Вирок № 53753097, 25.11.2015, Апеляційний суд Вінницької області

Справа № 138/2070/15-к

Провадження №11-кп/772/977/2015

Категорія: 39

Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1

Доповідач:ОСОБА_2

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 листопада 2015 рокум. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

головуючого-судді Слободяна К.Б.

суддів Нагорняка Є.П., Ковальської І.А.

секретаря судового засідання Діденко В.В.

за участі прокурора Миколайчука Д.Г.

обвинуваченого ОСОБА_3

розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №12015020220000481 за апеляційною скаргою заступника прокурора Вінницької області Янківа О.Ф. на вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду від 8 вересня 2015 року, яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя ІНФОРМАЦІЯ_2, українця,громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_3, не працюючого, не одруженого, раніше судимого: вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду 28.04.2010 за ч. 1 ст. 122 КК України на 2 роки 6 місяців обмеження волі; вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 15.04.2013 за ч. З ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі; 04.06.2014 Могилів-Подільським міськрайонним судом звільненого від відбування покарання на підставі ст. 2 ЗУ «Про амністію у 2014 році»; вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 24.03.2015 за ч. З ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки; вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015 за ч. З ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання призначено у виді 3 років 8 місяців позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 03.09.2015 вирок змінено, виключено з його резолютивної частини призначення ОСОБА_3 остаточного покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України,-

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст. 309 ч. 1, 395 КК України та призначено покарання: за ст. 309 ч.1 КК України у виді 6 місяців арешту; за ст. 395 КК України у виді 3-х місяців арешту. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_3 покарання у виді 6 місяців арешту. Відповідно до ч. 4 ст. 70, 72 КК України шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком і попереднім вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015 року, призначено остаточне покарання ОСОБА_3 у виді 3-х років 3-х місяців позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання - покарання, що відбуте за попереднім вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015, тобто за період з 18 червня 2015 року по 7 вересня 2015 року.

Вироком вирішено долю речових доказів та судових витрат.

За вироком суду ОСОБА_3 визнано винним та засуджено за те, що 22.01.2015 відносно нього ухвалою Могилів-Подільського міськрайонного суду встановлено адміністративний нагляд строком на 1 рік і обрано обмеження: заборонено залишати домоволодіння за місцем проживання з 22 год. 00 хв. до 06 год. 00 хв. ранку, зобовязано реєструватися в Могилів- Подільському MB УМВС України у Вінницькій області один раз на тиждень (кожну суботу місяця з 08 год. 00 хв. до 10 год. 00 хв.). Вказані обмеження ОСОБА_3 оголошено у судовому засіданні та ознайомлено під підпис з відповідною ухвалою суду, яка набрала законної сили 30.01.2015. Однак, 04.06.2015 з метою ухилення від адміністративного нагляду, знаючи про встановлені йому обмеження, самовільно, без поважних причин та не повідомивши працівників міліції, ОСОБА_3 з місця проживання, а саме: вул. Зої Космодемянської, 1, в с. Сугаки Могилів-Подільського району Вінницької області, вибув у с. Гонтівку Чернівецького району Вінницької області, де гостював у свого товариша ОСОБА_4 до 15.06.2015 з метою ухилення від адміністративного нагляду.

Також ОСОБА_3 06.06.2015 та 13.06.2015 не зявився на реєстрацію до Могилів-Подільського MB УМВС України у Вінницькій області.

Крім того, 15.06.2015 ОСОБА_3, повертаючись додому із с. Гонтівка Чернівецького району Вінницької області, приблизно о 10 годині, на узбіччі дороги за селом Гонтівка в напрямку м. Могилів-Подільського знайшов декілька дикоростучих кущів коноплі. З метою власного вживання ОСОБА_3 вказані кущі коноплі зірвав та переніс до місця свого проживання ІНФОРМАЦІЯ_4, де її висушив, частково подрібнив та зберігав без мети збуту для власного вживання.

При огляді будинку, належного ОСОБА_3, 18.06.2015 працівниками міліції в одній з кімнат на столі виявлено та вилучено речовину рослинного походження, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 765 від 29.06.2015 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою 58,20 г. Вищевказаний наркотичний засіб ОСОБА_3 незаконно придбав, перевіз та зберігав для власного вживання без мети збуту.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Вінницької області Янків О.Ф., не оспорюючи фактичних обставин кримінального правопорушення та правильність кваліфікації дій обвинуваченого, порушує питання про скасування вироку щодо ОСОБА_3 через неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, ухвалення нового вироку, яким ОСОБА_3 слід визнати винним за ст.ст. 309 ч.1, 395 КК України та призначити покарання за ст. 309 ч. 1 КК України - 6 місяців арешту; за ст. 395 КК України - 3 місяці арешту. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України визначити покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 6 місяців арешту. Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70, ст. 72 КК України, з урахуванням покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015, покарання за сукупністю злочинів визначити ОСОБА_3 у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі. Відповідно до ст. 71 КК України, з урахуванням покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 24.03.2015, остаточне покарання визначити за сукупністю вироків шляхом часткового складання призначених покарань у виді 3-х років 3-х місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, виступи в судових дебатах прокурора Миколайчука Д.Г., який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора області, обвинуваченого ОСОБА_3, який проти апеляційної скарги не заперечував, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

Суд першої інстанції розглянув справу в порядку ч.3 ст.349 КК України, тому обставини, за яких вчинено правопорушення, та доведеність вини ОСОБА_3 у апеляційній скарзі не оскаржуються.

Розглядаючи справу в межах апеляційної скарги відповідно до ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_3 допустив неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, а тому вирок суду в цій частині підлягає скасуванню відповідно п.4 ч.1 ст.409, ст.413 КПК України.

Відповідно до роз'яснень п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст.70, так і ст.71 КК: спочатку за правилами ч.1 ст.70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього за правилами ч.4 ст.70 КК; потім за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно за сукупністю вироків.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_3 раніше судимий вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 24.03.2015 за ч.3 ст.185, ст.75 КК України на 3 роки позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням та іспитовим строком 2 роки. Крім цього, ОСОБА_3 засуджений вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015 за ч.3 ст.185, ч.4 ст.70 КК України на 3 роки 8 місяців позбавлення волі, який ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 03.09.2015 змінено, виключено з його резолютивної частини призначення ОСОБА_3 остаточного покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України. ОСОБА_3 вважається засудженим за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду від 24.03.2015, яким ОСОБА_3 засуджено за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України з застосуванням ст.ст.75, 76 КК України, ухвалено виконувати самостійно. Таким чином, фактично щодо ОСОБА_3 є два вироки суду, одним з яких він засуджений до позбавлення волі, яке належить відбувати реально, а іншим ОСОБА_3 призначено покарання з іспитовим строком.

Як вбачається з судового рішення, кримінальні правопорушення, за які ОСОБА_3 засуджено вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 08.09.2015 за ч.1 ст.309, ст.395 КК України, вчинені ним у період з 04.06.2015 по 18.06.2015, тобто до ухвалення попереднього вироку від 26.06.2015 та у період іспитового строку за вироком суду від 24.03.2015.

За таких обставин, при ухваленні вироку суду необхідно було спочатку призначати покарання окремо за ч.1 ст.309, ст.395 КК України, тобто за правилами ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, потім за правилами ч.4 ст.70, 72 КК України, і після цього остаточно за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України, оскільки це є обов'язковою умовою правильного визначення судом остаточного покарання, як за сукупністю злочинів, так і за сукупністю вироків, що залишилось поза увагою суду.

Разом з тим, прокурор, зазначаючи в апеляційній скарзі лише про неправильність призначення судом покарання, просить скасувати вирок в цілому, що, на думку колегії суддів, є недоцільним, тому скаргу слід задоволити частково.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, п.4 ч.1 ст.409, 413, 420 КПК України, суд, -

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Вінницької області Янківа О.Ф. задовольнити частково.

Вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 08 вересня 2015 року щодо ОСОБА_3 в частині призначеного покарання скасувати.

Визнати винним ОСОБА_3 у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ст.395 КК України та призначити йому покарання:

- за ч.1 ст.309 КК України 6 (шість) місяців арешту,

- за ст.395 КК України 3 (три) місяці арешту.

На підставі ч.1 ст.70 КК України визначити покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 6 (шести) місяців арешту.

Відповідно до вимог ч.4 ст.70, ст.72 КК України, з урахуванням покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 26.06.2015 року, покарання за сукупністю злочинів визначити ОСОБА_3 у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі.

Відповідно до ст.71 КК України, з урахуванням покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 24.03.2015 року, остаточне покарання визначити ОСОБА_3 за сукупністю вироків шляхом часткового складання призначених покарань у виді 3 (трьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Вирок може бути оскаржено в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим ОСОБА_3, який утримується під вартою, в той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді:

Згідно з оригіналом: