Ухвала суду № 52949423, 28.10.2015, Житомирський апеляційний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

__________

10002, м-н Путятинський, 3/65, телефон/факс: (0412) 481-604, 481-637 e-mail: inbox@apladm.zt.court.gov.ua

Головуючий у 1-й інстанції: Гурін Д.М.

Суддя-доповідач:ОСОБА_1

УХВАЛА

іменем України

"28" жовтня 2015 р. Справа № 806/576/15

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Одемчука Є.В.

суддів: Бучик А.Ю.

ОСОБА_2,

при секретарі Витрикузі В.П. ,

за участю сторін:

від відповідачів: ОСОБА_3,

від третіх осіб: ОСОБА_4,

ОСОБА_5,

від прокуратури: ОСОБА_6,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фізичної особи - підприємця ОСОБА_7, Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області, Державного агенства рибного господарства України на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "03" червня 2015 р. у справі за позовом Прокуратура Житомирського району до Управління охорони,використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області Державного агенства рибного господарства України третя особа Рудня-Городищенська сільська рада , Фізична особа - підприємець ОСОБА_7 про визнання незаконним та скасування погодження ,

ВСТАНОВИВ:

10 лютого 2015 року до Житомирського окружного адміністративного суду звернувся Прокурор Житомирського району із позовом до Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області, про

- визнання незаконним погодження Управлінням охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області 7 липня 2014 року ФОП ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р.Гнилопять;

- скасування погодження Управлінням охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області 7 липня 2014 року ФОП ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р.Гнилопять;

- визнання незаконним погодження Державного агентства рибного господарства України ФОП ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р.Гнилопять; Скасувати погодження Державного агентства рибного господарства України ФОП ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р. Гнилопять;

- визнання незаконним та скасувати дозвіл Управлінням охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області від 6 серпня 2014 року №05, виданий ФОП ОСОБА_7

Ухвалою Житомирського окружного адміністративного суду від 3 червня 2015 року, у відповідності до положень пункту 2 частини 1 статті 157 Кодексу адміністративного судочинства України, закрито провадження у справі №806/576/15 у частині позовних вимог про визнання незаконним та скасування дозволу Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області від 6 серпня 2014 року №05, виданого ФОП ОСОБА_7

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 03 червня 2015 року позов задоволено:

Визнано незаконним та скасовано погодження Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області 7 липня 2014 року фізичній особі-підприємцю ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р. Гнилоп'ять.

Визнано незаконним та скасовано погодження Державного агентства рибного господарства України фізичній особі-підприємцю ОСОБА_7 режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищенської сільської ради на р. Гнилоп'ять.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідачі звернулися з апеляційними скаргами до Житомирського апеляційного адміністративного суду про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового - про задоволення позову.

Розглянувши справу в межах, визначених ст. 195 КАС України, колегія суддів приходить до висновку, що скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Судом встановлено, що прокуратурою Житомирського району під час вивчення стану додержання вимог законодавства у сфері охорони, відтворення та раціонального використання водних біоресурсів на території району при погодженні та затвердженні Режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого у межах Руднє-Городищенської сільської ради на р. Гнилопять, встановлено ряд порушень законодавства.

Перевіркою встановлено, що у ФОП ОСОБА_7 відсутні документи, які-б підтверджували право користування водосховищем, розташованим у межах Руднє-Городищанської сільської ради с. Р. Городище Житомирського району Житомирської області на р. Гнилопять; відсутність погодження на здійснення рибогосподарської діяльності у Руднє-Городищенської сільської ради.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам суд виходить з наступного.

Стосовно відсутності у ФОП ОСОБА_7 правовстановлюючих документів на водний обєкт (договору оренди), суд погоджується з доводами прокурора з огляду на наступне.

Статтею 4 Водного кодексу України встановлено, що до земель водного фонду належать землі, зайняті: морями, річками, озерами, водосховищами, іншими водними об'єктами, болотами, а також островами, не зайнятими лісами; прибережними захисними смугами вздовж морів, річок та навколо водойм, крім земель, зайнятих лісами; гідротехнічними, іншими водогосподарськими спорудами та каналами, а також землі, виділені під смуги відведення для них; береговими смугами водних шляхів.

Відповідно до статті 85 Водного кодексу України порядок надання земель водного фонду в користування та припинення права користування ними встановлюється земельним законодавством.

Частиною 2 статті 17 Закону України №2894-III спеціальне використання об'єктів тваринного світу в порядку ведення мисливського і рибного господарства здійснюється з наданням відповідно до закону підприємствам, установам, організаціям і громадянам права користування мисливськими угіддями та рибогосподарськими водними об'єктами.

Згідно з частиною 5 статті 59 Земельного кодексу України використання земельних ділянок водного фонду для рибальства здійснюється за згодою їх власників або за погодженням із землекористувачами.

Відповідно до частини 1 статті 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

З аналізу наведених норм законодавства вбачається можливість використання водосховища для промислового вилову риби, тільки за наявності права на користування земельною ділянкою водного фонду, або ж у разі надання відповідного погодження її власника або землекористувача.

На підставі вищевикладеного суд дійшов вірного висновку , що у ФОП ОСОБА_7 відсутні правовстановлюючі документи, які б підтверджували його законне право користування спірним водним об'єктом, та які б підтверджували правомірність користування рибогосподарським водним об'єктом у розумінні статті 17 Закону України №2894-III, отже затвердження Режиму експлуатації вищевказаного водного обєкта є передчасним.

Аналогічна правова позиція викладена в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 15 липня 2014 року у справі №К/800/31968/13.

Судом встановлено, що на замовлення ФОП ОСОБА_7 Інститутом «Укррибпроект» відповідно до вимог пункту 2.2. Інструкції про порядок здійснення штучного розведення, вирощування риби та інших водних живих ресурсів та їх використання в спеціальних товарних рибних господарства, яка затверджена Наказом Державного комітету рибного господарства України №4 від 15 січня 2008 року та зареєстрована у Міністерстві юстиції України 28 січня 2008 року за №64/14755 (далі - Інструкція №4) розроблений Режим рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с. Р. Городище Житомирського району Житомирської області на р. Гнилопять (а.с.8-10).

Термін дії Режиму - від 14 липня 2014 року до 31 грудня 2023 року.

23 червня 2014 року ФОП ОСОБА_7 звернувся із заявою до Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області з проханням погодити Режим рибогосподарської експлуатації водного об'єкту, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області на р.Гнилопять (а.с.60), до даної заяви були надані документи відповідно до підпункту 2.1. пункту 2 Інструкції, а саме: свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця (а.с.75), ліцензія на право господарської діяльності, пов'язаної з промисловим виловом риби на промислових ділянках рибогосподарських водойм, крім внутрішніх водойм (ставків) господарств (а.с.61), карту-схему розташування СТРГ (а.с.74), науково-біологічне обґрунтування ведення рибного господарства на водосховищі без назви, площею 92 га, яке розташоване на р.Гнилопять Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області (а.с.62-70).

З матеріалів справи вбачається, що зазначений Режим експлуатації 7 липня 2014 року погоджений Управлінням охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області та 14 липня 2014 року погоджений Державним агентством рибного господарства України.

Стосовно відсутності погодження на здійснення рибогосподарської діяльності у Руднє-Городищенської сільської ради, суд зазначає наступне

Як вбачається із відомостей Руднє-Городищенської сільської ради від 30 січня 2015 року №15, протягом 2012 та поточного років сільською радою погодження відповідно до вимог чинного законодавства, громадянам, субєктам господарювання на здійснення рибогосподарської діяльності на вищезазначеному водному обєкті не надавались.

Статтею 1 Закону України від 8 липня 2011 року №3677-VI «Про рибне господарство, промислове рибальство та охорону водних біоресурсів» визначено, що рибальство - добування водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах.

Пунктом 1.1 Інструкції №4 встановлено, що ця Інструкція розроблена у відповідності до Законів України "Про тваринний світ", "Про виключну (морську) економічну зону України", "Про ліцензування певних видів господарської діяльності", "Про Загальнодержавну програму розвитку рибного господарства України на період до 2010 року", постанов Кабінету Міністрів України від 28 вересня 1996 року №1192 "Про затвердження Тимчасового порядку здійснення рибного господарства і здійснення рибальства", від 24 січня 2007 року №42 "Про затвердження Положення про Державний комітет рибного господарства України". Інструкція регламентує порядок здійснення штучного розведення, вирощування риби, інших водних живих ресурсів та їх використання в спеціальних товарних рибних господарствах.

Пунктом 1.3 Інструкції №4 передбачено, що режим рибогосподарської експлуатації водного об'єкта (далі - Режим) - установлена на відповідний термін сукупність вимог, умов та заходів щодо обсягів робіт з відтворення ВЖР за їх віковими та видовими характеристиками, строків лову, типів і кількості знарядь та засобів лову, обсягів вилучення, регламентації любительського і спортивного рибальства, ощадливого використання туводних видів, виконання якого забезпечує раціональне використання ВЖР рибогосподарського водного об'єкта або його ділянки.

Зі змісту наведених актів вбачається, що зазначена Інструкція не може суперечити Закону України «Про тваринний світ» і регламентує не тільки відтворення ВЖР а їх вилов, що підпадає під поняття «рибальство», яке не може здійснюватись без погодження із постійним користувачем земельної ділянки водного фонду на якій розташований водний обєкт, згідно частини 5 статті 59 Земельного кодексу України.

Згідно з пунктом 3.1 Інструкції №4 дію Режиму може бути тимчасово призупинено спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з питань рибного господарства України у разі подання органів, визначених пунктом 2.1.14 цієї Інструкції, щодо: порушення користувачем вимог цієї Інструкції (Режиму, невиконання показників щодо вселення та вилучення ВЖР, їх охорони); погіршення стану запасів ВЖР у рибогосподарському водному об'єкті; несвоєчасного надання звітів щодо вселення та вилучення ВЖР до територіальних органів рибоохорони.

Згідно пунктів 10, 11 Режиму рибогосподарської експлуатації водного об'єкту, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області на р.Гнилопять, ФОП ОСОБА_7 зобовязаний був вселити певну кількість посадкового матеріалу ВЖР і вже у 2014 році приступити до вилову риби, однак ФОП ОСОБА_7 доказів зарибнення ставу суду не надав, що є порушенням експлуатації ставу.

Недотримання строків та обсягів передбачених Режимом дає підстави для його тимчасової призупинки. Також, використання водного обєкту за відсутності права користування ним згідно частини 2 статті 17 Закону України №2894-III є незаконним.

Крім того в матеріалах справи міститься рішення Руднє-Городищенської сільської ради Житомирського району від 14 травня 2007 року №21, яким скасовано рішення 7 сесії сільської ради 5 скликання від 28 березня 2007 року «Про погодження передачі земель водного фонду в оренду на річці Гнилопять ОСОБА_7С.» (а.с.95).

З матеріалів справи також вбачається, що з 29 квітня 2013 року на території Руднє-Городищенської сільської ради Житомирського району на р.Гнилопять створено товариство рибалок-любителів «Вітязь» та затверджено Статут вказаного громадського обєднання (а.с.149-153).

За період діяльності вказаного обєднання було відремонтовано гідроспоруду у с. Руднє-Городище та с. Соснівка, піднято рівень води та впорядковано берег річки. Крім того за особисті кошти членів товариства та за їхнім рішенням було закуплено зарибок та зарибнено став, що підтверджується накладною від 16 травня 2013 року №38 (а.с.154-155) та актом від 16 травня 2015 року про зарибнення р.Гнилопять (а.с.99).

Разом з тим у матеріалах справи також містяться звернення сільського голови Руднє-Городищенської сільської ради ОСОБА_4, голови товариства рибалок-любителів «Вітязь» та жителів села Руднє-Городище до прокуратури Житомирського району щодо незаконного вилову риби сітками (а.с.100-124), заяви щодо незаконного вилову риби ОСОБА_7 розглядалися Житомирським РВ УМВС України в Житомирській області (а.с. 175-177), Державною екологічною інспекцією у Житомирській області виявлено ряд порушень у господарському використанні водойми ФОП ОСОБА_7 (а.с.125-126).

Під час розгляду даної справи судом встановлено, що існує невідповідність меж водного обєкта щодо якого був погоджений Режим його рибогосподарської експлуатації, а саме: у Режимі рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області на р.Гнилопять зазначено його площу у 92 га (а.с.8 на звороті), однак згідно довідки Головного Управління Держземагенства у Житомирській області від 6 травня 2015 року №18-603-0.5-4948/2-15 зазначено, що загальна площа ставу, який примикає до с.Руднє Городище становить 64,2 га. (а.с.156).

Таким чином, у Режимі рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області на р.Гнилопять зазначені і більші показники на вилов риби з урахуванням площі водойми 92 га., що не було враховано при погодженні вказаного Режиму рибогосподарської експлуатації водосховища.

ФОП ОСОБА_7 отримав дозвіл №05 на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних обєктах (їх частинах) від 6 серпня 2014 року (а.с.93) та має ліцензію Серія АВ №581757 від 12 травня 2011 року для ведення діяльності, що повязана з промисловим виловом риби крім внутрішніх водойм (ставків) господарств (а.с.169).

Однак з листа Департаменту екології та природних ресурсів від 10 грудня 2014 року №1824/с-5/2/2 вбачається, що на території Житомирської області не передбачено здійснення промислового рибальства, як наслідок, громадянин ОСОБА_7 не може здійснювати даний вид підприємницької діяльності. Для законного вилову водних живих ресурсів на водосховищі, розташованого в межах Руднє-Городищанської сільської ради с.Р.Городище Житомирського району Житомирської області на р.Гнилопять, необхідно створити товарне рибне господарство (а.с.127-128).

Колегія суддів вважає, що суд дійшов вірного висновку про незаконність погодження Режиму рибогосподарської експлуатації водосховища, розташованого у межах Руднє-Городищенської сільської ради на р.Гнилопят.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не впливають на правильність прийнятого рішення, яке постановлене із дотриманням судом норм матеріального та процесуального права, підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційні скарги Фізичної особи - підприємця ОСОБА_7, Управління охорони, використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області, Державного агенства рибного господарства України залишити без задоволення, а постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "03" червня 2015 р. - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис) Є.В.Одемчук

судді: (підпис) ОСОБА_8

(підпис) ОСОБА_2

Повний текст cудового рішення виготовлено "28" жовтня 2015 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу/позивачам: Прокуратура Житомирського району вул.Щорса, 92,м.Житомир,10031

3- відповідачу/відповідачам: Управління охорони,використання і відтворення водних біоресурсів та регулювання рибальства в Житомирській області пров.Гуйвинський,6,м.Житомир,10000

4-Державне агенство рибного господарства України вул.Артема,45а,м.Київ 53,04053

5-третій особі: Рудня-Городищенська сільська рада - вул.Рад,19,с.Рудня-Городище,Житомирський район, Житомирська область,12462,

6- Фізична особа - підприємець ОСОБА_7 - АДРЕСА_1,10000

7- Прокуратура Житомирської області,