Постанова № 53020966, 30.10.2015, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 жовтня 2015 р.м.ОдесаСправа № 495/7831/15-а

Категорія: 1.3 Головуючий в 1 інстанції: Гайда-Герасименко О.Д.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду

у складі: судді-доповідача - Шляхтицького О.І.,

суддів: Джабурія О.В., Крусяна А.В.,

секретар - Ханділян Г.В.,

за участю: представника позивача - ОСОБА_2, представника ОСОБА_3- ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційні скарги ОСОБА_5, ОСОБА_3, Затоківської дільничної виборчої комісії №510969 на постанову Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27 жовтня 2015 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_5 до Затоківської дільничної виборчої комісії №510969, Затоківської селищної виборчої комісії про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИЛА:

26 жовтня 2015 року ОСОБА_5 звернувся з адміністративним позовом, в якому, з урахуванням уточнення, просив:

1. Визнати дії Затоківської дільничної виборчої комісії щодо проставляння штампів «ВИБУВ» у виборчих бюлетенях в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду напроти кандидата в депутати ОСОБА_5 - протиправними.

2. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій з погашення усіх виборчих бюлетенів з

відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в

Затоківську селищну раду - протиправною.

3. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про погашення усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному

виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду та вчинити

відповідні дії на виконання такого рішення.

4. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій з врахування як невикористаних зіпсованих та

погашених усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому

окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду при підрахунку голосів

виборців - протиправною.

5. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про врахування як невикористаних зіпсованих та погашених усіх виборчих бюлетенів з

відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в

Затоківську селищну раду при підрахунку голосів виборців та вчинити відповідні дії на

виконання такого рішення.

6. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій щодо підрахунку усіх невикористаних виборчих

бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів

депутатів в Затоківську селищну раду, внесення цих відомостей до відповідних

протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці - протиправною.

7. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про підрахунок усіх невикористаних виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в

одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду,

внесення цих відомостей до відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на

виборчій дільниці, та вчинити відповідні дії на виконання такого рішення.

8. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій щодо внесення до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці відомостей про кількість невикористаних усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду та про кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню, а саме усіх виборчих бюлетенів у вказаному виборчому окрузі, - протиправною.

9. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про внесення до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців

на виборчій дільниці відомостей про кількість невикористаних усіх виборчих бюлетенів з

відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в

Затоківську селищну раду та про кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають

врахуванню, а саме усіх виборчих бюлетенів у вказаному виборчому окрузі.

10. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій щодо складення уточненого протоколу про

підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів

Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 із зазначенням

відомостей про кількість невикористаних виборчих бюлетенів та кількості виборчих

бюлетенів, що не підлягають врахуванню, у кількості 93 (дев'яносто три) бюлетеня -

протиправною.

11. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 скласти уточнений

протокол про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 510969 з виборів

депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 із

зазначенням відомостей про кількість невикористаних виборчих бюлетенів та кількості

виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню, у кількості 93 (дев'яносто три)

бюлетеня.

12. Визнати бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення та не вчинення дій щодо неприйняття рішення про визнання

голосування на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів Затоківської селищної

ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 недійсним - протиправною.

13. Зобов'язати Затоківську дільничну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про визнання голосування на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 недійсним.

14. Зобов'язати Затоківську селищну виборчу комісію у разі неприйняття

відповідного рішення Затоківською дільничною виборчою комісією з урахуванням

постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти

рішення про визнання голосування на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів

Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 недійсним.

15. Визнати бездіяльність Затоківської селищної виборчої комісії щодо

неприйняття рішення про визнання виборів у одномандатному виборчому окрузі № 5 з

виборів депутатів Затоківської селищної ради такими, що не відбулися, - протиправною.

16. Зобов'язати Затоківську селищну виборчу комісію з урахуванням постанови

Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26.10.2015 № 127 прийняти рішення

про визнання виборів у одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів

Затоківської селищної ради такими, що не відбулися.

Постановою Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27 жовтня 2015 року адміністративний позов було задоволено частково.

Дії Затоківської дільничної виборчої комісії щодо проставляння штампів «ВИБУВ» у виборчих бюлетенях в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду напроти кандидата в депутати ОСОБА_5 визнано протиправними.

Визнано бездіяльність Затоківської дільничної виборчої комісії щодо неприйняття рішення та не вчинення дій щодо неприйняття рішення про визнання голосування на виборчій дільниці №510969 з виборів депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі №5 недійсним - протиправною.

Зобов'язано Затоківську дільничну виборчу комісію, з урахуванням постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127, прийняти рішення про визнання голосування на виборчій дільниці №510969 з виборів депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі №5 недійсним.

Зобов'язано Затоківську селищну виборчу комісію у разі неприйняття відповідного рішення Затоківською дільничною виборчою комісією, з урахуванням постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127, прийняти рішення про визнання голосування на виборчій дільниці №510969 з виборів депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі №5 недійсним.

Визнано бездіяльність Затоківської селищної виборчої комісії щодо неприйняття рішення про визнання виборів у одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів Затоківської селищної ради такими, що не відбулися - протиправною.

Зобов'язано Затоківську селищну виборчу комісію, з урахуванням постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127, прийняти рішення про визнання виборів у одномандатному виборчому окрузі N 5 з виборів депутатів Затоківської селищної ради такими, що не відбулися.

В решті позовних вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з даною постановою суду ОСОБА_3, ОСОБА_5 та Затоківська дільнична виборча комісія №510969 подали апеляційні скарги.

В апеляційних скаргах зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим ОСОБА_3, просить його скасувати та ухвалити нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову відмовити, а ОСОБА_5 та Затоківська дільнична виборча комісія №510969 просять його скасувати та ухвалити нову постанову, якою задовольнити позов.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційних скарг, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги ОСОБА_3 та залишення без задоволення апеляційних скарг ОСОБА_5 та Затоківської дільничної виборчої комісії №510969.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що постановою Затоківської селищної виборчої комісії №11 від 24 вересня 2015 року позивача ОСОБА_5 зареєстровано кандидатом в депутати в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду.

24 жовтня 2015 року о 20:00 год. Білгород-Дністровською міською виборчою комісією прийнята постанова №124 «Про скасування реєстрації кандидата в депутати Затоківської селищної ради», пунктом 1 постанови скасовано реєстрацію кандидата в депутати в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду ОСОБА_5, зареєстрованого на підставі постанови Затоківської селищної виборчої комісії №11 від 24 вересня 2015 року».

В пункті 3 вказаної постанови зазначено, що «членам дільничної виборчої комісії №510969 внести зміни до виборчих бюлетенів по округу №5 територіального виборчого округу смт. Затока, використовуючи штамп «ВИБУВ».

25 жовтня 2015 року в період часу з 00:30 год. по 01:30 год. Затоківською дільничною виборчою комісією №510969 проставлено штампи «ВИБУВ» у виборчих бюлетенях в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду напроти кандидата в депутати ОСОБА_5.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 25 жовтня 2015 року у справі №815/6291/15 визнано протиправними дії Білгород-Дністровської міської виборчої комісії Одеської області щодо скасування реєстрації кандидата в депутати Затоківської селищної ради ОСОБА_5, скасовано постанову Білгород-Дністровської міської виборчої комісії Одеської області від 24 жовтня 2015 року №124 «Про скасування реєстрації кандидата в депутати в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду ОСОБА_5, зареєстрованого на підставі постанови Затоківської селищної виборчої комісії №11 від 24.09.2015 року», визнано дії Білгород-Дністровської міської виборчої комісії Одеської області щодо скасування реєстрації кандидата в депутати Затоківської селищної ради ОСОБА_5 одноразовим грубим порушенням виборного законодавства.

Постановою Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127 прийнято рішення про визнання усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду зіпсованими.

За наслідками голосування на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі №5 смт. Затока м.Білгород Дністровського району Одеської області 27.10.2015 року о 04 год.20 хвлн. дільничною виборчою комісією №510969 складений та затверджений протокол дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів. До вказаного проколу приєднана окрема думка голови зазначеної виборчої дільниці, яка датована 26.10.2015 року.

Частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що дії Затоківської дільничною виборчої комісії є протиправними, оскільки прийняття Білгород-Дністровською міською виборчою комісію постанови від 26 жовтня 2015 року №127 про визнання усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ», зумовлює обов'язок відповідача зарахувати зіпсовані виборчі бюлетені, які не використані, внаслідок чого прийняти відповідні рішення про визнання не дійсними відповідних виборів та такими, які не відбулися.

Проте колегія суддів не погоджується з вказаним висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Організація і порядок проведення виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у містах, сільських, селищних рад, сільських, селищних, міських голів та старост регулюються Конституцією України, Законом України "Про місцеві вибори" (далі за текстом - Закон) та іншими законами України, а також прийнятими відповідно до них іншими актами законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону, місцеві вибори є вільними та відбуваються на основі гарантованого Конституцією України та цим Законом загального, рівного і прямого виборчого права шляхом таємного голосування.

Згідно ч.3 ст.4 Закону, усі кандидати у депутати Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, міських, районних у містах, сільських, селищних рад, кандидати на посаду сільського, селищного, міського голови, старости, зареєстровані у встановленому цим Законом порядку (далі - кандидати), мають рівні права і можливості брати участь у виборчому процесі відповідних місцевих виборів.

Відповідачі у справі є суб'єктами владних повноважень у розумінні пункту 7 частини першої статті 3 КАС України, оскільки відповідно до ст.20 Закону «Про місцеві вибори» виборча комісія є спеціальними колегіальними державними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення відповідних виборів і забезпечувати додержання та однакове застосування законодавства України про місцеві вибори.

Отже, розгляд та вирішення виборчого спору, в якому однією зі сторін є виборча комісія, суд у відповідності до приписів п.4 Постанови Пленума Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2013 року N 15 «Про практику застосування адміністративними судами положень Кодексу адміністративного судочинства України під час розгляду спорів щодо правовідносин, пов'язаних з виборчим процесом» здійснює з урахуванням особливостей адміністративного судочинства у спорах із суб'єктом владних повноважень.

Проте суд зазначає, що під час розгляду виборчих справ щодо спору про встановлення результатів виборів, обов'язковому захисту підлягають також і права виборців, які проголосували.

Частиною 1 ст.6 Закону передбачено, що участь громадян України у місцевих виборах є добровільною. Ніхто не може бути примушений до участі чи неучасті у місцевих виборах.

На підставі ч.2 ст.80 Закону України «Про місцеві вибори» до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, поданих за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови, старости прописом та цифрами заносяться: 1) кількість виборчих бюлетенів для голосування в виборчому окрузі, одержаних дільничною виборчою комісією; 2) кількість виборців, внесених до списку виборців на виборчій дільниці; 3) кількість виборців, внесених на виборчій дільниці до витягу із списку виборців для голосування за місцем перебування; 4) кількість невикористаних виборчих бюлетенів; 5) кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування; б) кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування; 7) загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені; 8) кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню; 9) кількість виборців, які взяли участь у голосуванні; 10) кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними; 11) кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата; 12) загальна кількість голосів виборців, поданих за кандидатів у депутати в одномандатному виборчому окрузі, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови, старости.

На підставі ч. 13 ст.75 Закону України «Про місцеві вибори» у разі скасування рішення про реєстрацію всіх кандидатів у депутати, включених до виборчого списку місцевої організації партії, кандидата у депутати в одномандатному виборчому окрузі, кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови, старости після виготовлення виборчих бюлетенів відповідна територіальна виборча комісія приймає рішення про внесення змін до виборчого бюлетеня. Копія такого рішення невідкладно передається територіальною виборчою комісією до Центральної виборчої комісії.

Такі зміни за рішенням територіальної виборчої комісії вносяться до виборчих бюлетенів членами дільничних виборчих комісій з використанням штампа "Вибув". Про проставлення на виборчому бюлетені штампа "Вибув", що засвідчує внесення змін до виборчого бюлетеня, дільничні виборчі комісії невідкладно письмово повідомляють територіальну виборчу комісію, що прийняла рішення про внесення змін до виборчого бюлетеня, а відповідна територіальна виборча комісія невідкладно повідомляє про це Центральну виборчу комісію. Член дільничної виборчої комісії під час видачі виборчого бюлетеня повідомляє кожному виборцю про зміни, внесені до виборчого бюлетеня.

У відповідності частини 17 ст.27 Закону України «Про місцеві вибори» рішення виборчої комісії, прийняте в межах її повноважень, є обов'язковим для всіх суб'єктів та інших учасників виборчого процесу.

Згідно частини 14 ст.75 Закону України «Про місцеві вибори» зіпсовані виборчі бюлетені для голосування на різних місцевих виборах погашаються та упаковуються окремо в різні пакети в порядку, передбаченому цим Законом. На пакетах зазначається вид зіпсованих виборчих бюлетенів для голосування. Запаковані зіпсовані виборчі бюлетені зберігаються у дільничній виборчій комісії до дня голосування і передаються до територіальної виборчої комісії разом з іншою виборчою документацією в порядку, передбаченому цим Законом. При підрахунку голосів виборців зіпсовані бюлетені враховуються як невикористані.

За правилами частини 13 ст.77 Закону України «Про місцеві вибори» зіпсований виборчий бюлетень негайно погашається як невикористаний, про що складається акт. Зіпсований і погашений виборчий бюлетень при підрахунку голосів ураховується як невикористаний і запаковується разом із контрольним талоном у пакет з невикористаними виборчими бюлетенями.

За змістом ч. 4 ст.79 Закону України «Про місцеві вибори» дільнична виборча комісія підраховує невикористані виборчі бюлетені, у тому числі бюлетені, зазначені у частині тринадцятій статті 77 цього Закону, окремо з кожних місцевих виборів та у кожному виборчому окрузі, в яких проводилося голосування на виборчій дільниці. Кількість таких бюлетенів з кожних місцевих виборів та у кожному з округів оголошується і заноситься до відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці.

Згідно ч. 5 ст.79 Закону України «Про місцеві вибори» невикористані виборчі бюлетені з кожних місцевих виборів погашаються шляхом відокремлення правого нижнього кута бюлетеня. Погашені невикористані виборчі бюлетені (із контрольними талонами) разом із бюлетенями, зазначеними у частині тринадцятій статті 77 цього Закону, запаковуються окремо з кожних місцевих виборів та по кожному виборчому округу. На пакетах робляться написи "Невикористані виборчі бюлетені", зазначаються назва місцевих виборів, позначення та/або номер виборчого округу, номер виборчої дільниці, кількість запакованих виборчих бюлетенів по відповідному виборчому округу, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії.

Вирішуючи спірне питання про визнання дій дільничної виборчої комісії щодо проставлення штампів «Вибув», колегія суддів зазначає наступне.

Вказані дії були вчиненні на підставі постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії №124 від 24 жовтня 2015 року о 20:00 год., в якій містилась пряма вказівка щодо вчинення таких дій.

Відповідно до частини 3 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) відповідно до критеріїв, визначених у пунктах 1-10 зазначеної норми Закону.

Тобто під час розгляду спорів щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень суди незалежно від підстав, наведених у позовній заяві, мають перевіряти їх відповідність усім зазначеним вимогам, у тому числі, чи прийняті вони обґрунтовано.

Аналогічна правова позиція була висловлена у Постановах Верховного суду України і від 28 січня 2014 року (справа № 21-459а13) та від 13 лютого 2015 року ( справа 21-364а14).

Вирішуючи спірне питання щодо постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії №124 від 24 жовтня 2015 року суд апеляційної інстанції (постанова Одеського апеляційного адміністративного суду від 25.10.2015 року, справа №815/6291/15) не визначив незаконним дефект у формі зазначеного рішення міської виборчої комісії, отже не можна вважати таким, що не підлягало виконанню рішення Білгород-Дністровської міської виборчої комісії №124 від 24 жовтня 2015 року щодо скасування реєстрації кандидата в депутати Затоківської селищної ради ОСОБА_5, з огляду на те, що чинним законодавством передбачено прийняття рішення щодо скасування рішення про реєстрацію кандидата у депутати.

Окрім того, колегія суддів зазначає, що спірні дії були вчинені у період з 00 год 30 хвлн. по 01 год 30 хвлн. 25 жовтня 2015 року. Проте рішення суду, яким скасовано рішення міської виборчої комісії було датовано уже після цих спірних дій, а відтак відсутні правові підстави вважати дії протиправним, оскільки на момент їх вчинення не існувало будь-якого правового акту, яким скасоване рішення Білгород-Дністровської міської виборчої комісії №124 від 24 жовтня 2015 року.

За таких обставин позовні вимоги щодо визнання протиправними дій Затоківської дільничної виборчої комісії щодо проставляння штампів «ВИБУВ» у виборчих бюлетенях в одномандатному виборчому окрузі № 5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду напроти кандидата в депутати ОСОБА_5 не підлягають задоволенню.

З приводу позовних вимог щодо визнання протиправною бездіяльності відповідачів та зобов'язання вчинити дії щодо складення уточненого протоколу про

підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 510969 з виборів депутатів

Затоківської селищної ради в одномандатному виборчому окрузі № 5 із зазначенням

відомостей про кількість невикористаних виборчих бюлетенів та кількості виборчих

бюлетенів, що не підлягають врахуванню, визнання недійсними виборів та такими що не відбулись, колегія суддів зазначає наступне.

Постановою Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127 прийнято рішення про визнання усіх виборчих бюлетенів з відміткою «ВИБУВ» в одномандатному виборчому окрузі №5 з виборів депутатів в Затоківську селищну раду зіпсованими.

Не зважаючи на обов'язковість виконання такої постанови дільничною виборчої комісією, вказана постанова не містить прямої вказівки щодо конкретних дій, які повинна вчинити дільнична виборча комісія № 510969.

При цьому правові наслідки щодо вищенаведеної Білгород-Дністровської міської виборчої комісії, на думку колегії суддів, не можуть створювати чи змінювати будь-які юридичні факти, зазначені у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів на виборчій дільниці № 510969 від 27 жовтня 2015 року з огляду на таке.

Як було зазначено вище порядок визнання виборчого бюлетеня зіпсованим передбачено виключно приписами частини 13 ст.77 Закону України «Про місцеві вибори», відповідно до якої виборчій бюлетень визнається зіпсованим лише у разі , якщо виборець, заповнюючи бюлетень, припустився помилки та звернувся до виборчої комісії з проханням видати інший виборчий бюлетень в обмін на зіпсований.

Будь-яких інших випадків визнання виборчого бюлетеня зіпсованим після голосування Закон України «Про місцеві вибори» не містить.

Фактів, передбачених вищенаведеною нормою права у судовому засіданні не встановлено.

Отже відсутні підстави вважати протиправною бездіяльність дільничної виборчої комісії щодо невиконання постанови Білгород-Дністровської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №127.

Вирішуючи спірне питання щодо визнання недійсними виборів та такими, що не відбулись, колегія суддів зазначає, що відповідно до приписів статті 81 Закону України «Про місцеві вибори» дільнична виборча комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин:

1) виявлення фактів незаконного голосування (вкидання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених цим Законом; голосування особами, які не мають права голосу; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування виборцем більше одного разу) у кількості, що перевищує п'ять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;

2) Знищення або пошкодження виборчої скриньки ( скриньок) , що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів . якщо кількість цих бюлетенів перевищує десять відсотків від кількості виборців. Які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;

3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості , що перевищує більш як на п'ять відсотків від кількості виборців , які отримали бюлетені на виборчій дільниці.

Проаналізувавши диспозицію вищенаведеної норми закону, колегія суддів зазначає, що перелік вищенаведених обставин є вичерпним та розширенню тлумаченню не підлягає.

Позивач на довів у судової засіданні наявність таких обставин, які б слугували підставою для визнання голосування на виборчій дільниці недійсним.

Відповідно до частини 2 статті 85 Закону України «Про місцеві вибори» селищна територіальна виборча комісія на своєму засіданні на підставі складеного нею протоколу про результат депутатів в єдиному одномандатному виборчому окрузі не пізніш як на п'ятий день з дня голосування приймає одне з рішень:

1) при визнання депутата обраним у відповідному єдиному одномандатному виборчому окрузі;

2) про проведення повторного голосування ;

3) про визнання виборів у відповідному одномандатному виборчому окрузі такими, що не відбулися.

Правові підстави для визнання селищною територіальною виборчою комісією виборів що не відбулися зазначені у приписах ст.43 Закону України.

Проте таких підстав у судовому засіданні не встановлено, а отже, і такі вимоги не підлягають задоволенню.

При цьому, вирішуючи спірну справу, апеляційний суд вважає, що у разі задоволення позову будуть грубо порушені права виборців, які проголосували у встановленому законом порядку.

Водночас відхиляє доводи представника позивача про права осіб, які фактично не були позбавлені права голосувати, з огляду на те, що в матеріалах справи відсутні відомості про факти звернення виборців до компетентних органів з приводу порушення активного виборчого права.

Суд першої інстанції вищенаведене не врахував та помилково дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення адміністративного позову.

Відповідно до ст.71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст.72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

В ході розгляду справи позивач не довів суду ті обставини, на які він посилався в обґрунтування заявлених вимог.

З таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції при вирішенні справи порушені норми матеріального права, а тому, керуючись ст. 202 КАС України, постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови, якою у задоволенні адміністративного позову слід відмовити.

Судові витрати розподіляються у відповідності до приписів статей 87-98 КАС України.

Керуючись ст. ст. 195, 196, п. 3 ч. 1 ст. 198, ст. 202, ч. 2 ст. 205, ст. 207, ч. 5 ст. 254 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційні скарги ОСОБА_5, Затоківської дільничної виборчої комісії №510969 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 задовольнити.

Постанову Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27 жовтня 2015 року у справі № 495/7831/15-а - скасувати.

Ухвалити у справі № 495/7831/15-а нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_5 відмовити.

Стягнути з ОСОБА_5 судовий збір у розмірі 535 грн. 92 коп. на рахунок №: 31212206781008, отримувач коштів: УК у м. Одесі/Приморський р-н/22030001, код ЄДРПОУ 38016923, банк отримувача: ГУДКСУ в Одеській області, МФО: 828011, Код ЄДРПОУ 34380461.

Сягнути з Затоківської дільничної виборчої комісії №510969 судовий збір у розмірі 1339 грн. 80 коп. на рахунок №: 31212206781008, отримувач коштів: УК у м. Одесі/Приморський р-н/22030001, код ЄДРПОУ 38016923, банк отримувача: ГУДКСУ в Одеській області, МФО: 828011, Код ЄДРПОУ 34380461.

Постанова є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий: О.І. Шляхтицький

Суддя: О.В. Джабурія

Суддя: А.В. Крусян