Рішення № 53273445, 28.09.2015, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.09.2015Справа №910/18081/15

За позовом публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк»

До відповідача державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт»

Про стягнення 826379,12 грн.

Суддя: Ковтун С.А.

Представники сторін:

від позивача Гаврилюк О.О. (за дов.)

від відповідача Попічка Р.Р. (за дов.)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До господарського суду міста Києва звернулося з позовом публічне акціонерне товариство «Всеукраїнський акціонерний банк» до державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» про стягнення за договором №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії 826379,12 грн., з яких: 7056,45 доларів США заборгованості за надання та обслуговування контргарантії, що за курсом НБУ станом на 15.06.2015 еквівалентно 148600,75 грн., 160792,32 грн. заборгованості за комісійними іншого банку гаранта Commerzbank AG Germany за надання контргарантії; 95058,86 грн. заборгованості за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії, 134893,51 грн. заборгованості за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії, 144483,94 грн. заборгованості за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії, 1,78 долара США пені (еквівалентно 37,49 грн.), 159,82 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій у гривні, 4729,05 грн. 3% річних, 137623,38 грн. інфляційних.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач неналежним чином свої зобов'язання за договором №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії від 27.11.2008.

Ухвалою суду від 15.07.2015 порушено провадження у справі №910/18081/15.

Ухвалою суду від 14.09.2015 продовжено строк вирішення спору на п'ятнадцять днів.

Відповідач у поданому суду позовні вимоги відхилив у повному обсязі з таких мотивів:

- позивач не надав належних та допустимих доказів понесення ним витрат із сплати комісійних банку Commerzbank AG Germany та ТМВ Bank PLC, Таїланд;

- з дня запровадження в ПАТ «ВіЕйБі Банк» тимчасової адміністрації (з 21.11.2014) позивач позбавлений можливості виконувати свої обов'язки за контргарантією, та, відповідно, не надає відповідачу послуги за цією контргарантією, тому вимоги про стягнення з відповідача комісій за надання та обслуговування контргарантії за період з 02.12.2014 по 01.09.2015 безпідставні;

- зобов'язання відповідача за договором гарантії, в якому він зобов'язаний сплатити позивачу суму заборгованості за договором гарантії, припиняється внаслідок реалізації позивачем свого права на задоволення цих вимог за рахунок предмету застави згідно з умовами договору застави та договору відступлення. За таких обставин вимоги позивача про стягнення пені, 3% річних та збитків від інфляції не відповідають законодавству України та не підлягають задоволенню.

Суд своєю ухвалою від 14.09.2015 продовжив строк вирішення спору на п'ятнадцять днів, відклав розгляд справи та зобов'язав позивача надати переклад українською мовою контргарантії на користь банку Commerzbank AG Germany; рахунків-повідомлень про сплату комісійних банку Commerzbank AG Germany.

Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

27.11.2008 відкрите акціонерне товариство «Всеукраїнський акціонерний банк» (Банк/гарант) та державна компанія з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» (боржник/принципал) уклали договір №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії (далі - Договір гарантії), відповідно до п. 1.1 якого Банк за дорученням боржника забезпечує випуск банком, зареєстрованим у Таїланді (банк бенефіціара) гарантії виконання (гарантія) на суму 1176074,77 доларів США на користь Королівського ВМФ Таїланду (бенефіціар) для забезпечення укладення контракту № АРС 1/2008.

За п. 1.2 Договору гарантії для забезпечення випуску гарантії Банком банефіціара гарант випускає контргарантію на корить банку Commerzbank AG Germany, Франкфурт-на-Майні, Німеччина (банк-кореспондент), та розміщує свої власні кошти в сумі 1176074,77 доларів США на рахунку покриття в банку-кореспонденті для забезпечення подальшого випуску гарантії банком бенефіціара на користь бенефіціара.

Договорами від 07.05.2009, 08.12.2009, 16.02.2013, 13.08.2013, 24.12.2013, 18.06.2014, 28.02.2014, 30.10.2014 внесені зміни до Договору гарантії.

Відповідно до п. 1.4 Договору гарантії:

гарантія надається на строк до 28.02.2015, але в будь-якому випадку до повного звільнення від зобов'язань за гарантією;

контргарантія надається на строк до 28.03.2015, але в будь-якому випадку до повного звільнення від зобов'язань за контргарантією

строк дії Договору гарантії до 11.04.2015, але в будь-якому випадку до повного звільнення від зобов'язань за договором.

Згідно з п. 1.7 Договору гарантії принципал сплачує гаранту комісію за надання та обслуговування контргарантії згідно з діючими тарифами гаранта, зокрема:

- комісійні за надання та обслуговування контргарантії на умовах покриття коштами клієнта - 0,2% від суми контргарантії, мін. 200 доларів США за квартал або його частину;

- комісійні за оформлення договору про забезпечення надання гарантії - 70,00 доларів США;

- інші комісійні згідно з тарифами гаранта.

У розділі 2 Договору гарантії сторони погодили обов'язки принципала, а саме:

- у разі виконання гарантом зобов'язання за контргарантією за рахунок власних коштів, вважається, що відбулося кредитування принципала, і він зобов'язаний сплачувати відсотки за платіж за контргарантією в розмірі 25% річних від сплаченої гарантом та невідшкодованої принципалом суми до моменту повного відшкодування на користь гаранта сум, сплачених останнім за контргарантією. Відсотки сплачуються щомісячно не пізніше 3-го числа місяця, наступного за розрахунковим, за розрахунковий місяць (п. 2.1.8 Договору гарантії);

- принципал зобов'язується сплачувати комісію за надання послуги згідно з п. 1.7 цього договору протягом 3-х банківських днів з дати отримання повідомлення від гаранта (щоквартально) у гривневому еквіваленті по курсу НБУ на дату оплати (п. 2.1.1 Договору гарантії);

- принципал зобов'язаний відшкодувати всі витрати інших банків, що виникли під час обслуговування гарантії протягом 3-х банківських днів з дати отримання повідомлення від гаранта про сплату таких витрат (п. 2.1.3 Договору гарантії);

- в забезпечення виконання зобов'язань за цим договором у день підписання цього договору принципал зобов'язується надати гаранту платіжне доручення на переказ коштів в сумі 1176074,77 долари США з свого рахунку на рахунок покриття (п. 2.1.6 Договору гарантії);

- у разі отримання від гаранта повідомлення про надходження вимоги за контргарантією від банку бенефіціара, який отримав вимогу по гарантії від бенефіціара, протягом 2-ох банківських днів з дня отримання повідомлення від гаранта перерахувати гаранту списану з рахунку покриття суму (п. 2.1.7 Договору гарантії).

Відповідно до п. 2.2.1 Договору гарантії гарант зобов'язується протягом двох банківських днів з дати підписання договору випустити контргарантію за умови виконання принципалом вимог, передбачених п. 2.1.6 договору

10.12.2014 позивач надіслав на адресу відповідача рахунок-повідомлення за вих. № 08-17218 про сплату комісійних банку Commerzbank AG Germany за надання контргарантії у розмірі CHF 10383,17, що за курсом НБУ на 25.11.2014 становило 160792,32 грн. вiдповідно до SWIFT-повідомлення від банку Commerzbank AG Germany від 03.12.2014

12.12.2014 позивач надіслав на адресу відповідача рахунок-повідомлення за вих. № 08-17559 про сплату гаранту заборгованості по комісії за надання та обслуговування контргарантії за період з 02.12.2014 по 01.03.2015 включно у розмірі 2352,15 доларів США.

12.03.2015 позивач надіслав на адресу відповідача рахунок-повідомлення за вих. № 08-3088 про сплату гаранту заборгованості по комісії за надання та обслуговування контргарантії за період з 02.03.2015 по 01.06.2015 включно у розмірі 2352,15 доларів США.

13.03.2015 позивач направив на адресу відповідача рахунок повідомлення за вих. № 08-3321 про сплату комісійних банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії у розмірі 4410,28 доларів США, що за курсом НБУ на 12.03.2015 становило 95058,86 грн., відповідно до SWIFT-повідомлення від банку Commerzbank AG Germany.

02.04.2015 позивач надіслав відповідачу рахунок-повідомлення за вих. № 08-5019 про сплату комісійних банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії у розмірі 5736,97 доларів США, що за курсом НБУ на 27.03.2015 становить 134893,51 грн., та 5599,97 Євро, що за курсом НБУ на 17.03.2015 складає 144483,94 грн., відповідно до SWIFT-повідомлення від банку Commerzbank AG Germany.

15.06.2015 позивач надіслав відповідачу рахунок-повідомлення за вих. № 09-15382 про сплату гаранту заборгованості по комісії за надання та обслуговування контргарантії за період з 02.06.2015 по 01.09.2015 включно у розмірі 2352,15 долара США.

25.06.2015 позивач надіслав відповідачу вимогу за вих. № 31/1-16713 щодо погашення 7058,23 доларів США та 677740,88 грн.

Відповідач свої зобов'язання за Договором гарантії не виконав.

Станом на день розгляду справи в суді 7058,23 доларів США та 677740,88 грн. відповідач не сплатив.

Відповідно до ст. 560 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Гарант має право на оплату послуг, наданих ним боржникові (ст. 567 ЦК України).

Відповідно до ч 1, ч. 2 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Факт наявності у відповідача перед позивачем заборгованості: 7056,45 доларів США - за надання та обслуговування контргарантії; 160792,32 грн. - за комісійними іншого банку гаранта Commerzbank AG Germany за надання контргарантії; 95058,86 грн. - за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії; 134893,51 грн. - за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії; 144483,94 грн. заборгованості за комісійними банку бенефіціара ТМВ Bank PLC, Таїланд за обслуговування гарантії, належним чином доведений, документально підтверджений та відповідачем не спростований.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно зі ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків, сплата неустойки.

Згідно з п. 4.1 Договору гарантії за невиконання або несвоєчасне виконання умов договору принципал сплачує гаранту пеню у розмірі 0,1 процента від суми невиконаного або несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожний день прострочення.

За розрахунком позивача, перевіреним судом, з відповідача підлягає стягненню 1,78 доларів США пені за несвоєчасну сплату комісії, розрахованої у доларах США за надання та обслуговування контргарантії за період з 17.12.2014 по 15.06.2015; 159,82 грн. пені за несвоєчасну сплату комісій у гривні за період з 15.12.2014 по 15.06.2015 включно.

Відповідно до ст. 625 ЦК України боржник на вимогу кредитора у випадку прострочення грошового зобов'язання повинен сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції та три проценти річних з простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

За розрахунком позивача, перевіреним судом, з відповідача підлягає стягненню 4729,05 грн. 3% річних за період з 15.12.2014 по 15.06.2015 та 137623,38 грн. інфляційних за період з 15.12.2014 по 15.06.2015 включно.

В забезпечення виконання зобов'язань за договором №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 від 27.11.2008 публічне акціонерне товариство «Всеукраїнський акціонерний банк» (заставодержатель) та державна компанія з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» (заставодавець) уклали договір застави майнових прав № 3/Г-З-2013/USE-11-2-Д/Г-13 від 17.01.2013 (далі - договір застави), відповідно до п. 1.1 якого заставодавець надає заставодержателю в заставу майнові права, які полягають в праві вимоги на грошові кошти в сумі 1176074,77 долара США, що знаходяться на рахунку покриття № 26022260000001/840, відкритому у ПАТ «ВіЕйБі Банк», та належать заставодавцю на підставі договору про надання гарантії з усіма змінами та доповненнями, що укладені або будуть укладені до нього, укладеного між ПАТ «ВіЕйБі Банк» та заставодавцем.

Як передбачено пунктом 4.3 Договору застави, здійснюючи позасудове звернення стягнення та реалізацію майнових прав, що є предметом застави, заставодержатель вправі задовольнити свої вимоги за рахунок предмету застави такими способами на свій вибір: звернути стягнення на предмет застави в позасудовому порядку шляхом прийняття у власність відступлених майнових прав в порядку, передбаченому чинним законодавством про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень, цим договором та договором відступлення права вимоги (п.4.3.1); на підставі ст.1071 Цивільного кодексу України банк має право здійснити договірне списання грошових коштів, розміщених на вкладному рахунку заставодавця відповідно до договору банківського вкладу та нарахованих на нього відсотків на свою користь та направити зазначені грошові кошти на погашення зобов'язань та витрат, передбачених п.1.1. цього договору застави. Заставодавець цим доручає заставодержателю здійснювати зазначене договірне списання грошових коштів зокрема з рахунку покриття заставодавця №26022260000001/840, відкритого у ПАТ «ВіЕйБі Банк» (п.4.3.2). Сума договірного списання визначається заставодержателем, виходячи з розміру його вимог, забезпечених заставою за цим договором застави. Право заставодержателя на договірне списання виникає в момент виникнення у нього права звернення стягнення на предмет застави.

17.01.2013 публічне акціонерне товариство «Всеукраїнський акціонерний банк» (новий кредитор) та державна компанія з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» (кредитор) уклали договір про відступлення права вимоги № 3/Г-У-2013/USE-11-3-Д/Г-13 (з відкладальною обставиною), відповідно до якого кредитор, керуючись ст. ст. 212, 512-519 Цивільного кодексу України, відступає новому кредитору право вимоги (з відкладальною обставиною) на грошові кошти, розміщені на рахунку покриття за договором про забезпечення надання гарантії № 123/USE-12.1-308-Д/Г-08 від 27.11.2008, укладеним між ВАТ «ВіЕйБі Банк» та державною компанією з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт». На момент укладення цього договору розмір права вимоги, що відступається, складав 1176074,77 доларів США (п. 1.1.1). Відкладальною обставиною в розумінні цього договору є невиконання державною компанією з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» зобов'язань за договором про надання гарантії та/або заставодавцем за договором застави майнових прав № 3/Г-З-2013/USE-11-2-Д/Г-13 від 17.01.2013 (1.2).

Пунктом 1.3 договору відступлення передбачено, що з моменту настання відкладальної обставини, зазначеної в п. 1.2. договору відступлення права вимоги, до нового кредитора (ПАТ «ВіЕйБі Банк») переходить право вимоги, що належить кредитору (державній компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт»), визначене в п.1.1 цього договору.

Відповідно до ст. 212 ЦК України особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов'язків обставиною щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).

Отже, уклавши 17.01.2013 договір про відступлення права вимоги № 3/Г-У-2013/USE-11-3-Д/Г-13, позивач реалізував передбачений п. 4.3.1 договором застави позасудовий спосіб звернення стягнення на предмет застави шляхом прийняття у власність відступлених майнових прав. Відкладальна обставини - невиконання державною компанією з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення «Укрспецекспорт» зобов'язань по договору №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 від 27.11.2008 про забезпечення надання гарантії, є моментом, з яким сторони погодили настання у позивача власності на відступлені майнові права.

Кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги) (ст. 512 ЦК України).

Нормами статей 525, 526 ЦК України визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно із ст. 528 ЦК України виконання обов'язку може бути покладено боржником на іншу особу, якщо з умов договору, вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства або суті зобов'язання не випливає обов'язок боржника виконати зобов'язання особисто. У цьому разі кредитор зобов'язаний прийняти виконання, запропоноване за боржника іншою особою.

Відповідно до статті 19 Закону України «Про заставу», за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

При заставі майнових прав реалізація предмета застави провадиться шляхом уступки заставодавцем заставодержателю вимоги, що випливає із заставленого права (ст. 23 Закону України «Про заставу»).

Як зазначено вище, згідно п. 1.2 договору про відступлення права вимоги відкладальною обставиною в розумінні цього договору є невиконання відповідачем зобов'язань по договору №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії від 27.11.2008, укладеному між ПАТ «ВіЕйБі Банк» і відповідачем (принципалом) та/або заставодавцем (відповідачем) по договору застави майнових прав № 3/Г-З-2013/USE-11-2-Д/Г-13 від 17.01.2013

За пунктом 4.3 договору застави, здійснюючи досудове звернення стягнення та реалізацію майнових прав, що є предметом застави, заставодержатель вправі задовольнити свої вимоги за рахунок предмету застави шляхом прийняття у власність відступлених майнових прав в порядку, передбаченому чинним законодавством про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень, договором застави та договором відступлення права вимоги.

Таким чином, позивач після настання обумовлених договором застави обставин (невиконання відповідачем зобов'язань по договору №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії від 27.11.2008) набув права вимоги отримання грошових коштів на рахунку покриття заставодавця № 26022260000001/840 у розмірі 1176074,77 доларів США, ставши одночасно боржником та кредитором стовно даних коштів. Набуття статусу боржника та кредитора стосовно даних коштів свідчить про припинення зобов'язання шляхом поєднання боржника та кредитора в одній особі (ст. 606 ЦК України), що, в свою чергу, свідчить про задоволення за рахунок заставного майна вимог позивача за Договором гарантії.

При цьому суд не бере до уваги посилання ПАТ «ВіЕйБі Банк» на неможливість виконання ним умови про договірне списання грошових коштів з огляду на встановлене законом обмеження щодо задоволення вимог вкладників та інших кредиторів банку і здійснення зарахування зустрічних однорідних вимог під час запровадження в банку тимчасової адміністрації та ліквідаційної процедури, оскільки ПАТ «ВіЕйБі Банк» набув право на грошові кошти на рахунку покриття заставодавця № 26022260000001/840 автоматично, що привело до поєднання боржника і кредитора в одній особі та припинення зобов'язань за договором №123/USE-12.1-308-Д/Г-08 про забезпечення надання гарантії від 27.11.2008 в межах вартості предмету застави. При цьому, автоматичний перехід права вимоги отримання грошових коштів на рахунку покриття від принципала до банку під час запровадження в банку тимчасової адміністрації та в процедурі ліквідації є можливим, оскільки не стосується черговості задоволення вимог кредиторів та не заборонено чинним законодавством.

З огляду на викладене, наведені у сукупності обставини є підставою для відмови у позові.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір покладається на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 33, 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення підписано 06.11.2015.

Суддя С. А. Ковтун