини виникають у разі: надання суб'єктом господарювання на підставі договору повноважень комерційному агентові на вчинення відповідних дій; схвалення суб'єктом господарювання, якого представляє комерційний агент, угоди, укладеної в інтересах цього суб'єкта агентом без повноваження на її укладення або з перевищенням наданого йому повноваження (ст. 296 ГК України).

Згідно зі ст. 23 Закону України «Про туризм» ваучер - форма письмового договору на туристичне або на екскурсійне обслуговування, яка може використовуватися відповідно до цього Закону.

У договорі на туристичне обслуговування, укладеному шляхом видачі ваучера, мають міститися такі дані: найменування та місцезнаходження суб'єкта туристичної діяльності, номер ліцензії на відповідний вид діяльності, юридична адреса; прізвище, ім'я (по батькові) туриста (при груповій поїздці прізвища, імена (по батькові) членів групи); строки надання і види туристичних послуг, їх загальна вартість; назва, адреса та номер телефону об'єкта розміщення, його тип та категорія, режим харчування; розмір фінансового забезпечення відповідальності туроператора (турагента) або межі відповідальності суб'єкта туристичної діяльності за договором агентування; інші дані, обумовлені характером угоди, складом групи тощо; дата видачі ваучера.

За неналежне виконання своїх зобов'язань туроператор, турагент, інші суб'єкти туристичної діяльності несуть майнову та іншу відповідальність, визначену в договорі відповідно до чинного законодавства. Розмір майнової відповідальності туроператора, турагента чи іншого суб'єкта туристичної діяльності не може перевищувати фактично завданих замовнику збитків з їх вини (ст. 32 Закону України «Про туризм»).

Суб'єкт туристичної діяльності, який порушив законодавство в галузі туристичної діяльності при наданні туристичної послуги, що завдало шкоду, зобов'язаний відшкодувати туристу збитки у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі (ст.33 Закону України «Про туризм»).

Таким чином, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що належним Відповідачем у справі за позовом ОСОБА_1 про повернення коштів за неотримані туристичні послуги, є Туроператор - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ньюз Тревел» (код ЄДРПОУ 33782884), який у відповідності до ст. 20 Закону України «Про туризм» несе перед туристом відповідальність за невиконання умов договору на туристичне обслуговування.

Відповідно до ч.1 ст. 33 ЦПК України суд за клопотанням позивача, не припиняючи розгляду справи, замінює первісного відповідача належним відповідачем, якщо позов пред'явлено не до тієї особи, яка має відповідати за позовом, або залучає до участі у справі іншу особу як співвідповідача.

Разом з тим, клопотання про заміну неналежного відповідача - ТОВ «Туристична фірма «АС-Тревел» на ТОВ «Ньюз Тревел» Позивачем або його представниками в судовому засіданні не заявлялось.

Згідно ч.1 ст.11 ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше, як за зверненням фізичних чи юридичних осіб, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом (ст.10 ЦПК України).

За ст. 60 ЦПК України кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 61 цього Кодексу. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

З урахуванням викладеного, оцінюючи належність, допустимість і достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, враховуючи те, що в судовому засіданні було встановлено, що позов ОСОБА_1 про повернення коштів сплачених за туристичні послуги та стягнення моральної шкоди пред'явлено до неналежного відповідача - ТОВ «Туристична фірма «АС-Тревел», суд прийшов до висновку, що у задоволенні позову слід відмовити.

Враховуючи наведене, на підставі ст.ст. 901,902 ЦК України, ст.ст. 295, 296 ГК України, ст.ст. 1, 5, 19-1, 20, 23, 32, 33 Закону України «Про туризм», та керуючись ст.ст. 10, 33, 60, 61, 212 - 215, 222, 223, 292, 293, 294, 296 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Туристична фірма «АС-Тревел» про стягнення матеріальної та моральної шкоди - відмовити.

Рішення суду може бути оскаржено до Апеляційного суду м. Києва через Шевченківський районний суд м. Києва шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Суддя: