Ухвала суду № 53112720, 03.11.2015, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Бабіч С.І.

Суддя-доповідач - ОСОБА_1

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2015 року справа №805/4782/15-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача ОСОБА_1, суддів Ястребової Л.В., Компанієць І.Д.,

за участі секретаря судового засідання: Куленко О.Д.

представника третьої особи: ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3 - кандидата на посаду міського голови м.Родинське Донецької області на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2015 року у справі № 805/4782/15-а за позовом ОСОБА_4 - кандидата у депутати Родинської міської ради м.Красноармійська Донецької області, ОСОБА_3 - кандидата на посаду міського голови м.Родинське Донецької області до Родинськоі міської виборчої комісії міста Красноармійськ Донецької області, третя особа: ОСОБА_5 - кандидат на посаду міського голови м.Родинське Донецької області, про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправними дій та бездіяльності виборчої комісії та зобов'язання вчинити певні дії , -

ВСТАНОВИВ:

29.10.2015р. ОСОБА_4 кандидат у депутати Родинської міської ради м. Красноармійська Донецької області та ОСОБА_3 - кандидат на посаду міського голови м. Родинське Донецької області, звернулись до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області про:

- визнання протиправним та скасування протокольного рішення № 2 від 26.10.2015 року, прийнятого о 19 годині 30 хвилин щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільниці № 141062;

- визнання протиправною бездіяльності Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області, яка виявляється у невстановлені на підставі прийнятих нею 26 жовтня 2015 року від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумків голосування за кандидатів в депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови та у не складанні відповідних протоколів про підсумки голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року;

- визнання протиправними дій Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області щодо повторного перерахунку голосів виборців за кандидатів в депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року на виборчій дільниці № 141062;

- зобовязання Родинську міську виборчу комісію м. Красноармійська Донецької області встановити на підставі прийнятих нею від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумки голосування за кандидатів у депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови, скласти відповідні протоколи про підсумки голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року.

В обґрунтування заявлених вимог позивачами зазначено, що достатні підстави для повторного підрахунку голосів не виникло і у спірному рішенні не конкретизується, чи повторно необхідно підраховувати голоси або за кандидатів у депутати Родинської міської ради або за кандидатів на посаду Родинського міського голови. Протиправно зазначено, що підрахунку підлягають всі голоси. Крім цього незважаючи на відсутність ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної виборчої комісії, а також не зважаючи на відсутність скарг та/або актів про порушення виборчого законодавства під час голосування або підрахунку голосів, відповідачем було відкрито запаковані пакети з документами дільничної комісії (в тому числі пакети з виборчими бюлетенями для голосування) та проведено повторний перерахунок голосів за кандидатів у депутати Родинської міської ради.

Позивачі зазначили, що спірне рішення фактично виконане і відповідачем вчинялись протиправні дії щодо повторного перерахунку голосів та допускається протиправна бездіяльність, яка виявляється у тому, що за відсутності передбачених законом підстав, станом на момент звернення позивачів з позовами до суду, відповідач не встановлює на підставі прийнятих від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумки голосування за кандидатів у депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови та не складає відповідні протоколи про підсумки голосування.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 31.10.2015 року у позовних вимогах відмовлено у повному обсязі. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції дійшов висновку про безпідставність та необґрунтованість адміністративного позову.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу в якій посилається на невірно застосовані норми матеріального права, а саме: статті 80, 81, 83, 84, 85 Закону України «Про місцеві вибори», ст.19 Конституції України, а також норми процесуального права статті 6, 7, 159, 162 та 177 КАС України.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що при встановленні обставин справи суд першої інстанції зробив два протилежних один одному висновки, щодо можливості простого арифметичного обчислення відносно примірника № 1 протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 14162 з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальному виборчому окрузі № 22.

Просить скасувати постанову Донецького окружного адміністративного суду від 31.10.2015 року та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги. Також посилаючись на статті 162 та 177 КАС України позивач просить визнати протиправним та скасувати рішення № 3 від 28.10.2015 року «Про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці № 141062 з відповідних місцевих виборів», яке раніше взагалі не було оскаржене.

Відповідно до ст. 195 ч.ч.1,4 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги і розглядає лише ті позовні вимоги, що були заявлені в суді першої інстанції.

В судовому засіданні представник третьої особи проти задоволення скарги заперечувала.

Інші особи, які беруть участь у справі за викликом до суду не прибули.

Відповідно до ч.1 ст.41 Кодексу адміністративного судочинства України фіксування судового засідання здійснювалося за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника третьої особи, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Позивач ОСОБА_4, є кандидатом у депутати в багатомандатному виборчому окрузі з виборів депутатів Родинської міської ради м. Красноарміська Донецької області, що підтверджується відповідним посвідченнями № 11 від 1 жовтня 2015 року.

Позивач, ОСОБА_3, є кандидатом на посаду міського голови м. Родинське Донецької області, що підтверджується відповідним посвідченням № 1 від 1 жовтня 2015 року.

Рішенням Красноармійської міської виборчої комісії від 15 жовтня 2015 року було утворено Родинську міську виборчу комісію м. Красноарміська Донецької області.

26 жовтня 2015 року о 19 годині 30 хвилин Родинською міською виборчою комісією м. Красноармійська Донецької області було прийнято протокольне рішення № 2, яким вирішено провести повторний підрахунок голосів виборців на дільниці № 141062 та повідомити про прийняте рішення членів дільничної виборчої комісії № 141062, які мають право брати участь при повторному підрахунку, а також осіб відповідно до п.9 ст. 83 Закону України Про місцеві вибори.

Вказане рішення мотивоване тим, що при прийнятті уточнених протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141062 з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальних виборчих округах №№ 21, 22, 23, 24, 25 та 26 відповідачем у зазначених протоколах з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальному виборчому окрузі № 22 повторно було виявлено неточність, а саме: в п.9 протокола значиться кількість 155 виборців; в п. 10 кількість недійсних бюлетенів 9; в п. 11 кількість виборців, поданих за кандидатів 179, і такі помилки унеможливлюють їх усунення без повторного перерахунку бюлетенів.

Відповідно до ч.3 ст. 80 Закону України « Про місцеві вибори» (Закон № 595) до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, поданих за місцеві організації партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом (у разі закріплення), прописом та цифрами заносяться:

1) кількість виборчих бюлетенів для голосування в територіальному виборчому окрузі, одержаних дільничною виборчою комісією;

2) кількість виборців, внесених до списку виборців на виборчій дільниці;

3) кількість виборців, внесених на виборчій дільниці до витягу із списку виборців для голосування за місцем перебування;

4) кількість невикористаних виборчих бюлетенів;

5) кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування;

6) кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування;

7) загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені;

8) кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню;

9) кількість виборців, які взяли участь у голосуванні;

10) кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними;

11) кількість голосів виборців, поданих за кожну місцеву організацію партії, кандидата, закріпленого нею за відповідним територіальним виборчим округом (у разі закріплення);

12)загальна кількість голосів виборців, поданих за місцеві організації партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом (у разі закріплення).

Відповідно до ч.7 ст. 83 Закону № 595, у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії, а також у разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної комісії територіальна комісія зобовязана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці.

Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами не допускається.

Згідно з поясненнями представників сторін та третьої особи порушення цілісності пакетів із запакованими документами, що надійшли від дільничної виборчої комісії, виявлено не було.

Судом досліджено примірники № 1 та № 2 протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141062 з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальному виборчому окрузі № 22 з позначками уточнений.

Відповідно до п. 7 примірника № 1 зазначеного протоколу, загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені 179, в п.9 зазначено, що кількість виборців, які взяли участь у голосуванні склала 179 виборців; згідно з п. 10, кількість недійсних бюлетенів 9; в п. 11 зазначено, що кількість голосів виборців, поданих за кожного з кандидатів 170 (12+46+112), в п. 12 міститься загальна кількість голосів виборці, поданих за місцеві організації політичних партій, кандидатів, закріплених ними за відповідними територіальним виборчим округом ( у разі закріплення)- 179 виборців (а.с.41-44).

В той час як у примірнику № 2 вказаного протоколу в п.9 зазначено, що кількість виборців, які взяли участь у голосуванні склала 155 виборців, і в п. п. 12 міститься загальна кількість голосів виборці, поданих за місцеві організації політичних партій, кандидатів, закріплених ними за відповідними територіальним виборчим округом ( у разі закріплення) також 179 виборців ( а.с. 126-129).

Отже за змістом примірника № 1 та примірника № 2 з позначкою уточнений протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141062 з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальному виборчому окрузі № 22, п. 12 протоколу (а це загальна кількість голосів виборців, поданих за місцеві організації політичних партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом) містить цифру 179, що не відповідає цифрам, вказаним у пункті 11 протоколу (12+46+112= 170), тобто цифрі, що становить різницю між кількістю виборців, які взяли участь у голосуванні та кількістю виборчих бюлетенів, що визнані недійсними (179 9 = 170). Крім цього в примірнику № 2 в п. 9 що не відповідає кількість виборців, які взяли участь в голосуванні (155), цієї кількості, яка зазначена п. 9 примірника № 1 (179).

Отже, за даними примірників № 1 та № 2 вказаного протоколу, загальна кількість голосів виборців, поданих за місцеві організації політичних партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом є більшою ніж кількість виборців, які взяли участь у голосуванні з урахуванням кількості виборчих бюлетенів, що визнані недійсними, а примірник 2 взагалі містить цифру кількості виборців, які взяли участь у голосуванні (155 в п. 9), яка є меншою кількості голосів виборців, поданих за кожну місцеву організацію політичної партії, кандидата (170 в п. 11)

Таким чином і примірник № 1 і примірник № 2 з позначкою уточнений протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141062 з виборів депутатів Родинської міської ради у територіальному виборчому окрузі № 22 містять очевидні неточності, які не можуть бути виправлені без перерахунку голосів виборців, оскільки розбіжності у примірниках вказаних протоколах вказують на різну кількість виборців, які взяли участь у голосуванні та кількість голосів виборців, поданих за кожного з кандидатів.

Загальна кількість голосів виборців, поданих за місцеві організації політичних партій, кандидатів, закріплених ними за відповідним територіальним виборчим округом має відповідати цифрі, вказаній у пункті 11 протоколу та цифрі, що становить різницю між кількістю виборців, які взяли участь у голосуванні та між кількістю виборчих бюлетенів, що визнані недійсними.

Проте примірники № 1 та № 2 вказаного протоколу в пункті 12 містять цифру, що не відповідає вказаним вимогам.

Таким чином за даними протоколу кількість голосів виборців, поданих за кандидатів перевищує кількість виборців, які взяли участь у голосуванні з урахуванням кількості виборчих бюлетенів, що визнані недійсними, отже у вказаному протоколі дільничної виборчої комісії наявні неточності, усунути які без проведення повторного перерахунку голосів виборців не є можливим.

Враховуючи приписи ч.7 ст. 83 Закону № 595 у відповідача виник обовязок призначити повторний перерахунок голосів виборців на дільниці № 141062, і приймаючи до уваги, що вказана норма передбачає повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці не розділяючи округи, голоси, подані за кандидатів у депутати чи за кандидатів на посаду міського голови, судова колегія вважає правильним висновок суду 1 інстанції про обґрунтованість і правомірність оскаржуваного рішення № 2.

Оскільки протокольне рішення № 2 від 26.10.2015 року, прийняте о 19 годині 30 хвилин щодо проведення повторного підрахунку голосів виборців на дільниці № 141062, є таким, що відповідає Закону, позовні вимоги про визнання протиправними дій відповідача щодо проведення такого перерахунку є безпідставними.

Так як відповідачем прийняте рішення про повторний підрахунок голосів виборців доводи позивачів про протиправність бездіяльності Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області, яка виявилась у невстановлені на підставі прийнятих нею 26 жовтня 2015 року від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумків голосування є необґрунтованими, а як наслідок є безпідставними і в цій частині позовні вимоги.

Згідно ст. 83 ч.9 Закону України «Про місцеві вибори» повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів здійснюється територіальною виборчою комісією, що прийняла рішення про повторний підрахунок голосів, з обовязковою участю членів дільничної виборчої комісії, які передають виборчу документацію, після розгляду і прийняття протоколів та інших виборчих документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці територіальною виборчою комісією мають право брати участь усі члени цієї дільничної виборчої комісії і можуть бути присутніми кандидати, уповноважені особи місцевих організацій партій, довірені особи кандидатів, офіційні спостерігачі.

Тобто участь членів дільничної виборчої комісії, які передають виборчу документацію під час повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях у відповідному виборчому окрузі, є обов'язковою.

Відповідно до матеріалів справи та пояснень представників відповідача та третьої особи представники дільничної виборчої комісії ОСОБА_6 та ОСОБА_7, які передавали запечатані пакети з виборчими документами від дільничної виборчої комісії до відповідача, пішли з засідання Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області 26.10.2015 року і з цих причин відповідачем було неодноразово оголошено перерву в засіданні у зв'язку з неможливістю забезпечення участі вказаних осіб.

Як наслідок через повторну неявку належним чином повідомлених представників дільничної виборчої комісії відповідачем 28 жовтня 2015р. о 17:50 було прийнято протокольне рішення № 3 про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці № 141062 з відповідних місцевих виборів.

Викладені обставини свідчать про те, що відповідачем вчинялись дії, спрямовані на проведення перерахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 141062, проте, з вказаних вище причин спірне рішення виконано не було.

Таким чином, позовні вимоги про визнання протиправною бездіяльності Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійська Донецької області, яка виявилась у невстановлені на підставі прийнятих нею 26 жовтня 2015 року від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумків голосування за кандидатів в депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови та у не складанні відповідних протоколів про підсумки голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року також є безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Рішення Родинської міської виборчої комісії м. Красноармійськ Донецької області №3 від 28.10.2015року Про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці №141062 з відповідних місцевих виборів, яким визнано голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2015року на виборчій дільниці №141062 недійсним, ніким не оскаржувалось, воно не скасовано та є діючим.

Отже, за наявності чинного рішення про визнання голосування на виборчій дільниці №141062 недійсним, встановлення підсумків голосування за кандидатів у депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови, скласти відповідні протоколи про підсумки голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року, є неможливим.

Враховуючи викладене і в частині зобов'язання відповідача встановити на підставі прийнятих нею від дільничної виборчої комісії № 141062 протоколів підрахунку голосів підсумки голосування за кандидатів у депутати Родинської міської ради та за кандидатів на посаду Родинського міського голови, скласти відповідні протоколи про підсумки голосування на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року, позовні вимоги ОСОБА_4,та ОСОБА_3 є безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Таким чином судом 1 інстанції обґрунтовано повністю відмовлено у задоволенні вимог вказаних осіб і судова колегія вважає, що судом 1 інстанції рішення прийнято із дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Доводи викладені в апеляційній скарзі не спростовують висновків суду і підстави для скасування постанови відсутні.

Керуючись ст. ст. 9, 11, 160, 167, 172, 177, 184, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 211, 212, 254 КАС Украіни, суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 - кандидата на посаду міського голови м.Родинське Донецької області на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2015 року у справі № 805/4782/15-а залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення

Ухвала суду апеляційної є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Д.В. Ляшенко

Судді Л.В. Ястребова

ОСОБА_8