Постанова № 54329321, 09.12.2015, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" грудня 2015 р. Справа№ 910/11752/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорної Л.В.

суддів: Кропивної Л.В.

Смірнової Л.Г.

при секретарі судового засідання Громак В.О.

від позивачів 1., 2., 3. - Панасенко Я.В.,

від відповідача - Фрідман Д.А.,

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ»

на рішення господарського суду міста Києва від 20.07.2015р.

по справі № 910/11752/15 (суддя - Грєхова О.А.)

за позовом 1. товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок Пайового інвестиційного фонду «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» недиверсифікованого виду закритого типу

2. товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент» яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «Капітал Маркет Інвестмент»

3. товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок відкритого спеціалізованого пайового інвестиційного фонду акцій «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій»

до товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ»

про стягнення 908 760,41 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 20.07.2015 року у справі №910/11752/15 позов задоволено повністю. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок Пайового інвестиційного фонду «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» недиверсифікованого виду закритого типу 33000,00 грн. заборгованості за викуп облігацій, 4 113,78 грн. заборгованості за відсотковий дохід та 742,27 грн. витрат по сплаті судового збору. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «Капітал Маркет Інвестмент» 731 000,00 грн. заборгованості за викуп облігацій, 102 408,19 грн. заборгованості за відсотковий дохід та 16 668,17 грн. витрат по сплаті судового збору. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок відкритого спеціалізованого пайового інвестиційного фонду акцій «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій» 34 000,00 грн. заборгованості за викуп облігацій, 4 238,44 грн. заборгованості за відсотковий дохід та 764,77 грн. витрат по сплаті судового збору.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням господарського суду міста Києва, товариство з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ» звернулось до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати частково рішення господарського суду міста Києва від 20.07.2015 р. у справі №910/11752/15 та прийняти нове рішення, яким відмовити товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок Пайового інвестиційного фонду «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» недиверсифікованого виду закритого типу в частині стягнення номінальної вартості облігацій у розмірі 33 000,00 грн.; в частині стягнення відсоткового доходу у розмірі 4 113,78 грн. - залишити без змін. Відмовити у задоволенні позовних вимог товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «Капітал Маркет Інвестмент» в частині стягнення номінальної вартості облігацій у розмірі 731 000,00 грн., в частині стягнення відсоткового доходу у розмірі 102 408,19 грн. - залишити без змін. Відмовити у задоволенні позовних вимог товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок Відкритого спеціалізованого пайового інвестиційного фонду акцій «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій» в частині стягнення номінальної вартості облігацій у розмірі 34 000,00 грн., в частині стягнення відсоткового доходу у розмірі 4 238,44 грн. - залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.09.2015р відновлено товариству з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ» строк подання апеляційної скарги, апеляційну скаргу прийнято до провадження.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 28.10.2015р. змінено склад колегії суддів у зв'язку з перебуванням суддів Кропивної Л.В. та Смірнової Л.Г. у відпустці, для розгляду справи №910/11752/15 сформовано колегію у складі: головуючий суддя Чорна Л.В., судді Пашкіна С.А., Сітайло Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.10.2015р. апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ» прийнято до провадження у визначеному складі суду.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 18.11.2015р. у зв'язку з виходом суддів Кропивної Л.В. та Смірнової Л.Г. з відпустки, а також формування постійного складу судових колегій Київського апеляційного господарського суду, для розгляду апеляційної скарги по справі № 910/11752/15 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Чорна Л.В., судді: Кропивна Л.В., Смірнова Л.Г.,

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.11.2015р. апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ» прийнято до провадження у визначеному складі суду.

Відповідно до п. 9-2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. № 7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» у разі зміни складу суду апеляційної інстанції розгляд ним справи починається заново, а отже, спочатку починається й визначений статтею 102 ГПК строк розгляду апеляційної скарги.

18.11.2015р. у судовому засідання оголошувалась перерва.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Лізинг ІТ-СПВ» заперечує проти апеляційної скарги та просить залишити рішення господарського суду міста Києва без змін, з підстав викладених у письмовому відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як встановлено судом і зазначене підтверджується матеріалами справи, товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок Пайового інвестиційного фонду «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» недиверсифікованого виду закритого типу, товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «Капітал Маркет Інвестмент», товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Універ Менеджмент», яке діє від власного імені, в інтересах та за рахунок відкритого спеціалізованого пайового інвестиційного фонду акцій «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій» здійснило купівлю облігацій товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» на біржових торгах.

Відповідно до Проспекту емісії іменних відсоткових забезпечених облігацій товариства з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» (Серія В) здійснено випуск іменних відсоткових забезпечених облігацій серії В у бездокументарній формі в кількості 100 000 (сто тисяч) штук номінальною вартістю 1 000 грн. та загальною вартістю 100 000 000 грн., про що 04.10.2011р. Державною (Національною) комісією з цінних паперів та фондового ринку внесено запис до Загального реєстру випуску цінних паперів за реєстраційним №142/2/11. /а.с. 95, /

За умовами Проспекту емісії іменних відсоткових забезпечених облігацій (надалі - Проспект) товариство з обмеженою відповідальністю «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ» прийняло зобов'язання перед власниками облігацій виплачувати процентний дохід по облігаціям в розмірі, строки та в порядку, встановлені Проспектом.

Згідно з п. 3.10.2 Проспекту відсоткова ставка на перший - четвертий відсоткові періоди для облігацій встановлюється 19% відсотків річних. Відсоткові ставки на п'ятий - восьмий, дев'ятий - дванадцятий, тринадцятий - шістнадцятий, сімнадцятий - двадцятий відсоткові періоди встановлюється за рішенням Директора Емітента, виходячи з ринкової кон'юктури, але не може бути меншою, ніж облікова ставка Національного банку України.

Емітент зобов'язується надати інформацію про нову відсоткову ставку або підтвердити незмінність попередньої ставки шляхом опублікування такої інформації в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку по відсотковим періодам у строки:

- п'ятий - восьмий до 15.09.2012р.;

- дев'ятий - дванадцятий до 14.09.2013р.

Як вбачається з розкритої інформації в системі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, відповідач встановив відсоткову ставку за дев'ятий та дванадцятий відсоткові періоди на рівні 25% річних.

Пунктом 30.10.1 Проспекту передбачено, що емітент зобов'язаний виплатити відсотковий дохід за 10 відсотковий період - з 14.04.2014р. по 18.04.2014р.; за 11 відсотковий період - з 14.07.2014р. по 18.07.2014р.; за 12 відсотковий період з - 13.10.2014р. по 17.10.2014р.

На дату початку виплати відсоткового доходу за облігаціями емітент отримує в депозитарії ПрАТ «ВДЦП» зведений обліковий реєстр, складений на кінець робочого дня, що передує даті початку виплати. На підставі зведеного облікового реєстру емітент розраховує суми виплати відсоткового доходу для кожного власника та виплачує власникам належний їм відсотковий дохід згідно з вимогами чинного законодавства України та умовами емісії (п. 3.10.2 Проспекту).

Відповідач у порушення умов Проспекту не виплатив позивачам в строк належний їм відсотковий дохід за 10, 11 та 12 відсоткові періоди.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Відповідно до ч. 1 ст. 4 зазначеного Закону до особи, яка набула право на цінний папір, одночасно переходять у сукупності всі права, які ним посвідчуються (права за цінним папером), крім випадків, установлених законом або правочином. Обмеження прав на цінні папери або прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, що передбачені законом.

Таким чином, необхідною умовою для одержання відсоткового доходу за облігаціями є належність такої облігації на праві власності.

Відповідно ч. 1 ст. 8 Закону України «Про депозитарну систему України» підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі. Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Згідно виписок про стан рахунку в цінних паперах, які видані депозитарною установою - ПАТ «КРЕДОБАНК» ТОВ «КУА «Універ Менеджмент» (ПІФ «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» НВЗТ), ТОВ «КУА "Універ Менеджмент» (ЗНВНІФ «Капітал Маркет Інвестмент») та ТОВ «КУА «Універ Менеджмент» (ВСППІФА «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій») володіють правами на цінні папери та правами за цінними паперами ТОВ «ЛІЗИНГ ІТ-СПВ». /а.с. 133-143/.

Згідно п. 2 розділу І Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 27.12.2013р. № 2998, емітент облігацій - юридична особа - резидент, яка від свого імені розміщує облігації і бере на себе зобов'язання, що випливають з умов емісії цих облігацій, перед їх власниками/міжнародна фінансова організація, яка отримала дозвіл центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики, на здійснення емісії облігацій, яка від свого імені розміщує облігації та бере на себе зобов'язання, що випливають з умов емісії цих облігацій, перед їх власниками.

Згідно п. 12 зазначеного Положення під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутися до емітента з пропозицією/вимогою викупити оплачені власником облігації.

Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у випадках, що визначені у проспекті емісії як випадки обов'язкового викупу облігацій. При цьому проспект емісії має містити порядок викупу облігацій, зокрема порядок прийняття рішення про викуп облігацій у їх власників, порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок встановлення ціни викупу облігацій і строк, протягом якого облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

Відповідно до п. 3.6. Проспекту емісії власники облігацій мають право подавати емітенту облігації для викупу відповідно до умов їх обігу.

Власники облігацій, відповідно до п. 3.9 Проспекту, мають право пред'явити облігації до викупу емітенту, а емітент має право здійснювати викуп облігацій на вторинному ринку протягом терміну обігу облігацій за договірною ціною, здійснювати подальшу реалізацію придбаних облігацій, зберігати облігації на рахунку у цінних паперах до погашення випуску та здійснювати по відношенню до облігацій цього випуску інші дії, що відповідають чинному законодавству України. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій за їх номінальною вартістю у такі дати викупу: 15.10.2012р.; 14.10.2013р.; 13.10.2014р. та 12.10.2015р.

При проведенні викупу облігацій у вказані дати викупу, емітент одночасно виплачує відсотковий дохід за відповідний відсотковий період, що передував даті викупу. Викуп облігацій здійснюється емітентом самостійно.

Для здійснення емітентом викупу у вказані дати викупу, власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа надає до емітента повідомлення про намір здійснити продаж облігацій у строк, зокрема, з 22.09.2014р. по 25.09.2014р.

ТОВ «КУА «Універ Менеджмент» (ВСППІФА «УНІВЕР.УА/Ярослав Мудрий: Фонд Акцій») направило повідомлення №478/14 від 23.09.2014р. на викуп 34 облігації; ТОВ «КУА «Універ Менеджмент» (ПІФ «УНІВЕР.УА/Скіф: Фонд Золота» НВЗТ) направило повідомлення №479/14 від 23.09.2014р. на викуп 33 облігації та ТОВ «КУА «Універ Менеджмент» (ЗНВНІФ «Капітал Маркет Інвестмент») направило повідомлення №480/14 від 23.09.2014р. на викуп 731 облігації. /а.с. 31-33/.

Повідомлення відповідачем отримані, про що свідчать відмітки вхідних номерів.

Проте відповідач не здійснив обов'язковий викуп облігацій за їх номінальною вартістю відповідно до умов проспекту.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Дослідивши матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд доходить до висновку, що господарським судом першої інстанції правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, повно з'ясовано та доведено обставини, що мають значення для справи, зроблені висновки відповідають дійсним обставинам справи.

Доводи наведені в апеляційній скарзі Київським апеляційним господарським судом до уваги не приймаються з огляду на те, що вони є необґрунтованими та такими, що спростовуються матеріалами справи.

За наведених у даній постанові обставин, Київський апеляційний господарський суд доходить до висновку, що відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду міста Києва від 20.07.2015р. у справі №910/11752/15.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду міста Києва від 20.07.2015р. у справі №910/11752/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

2. Матеріали справи №910/11752/15 повернути до господарського суду міста Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам у справі.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Л.В. Чорна

Судді Л.В. Кропивна

Л.Г. Смірнова