Постанова № 52944755, 28.10.2015, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

28.10.2015 справа №908/5112/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: суддівОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3від позивача:ОСОБА_4 за довіреністю ОСОБА_5 за довіреністю ОСОБА_6 - за довіреністювід відповідача:ОСОБА_7 - за довіреністю розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуДержавного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької областівід29.07.2015 рокуу справі№908/5112/14 (суддя Серкіз В.Г.)за позовомКомунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжядо відповідача Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжяпростягнення 1 111 137,58 грн.ВСТАНОВИВ:

21.11.2014 року Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя звернулося до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя про стягнення 1 111 137,58 грн. заборгованості (т.1 а.с. 3-7).

Рішенням господарського суду Запорізької області від 04.02.2015р. по справі № 908/5112/14 позовні вимоги Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя задоволені. Стягнуто з Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на користь позивача 1 111 137,58 грн. заборгованості, а також судовий збір у розмірі 22 222,75 грн. (т.2 а.с.45-50).

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.03.2015р. рішення господарського суду Запорізької області від 04.02.2015р. у справі № 908/5112/14 залишено без змін (т.2 а.с. 77-85).

Постановою Вищого господарського суду України від 11.06.2015р. рішення господарського суду Запорізької області від 04.02.2015р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 25.03.2015р. у справі № 908/5112/14 скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду Запорізької області (т.2 а.с. 112-116).

Рішенням господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. по справі № 908/5112/14 позовні вимоги Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя задоволені у повному обсязі. Стягнуто з Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на користь позивача 1 111 137,58 грн. заборгованості, а також судовий збір у розмірі 22 222,75 грн. (т.2 а.с.149-153).

Судове рішення мотивоване тим, що матеріалами справи підтверджується факт виявленої позивачем у квітні 2013 року невідповідності дійсного обсягу стічних вод, що скидаються відповідачем у міську каналізацію та правомірно здійснений розрахунок кількості скинутих стічних вод за пропускною спроможністю каналізаційного колектора.

Відповідач, Державне підприємство «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя звернувся із апеляційною скаргою, в якій зазначив, що рішення господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. підлягає скасуванню, так як господарським судом не зясовані обставини, що мають значення для справи та порушені норми матеріального права (т.2 а.с. 161-165).

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник зазначив, що він не має власних водозаборів, тому підстав для застосування п. 3.16 «Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України», затверджених Наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008р. № 190, позивач не має. Також, апелянт зазначає, що позивачем не доведено доказами, що відповідач надіслав позивачу недостовірні дані щодо обсягу скидів.

Скаржник зазначає, що представники Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя не підписали ОСОБА_6 №187/1-ТИ від 90.04.2013р., так як прилад вимірювання тиску Danfoss MBS 3000 з реєстратором показників «Січ РП 2» не є приладом, який вимірює обсяг стічних, а розрахунок об»єму стічних вод виконано розрахунковим шляхом без урахування вимог п. 5.29 «Правил користування…» № 190 та п.8.1.1. «Правил приймання стічних вод підприємств у систему каналізування м. Запоріжжя», затверджених рішенням виконавчого комітету міської ради №167 від 29.05.2003р.

Апелянт зауважив, що відповідно до п.п. 5.1, 5.29 Правил користування № 190 позивач здійснив вимір обсягу стоків незаконним способом, а висновки суду, що п. 5.29 Правил користування № 190 регламентується тільки власний облік стічних вод споживача і не має відношення до здійсненого позивачем розрахунку плати за пропускною спроможністю каналізаційного колектора, взагалі нічим не мотивовані та не обґрунтовані.

05.10.2015р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просив залишити рішення господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Також позивач зазначив, що датчик тиску MBS 3000 Danfoss застосовується у промисловості і у сфері комунального господарства. Призначенням пристрою є вимір абсолютного або надмірного тиску робочого середовища, в якості якого може виступати рідина, газ або парю Датчик застосовується для внутрішнього технологічного вимірювання параметрів. Даний прилад є оціночним устаткуванням і не є засобом вимірювальної техніки.

Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя у своєму відзиві вказує на те, що датчик тиску був застосований не з метою комерційних розрахунків між сторонами, а для реалізації аналітичних завдань, а саме: встановлення дійсного обсягу стічних вод, що надходять до системи централізованого водовідведення.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 21.08.2015 року розгляд справи було призначено на 13.10.2015 р.

На підставі ст.. 77 ГПК України 13.10.2015 р. в судовому засіданні було оголошено перерву, в межах строку, встановленого ст.. 69 ГПК України, наступне засідання призначено на 28.10.2015 р.

Апелянт у судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу та просив суд її задовольнити.

Представники Позивача у судовому засіданні заперечували проти апеляційної скарги, просили залишити без змін рішення суду першої інстанції, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до частини другої статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв»язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини справи, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Обґрунтованим визначається рішення, в якому повно відображено обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини справи і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються двосторонніми доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Відповідно до ст.81-1 ГПК України здійснено запис судового засідання за допомогою засобів технічної фіксації та складено протокол.

Заслухавши представників позивача та відповідача, перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

Позивач, Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя є юридичною особою (код ЄДРПОУ 03327121).

Відповідач, Державне підприємство «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя є юридичною особою (код ЄДРПОУ 00194731), що підтверджено Витягом з ЄДРПОУ та Статутом (т.1 а.с.68-78).

Відповідно до п.п. 1.2 і 1.3 Статуту Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя, затвердженого наказом Фонду державного майна України № 3057 від 02.07.2012 р., Державне підприємство Запорізький титано-магнієвий комбінат (відповідач у справі) створено у процедурі реорганізації шляхом перетворення Казенного підприємства Запорізький титано-магнієвий комбінат на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 25.02.2009р. № 154 та наказів Міністерства промислової політики України від 15.03.2009р. № 200 і від 03.08.2009р. № 526.

01.12.2009р. між Комунальним підприємством «Водоканал» (Водоканал) та Казенним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (Абонент) був укладений Договір № 17/359 про надання послуг з питного водопостачання та приймання стічних вод у системи каналізації з відповідними додатками до нього і подальшими змінами та доповненнями (далі «Договір») (т.1 а.с. 23-26).

Додатковою угодою № 3 від 01.01.2011р. сторонами внесено зміни до преамбули Договору № 17/359 від 01.12.2009р., відповідно до яких Казенне підприємство Запорізький титано-магнієвий комбінат змінено на Державне підприємство Запорізький титано-магнієвий комбінат, яке є правонаступником всіх прав і обовязків Казенного підприємства Запорізький титано-магнієвий комбінат (т.1 а.с. 29).

В розділі 2 Договору передбачено, що Договір укладається з 01.01.2010р. по 31.12.2010р.

19.07.2010р. сторонами була укладена Додаткова угода № 2 до Договору № 17/359 від 01.12.2009р., якою сторони дійшли згоди продовжити термін дії Договору, встановивши його з 01.01.2011р. по 31.12.2014р. (т.1 а.с.28).

Договір підписаний сторонами та скріплений печатками підприємств у встановленому законом порядку.

Згідно з п. 1.1 Договору, Водоканал забезпечує Абоненту подачу питної води на господарсько-питні, побутові та технічні потреби, а також приймання стічних вод по майданчику: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18, а Абонент зобовязується оплачувати отримані послуги, передбачені Договором.

Згідно п.1.1 договору сторони наділені правами та виконують обовязки, передбачені договором, керуються Законами України «Про питну воду та питне водопостачання» від 10.01.2002р. № 2918-111, «Про житлово-комунальні послуги» від 24.06.2004р. № 1875-IV, діючими «Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України», затверджених наказом Мінжитлокомунгоспу України від 27.06.2008 р. (далі «Правила користування»), «Правилами приймання стічних вод підприємств в комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України», затверджених наказом Держбуду України від 19.02.2002р. № 37 (далі «Правила приймання»), «Інструкцією про встановлення та стягнення плати за скид промислових та інших стічних вод в системи каналізації населених пунктів», зареєстрованої Міністерством юстиції України 26.04.2002р. № 402/6690 (далі «Інструкція»), «Правилами приймання стічних вод підприємств у систему каналізування м. Запоріжжя», затверджених рішенням виконавчого комітету міської ради №167 від 29.05.2003р. (далі «Правила приймання… м. Запоріжжя»), «Правилами експлуатації та технічними вимогами до приладів обліку питної, технічної води, промислових та госпфекальних стоків» від 20.12.1993 р. (далі «Правила експлуатації»), ГОСТом на воду питну 2874-82, ДБН 360-92, СНіП 2.04.02-84, Правилами технічної експлуатації систем комунального водопостачання і каналізації населених пунктів України КДП 204-12 Укр. 242-95.

Згідно з п. 3.2.5 Договору при порушенні абонентом «Правил користування» (пункти 4.2, 5.18, 7.6 та інші) витрати питної води і об»єм стічних вод визначається розрахунковим шляхом у відповідності з пунктами 3.3 та 3.4 «Правил користування…».

Пунктом 3.3 «Правил користування» № 190 зазначено, що у разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу.

Згідно з п. 3.4 розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового користування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць.

Відповідно до п. 3.2.6 Договору абонент зобов'язаний забезпечувати представникам Водоканалу можливість проводити обстеження водопровідних і каналізаційних систем, приладів та пристроїв на них, контролювати раціональне водоспоживання і т.д. та складати акти про результати цих обстежень у будь-який час доби.

15.04.2013р. представниками позивача, а саме: начальником служби енерго- та водозбереження ОСОБА_8, провідними інженерами відділу технічної інспекції та водозбереження ОСОБА_4 та ОСОБА_5 в присутності представників Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя, відповідальних за технічний стан водопроводу та каналізації: заступника головного енергетика ОСОБА_9 та заступника начальника цеху № 2 ОСОБА_10 було здійснено перевірку водогосподарської діяльності відповідача по майданчику: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18, за результатами проведення якої був складений ОСОБА_6 № 177-ТІ (т.1 а.с. 42-45).

Вказаний акт був переданий представникам відповідача на ознайомлення, про що свідчить відмітка представників абонента (відповідача) на акті. Після ознайомлення вказаний акт був підписаний відповідачем 17.04.2013р (з особистою думкою) та є остаточним документом , який фіксує результати перевірки.

В ході проведення перевірки було встановлено, що відповідач має два джерела водопостачання: від Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя (питна вода) та від Відкритого акціонерного товариства «Запоріжсталь» м. Запоріжжя (технічна вода).

Питна вода по основному майданчику відповідача згідно з розрахунком водогосподарського балансу на 2013 рік витрачається на господарсько-побутові потреби і з метою використання у виробництві.

Технічна вода від Відкритого акціонерного товариства «Запоріжсталь» м. Запоріжжя по основному майданчику використовується на господарсько-побутові потреби та передається іншим споживачам. Обсяги водоспоживання технічної води визначаються згідно із засобами обліку, контроль за технічним станом яких здійснює Відкрите акціонерне товариство «Запоріжсталь» м. Запоріжжя. Технічна вода використовується по прямоточній, поворотно-оборотній системах, а також має місце водокористування без повернення. Розрахунок водогосподарського балансу використання технічної води на виробничі (технологічні) потреби відповідачем в ході проведення перевірки пред'явлений не був.

Також, відповідно до ОСОБА_6 № 187-ТІ від 17.04.2013р. перевіркою встановлено, що водовідведення в міську каналізацію, відповідно до умов договору, визначається розрахунковим шляхом у відповідності до наданого Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя розрахунку водогосподарського балансу на 2013 рік і складає: - 83,5% від водопостачання питною водою на власні потреби; - 97% від водопостачання питною водою субабонентів Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя; - 50,97 м.куб/добу - стоків технічної води на власні потреби; - 52,318 м.куб./добу - технічної води субабонентів (т.1 а.с. 46).

Також перевіркою встановлено, що основний майданчик відповідача облаштований трьома системами каналізації: госпфекальною, виробничою і ливневою.

Крім того, в ОСОБА_6 № 177-ТІ від 17.04.2013 р. наведені причини, з яких перевірити фактичний обсяг стоків технічної води неможливо, зокрема, зазначено, що позивач не здійснює контроль технічного стану засобу обліку технічної води; водопостачання технічною водою здійснюється по прямоточній та поворотно-оборотній системах; відсутність засобу обліку на скиді стоків в ливневий колектор.

В ОСОБА_6 № 177-ТІ від 17.04.2013р. також зазначено, що на вимогу Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя Абонентом не були пред'явлені технічні умови, проектна документація на водопостачання та каналізування, схема розділу зон балансової приналежності водопровідно-каналізаційних мереж в масштабі 1:500.

Також, Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя зазначає, що обсяг стічних вод, скинутих Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя в міську каналізацію з 01.01.2013 р. по 31.03.2013р. склав 70 763,39 м.куб., тобто 786 м.куб/добу, що дорівнює 32,76м.куб/годину.

Також як зазначено в ОСОБА_6 № 177-ТІ від 17.04.2013 р. скид стічних вод основного майданчику Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя в міську каналізацію здійснюється по одному випуску за допомогою відомчої насосної фекальної станції (НФС), облік стоків на випуску відсутній.

В ході проведення перевірки з метою визначення фактичного (середньодобового) обсягу стічних вод, що скидаються в міську каналізацію на напірному трубопроводі, в приміщенні НФС на випуску каналізації відповідача в каналізацію Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя був встановлений датчик тиску Danfoss МВС 3000 з реєстратором показань «Січ РП 2».

В результаті здійснення замірів, що виконувалися без перерви з 10 год. 27 хвил. 04.04.2013 р. по 11 год. 00 хвил. 09.04.2013 р., було розраховано, що середньодобовий обсяг стічних вод, що скидаються в міську каналізацію, склав 1301,52 м.куб./добу, що дорівнює 54,23 м.куб./годину, тоді як згідно ОСОБА_6 за питну воду та послуги каналізації обсяг стічних вод, скинутих в міську каналізацію за період з 01.01.2013 р. по 31.03.2013 р. склав 786 м.куб/добу, що дорівнює 32,76 м.куб/годину (т.1 а.с. 42-45).

Актом № 177-ТІ від 17.04.2013 р. було встановлено, що різниця між фактичним обсягом стічних вод, що скинуті відповідачем в міську каналізацію, та розрахунковим обсягом відповідно до розрахунку водогосподарського балансу на 2013 рік складає 21,47м.куб./годину або 515,28 м.куб./добу. ОСОБА_11 акт був підписаний представниками позивача та представниками Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя з викладенням особистої думки головного енергетика ОСОБА_12, яка полягає в тому, що до встановлення стаціонарного засобу обліку на НФС об'ємний шлях визначення витрат Комунальним підприємством «Водоканал» м. Запоріжжя викликає сумнів. За даними Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя добовий обсяг стічних вод змінюється від 880 до 1100 м.куб. (а.с. 42-45).

З матеріалів справи вбачається, що на адресу Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя відповідачем був направлений лист № 06-04-05/212 від 17.04.2013 р., в якому відповідач наполягав на тому, що пред'явлений позивачем завищений обсяг стоків, визначений шляхом встановлення датчику тиску Danfoss МВС 3000 з реєстратором показань «Січ РП 2», не може бути прийняти за основу, оскільки заміри фактичного скиду стоків, здійснені відповідачем з використанням встановленого приладу обліку освітлених стоків «Ергомера-125» мають різні покази в обсягах (т.1 а.с.107).

На підставі обставин, які були встановлені в ОСОБА_11 № 177-ТІ від 17.04.2013 р., Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя був складений ОСОБА_11 № 187-ТІ від 17.04.2013 р., в якому зафіксований факт надання абонентом недостовірного розрахунку водогосподарського балансу, а також зобов'язано відповідача:

- замовити технічні умови і розробити проектну документацію на встановлення комерційних приладів обліку на системах водопостачання і водовідведення на межах балансової приналежності водопровідних і каналізаційних мереж. Строк: до 01.05.2013 р.;

- відкоригувати і погодити з Комунальним підприємством «Водоканал» м. Запоріжжя розрахунок водогосподарського балансу на 2013 рік у відповідності з фактичним водовідведенням. Строк: до 24.04.2013 р.;

- розробити і узгодити з КП «Водоканал» схему розподілу зон балансової приналежності водопровідно-каналізаційних мереж у відповідності з вимогами Правил. Строк: до 17.05.2013 р.

Акт № 187-ТІ від 17.04.2013 р. був підписаний представниками позивача та представниками Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя із зазначенням про особисту думку головного енергетика ОСОБА_12, викладену в ОСОБА_11 № 177-ТІ від 17.04.2013 р. (т.1 а.с. 46)

30.04.2013 р. представниками Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя: начальником служби енерго- та водозбереження ОСОБА_8, провідними інженерами відділу технічної інспекції та водозбереження ОСОБА_4 та ОСОБА_5 в присутності представників Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя, відповідальних за технічний стан водопроводу та каналізації: заступника головного енергетика ОСОБА_9 та заступника начальника цеху № 2 ОСОБА_10 був складений ОСОБА_11 № 187/1-ТІ, в якому зазначено, що відповідач має два джерела водопостачання: питна вода від Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя, технічна вода від Відкритого акціонернго товариства «Запоріжсталь» м. Запоріжжя від власного водозабору з р. Дніпро (т.1 а.с. 47-48).

В ОСОБА_11 № 187/1-ТІ від 30.04.2013 р. зазначено, що в ході проведення Комунальним підприємством «Водоканал» м. Запоріжжя перевірки було встановлено, що наданий Державним підприємством «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя розрахунок водогосподарського балансу на 2013 рік не відповідає дійсності, а саме: не врахований цех № 9; цех № 8 законсервований, тому відсутнє водопостачання, що не повертається, на охолодження кондиціонерів; коефіцієнт використання та час роботи душових не відповідає графіку роботи; вказані нижче обсяги технічної води, що використовується на госппобутові потреби в систему госпфекальної каналізації та ін.

Крім того, в ОСОБА_11 № 187/1-ТІ від 30.04.2013 р. зазначено, що скидання стічних вод по основному майданчику відповідача в міську каналізацію здійснюється за допомогою НФС по напірному трубопроводу діаметром 300 мм.

На підставі п. 3.16 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України у зв'язку із наданням відповідачем недостовірних даних по обсягам стічних вод, що скидаються в мережу міської каналізації, в ОСОБА_11 № 187/1-ТІ від 30.04.2013 р. позивачем виконано розрахунок обсягу стічних вод по пропускній спроможності каналізаційного колектору відповідача діаметром 300 мм при швидкості руху стічних вод в ньому 2,0 м/сек. та дією повним перерізом на протязі 24 години/добу за період скиду стічних вод з 01.01.2013р. по 30.04.2013р. ОСОБА_11 був підписаний представниками Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя, представники Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя з актом ознайомлені, від підпису відмовилися, про що в акті здійснено відповідний запис (т.1 а.с. 47-48).

Згідно з вказаним розрахунком добовий обсяг стічних вод склав 12208,32 м. куб., а за період з 01.04.2013 р. по 30.04.2014 р. - 366249,60 м. куб.

На підставі ОСОБА_11 № 187/1-ТІ від 30.04.2013 р. позивачем відповідачу був виставлений Акт-рахунок № 17 від 30.04.2013 р. на суму 1 186 648,70 грн. з ПДВ із розрахунку кількості стічних вод 366 249,60 м. куб. та тарифу на послуги з приймання стічних вод - 2,70 грн. без ПДВ. Акт-рахунок № 17 від 30.04.2013 р. був підписаний представниками позивача, представники відповідача з актом ознайомлені, від підпису відмовилися, про що в акті здійснено відповідний запис (т. 1 а.с. 49).

У зв'язку з тим, що представники Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя відмовилися від підписання зазначених актів, ОСОБА_11 №187/1-ТІ від 30.04.2013р. і Акт-рахунок № 17 від 30.04.2013р. були направлені відповідачу поштою з супровідним листом за вих. № 4626 від 08.05.2013р. (т.1 а.с. 50).

Позивач у позові зазначив, що відповідач здійснив лише часткову оплату по Акту-рахунку № 17 від 30.04.2013 р. на суму 75511,12 грн., решту суми заборгованості відповідач не сплатив.

Суть спірних правовідносин полягає у вирішенні питання щодо правомірності нарахування та стягнення суми заборгованості.

Спірні правовідносини регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України „Про питну воду та питне водопостачання" від 10.01.2002р. № 2918-Ш (далі «Закон України № 2918»), Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженими наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України №190 від 27.06.2008р., зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 07.10.2008р. за № 936/15627 (далі по тексту Правила користування).

Зобов'язання згідно із ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України виникають, зокрема, з договору та інших правочинів.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Стаття 193 Господарського кодексу України передбачає, що субєкти господарювання та учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Аналогічне положення закріплено в ст. 526 Цивільного кодексу України

Відповідно до ч. 2 ст. 530 ЦК України якщо строк (термін) виконання боржником обовязку не встановлений або визначений моментом предявлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обовязок у семиденний строк від дня предявлення вимоги якщо обовязок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

При цьому, приписи ч.7 ст.193 Господарського кодексу України та ст. 525 Цивільного кодексу України встановлюють загальне правило щодо заборони односторонньої відмови від зобовязання або односторонньої зміни його умов, що кореспондується із вимогами ст. 629 Цивільного кодексу України щодо обовязковості договору для виконання сторонами.

Правилами користування № 190 визначено порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України для виробників послуг централізованого постачання та осіб, що приєднані до системи централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України, та з якими виробником укладено договір на отримання питної води та скидання стічних вод.

Ці Правила діють у період виникнення спірних правовідносин, тому правильно застосовані місцевим господарським судом.

Згідно з п. 2.1 Правил № 190 договірні відносини щодо користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення здійснюються виключно на договірних засадах відповідно до законів України Про питну воду та питне водопостачання та Про житлово-комунальні послуги.

Згідно з п. 3.2.5 Договору при порушенні абонентом «Правил користування…» (пункти 4.2, 5.18, 7.6 та інші) витрати питної води і об»єм стічних вод визначається розрахунковим шляхом у відповідності з пунктами 3.3 та 3.4 «Правил користування…».

Пунктами 3.3 та 3.4 «Правил користування…» № 190 зазначено, що у разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу. Розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового користування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць.

Відповідно до п. 3.2.6 Договору абонент зобов'язаний забезпечувати представникам Водоканалу можливість проводити обстеження водопровідних і каналізаційних систем, приладів та пристроїв на них, контролювати раціональне водоспоживання і т.д. та складати акти про результати цих обстежень у будь-який час доби.

Рішенням Виконавчого комітету Запорізької міської ради № 167 від 29.05.2003 р. затвердженні Правила приймання стічних вод у систему каналізування м. Запоріжжя, які розповсюджуються на Комунальне підприємство «Водоканал» м. Запоріжжя та всі підприємства, установи, організації незалежно від форм власності та відомчої приналежності, приватних підприємців та фізичних осіб, що є власниками нежилих обєктів, на території яких здійснюється виробнича діяльність, і які скидають безпосередньо або опосередковано (через мережі іншого підприємства) свої стічні води у систему каналізації. Правила є обовязковими для виконання всіма підприємствами, яким Водоканал надає послуги з водопостачання і водовідведення, розташованими на території Запорізької міської ради.

Відповідно до п. 2.1.2 Правил приймання стічних вод у систему каналізування м. Запоріжжя Комунальне підприємство «Водоканал» має право проводити обстеження водопровідних та каналізаційних систем будь-якого абонента, приладів та пристроїв на них, контролювати раціональне водоспоживання і т.д. та складати акти за результатами цих обстежень. При вияві представником водоканалу порушень підприємством вимог Правил та Договору у акті встановлюються терміни їх усунення. Акт оформлюється підписами представників водоканалу і обстежуваного абонента. Якщо останній відмовляється підписати акт, він підписується представником водоканалу, і в акті робиться відповідний запис про відмову ( з вказівкою П.І.Б. і посади представника, що відмовився від підпису). Оформлений таким чином акт є обовязковим для виконання у вказані в ньому терміни, а також є підставою для вживання відповідних заходів.

З матеріалів справи вбачається, що за результатами обстежень та вимірювань приладом вимірювання тиску Danfoss МВС 3000 з реєстратором показань Січ РП 2 позивачем був зроблений висновок, що розрахунок водогосподарського балансу Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на 2013 рік містить недостовірні дані щодо обєму стічних вод (зафіксовано актом від 17.04.2013р. № 187-ТИ) та було складено ОСОБА_11 № 187/1-ТІ від 30.04.2013р., в якому, з посиланням на п. 3.16 «Правил користування…» виконано математичний розрахунок обєму стічних вод за пропускною спроможністю каналізаційного колектору Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя діаметром 300 мм. при швидкості руху стічних вод в ньому 2,0 м/с повним перерізом на протязі 24 годин/добу за період з 01.03.2013р. по 30.04.2013р. Відповідно до цього розрахунку обєм стоків Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя склав 366 249,60 м. куб.

За таких обставин, колегія суддів вважає неправомірним висновок місцевого господарського суду про задоволення позовних вимог та доведення факту порушення умов, визначених змістом зобовязання внаслідок несплати у визначений термін заборгованості, з огляду на наступне.

Пунктом 3.15 «Правил користування…» № 190 зазначено, що споживачі, які мають власні водозабори і скидають стічні води до мереж централізованого водовідведення, при відсутності засобів обліку стічних вод подають виробнику дані про обєм та показники якості стічних вод відповідно до умов договору.

Відповідно до п. 3.16 «Правил користування…» №190, якщо споживачі мають власні водозабори і у визначений строк не надіслали даних про обсяги скиду стічних вод до мереж водовідведення за попередній місяць або надіслали недостовірні дані щодо обсягів скиду, виробник відповідно до умов договору здійснює розрахунок оплати за скид стічних вод за розрахунками попереднього місяця або за пропускною спроможністю відповідних мереж споживача. При цьому виробник має право зробити перерахунок за період подання споживачем недостовірних даних в межах строку позовної давності.

З матеріалів справи вбачається, що в ході перевірки ОСОБА_11 № 177-ТІ від 17.04.2014р. було встановлено, що відповідач має два джерела водопостачання: від Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя (питна вода) та від Відкритого акціонерного товариства «Запоріжсталь» м. Запоріжжя (технічна вода).

Тому, висновок позивача про те, що апелянт має власний водозабір є хибним. А тому, застосування п.п. 3.15, 3.16 «Правил користування…» в цьому випадку є неможливим.

Згідно з п. 3.2.5 Договору при порушенні абонентом «Правил користування…» (пункти 4.2, 5.18, 7.6 та інші) витрати питної води і об»єм стічних вод визначається розрахунковим шляхом у відповідності з пунктами 3.3 та 3.4 «Правил користування…».

Пунктом 3.3 «Правил користування…» № 190 зазначено, що у разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу.

Згідно з п. 3.4 розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового користування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць.

Колегія суддів також зазначає, що судом першої інстанції в рішенні господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. по справі № 908/5112/14 не було визначено який саме пункт «Правил користування…» № 190 порушив скаржник в спірних правовідносинах.

Враховуючи вищенаведене, з матеріалів справи вбачається, що позивачем згідно з ОСОБА_11 №187/1-ТИ від 30.04.2013 року, здійснено розрахунок обсягу стічних вод по пропускній спроможності каналізаційного колектора Абонента, з урахуванням показників діаметру напірного трубопроводу каналізації, а не труби вводу, як це передбачено п.3.3. «Правил користування…» №190.

Доводи апелянта щодо неприйняття датчику тиску Danfoss MBS 3000, приймаються колегією суддів з огляду на наступне.

Відповідно до п. 5.1 «Правил користування…» №190 облік відпущеної питної води та прийнятих стоків здійснюється виробником і споживачами засобами вимірювальної техніки, які занесені до Державного реєстру або пройшли державну метрологічну атестацію.

Уразі відсутності у споживача засобів обліку на каналізаційних випусках, кількість стічних вод визначається за кількістю води, що надходить з мереж центрального водопостачання та з інших джерел (п. 5.14 Правил користування).

Пунктом 5.29 передбачено, що у разі відсутності засобів обліку стічних вод їх облік здійснюється такими методами:

1) за допомогою засобів обліку на водозаборах;

2) за паспортною продуктивністю насосів на водозаборах;

3) за паспортним дебітом усіх свердловин та проектною потужністю поверхневого водозабору;

4) на підставі витрат води на технологічні потреби;

5) на підставі замірів кількості стічних вод, що надходять до мереж водовідведення.

Метод визначення кількості стічних вод встановлюється виробниками.

Якщо кількість стічних вод визначається одним із методів, зазначених у цьому пункті Правил, що зафіксовано договором або двостороннім актом між виробником та споживачем на обумовлений термін, то споживач протягом цього терміну може не надавати виробнику таких даних.

Зазначена норма Правил містить вичерпний перелік способів визначення кількості стічних вод, який розширеному тлумаченню не підлягає.

Як зазначає сам позивач, датчик тиску Danfoss MBS 3000 є оціночним устаткуванням і не є засобом вимірювальної техніки (т.2 а.с. 130). Крім того, в матеріалах справи відсутні докази які б підтверджували, що зазначений пристрій є засобом вимірювальної техніки, який занесений до Державного реєстру чи пройшов державну метрологічну атестацію.

З огляду на викладене, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду, вважає висновки місцевого господарського суду, про те що датчик тиску Danfoss МВS 3000 був застосований Комунальним підприємством «Водоканал» м. Запоріжжя відповідно до вимог закону, оскільки встановив дійсний обсяг стічних вод, що надходять до системи централізованого водовідведення, передчасними.

Враховуючи наведені обставини, судова колегія вважає, що висновок суду першої інстанції про стягнення з Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на користь Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя 1 111 137,58грн. є необґрунтованим та таким, що задоволенню не підлягає.

Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийняв оскаржуване судове рішення при недоведеності обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, не застосував норми матеріального права, якими регулюються спірні правовідносини, що є підставою для скасування судового рішення з прийняттям нового рішення про відмову у задоволені позову.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача.

Керуючись статями 33, 34, 43, 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. у справі № 908/5112/14 - задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 29.07.2015р. у справі №908/5112/14 скасувати.

Прийняти нове рішення.

У задоволені позовних вимог Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя до Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя про стягнення 1 111 137,58 грн. - відмовити.

Стягнути з Комунального підприємства «Водоканал» м. Запоріжжя на користь Державного підприємства «Запорізький титано-магнієвий комбінат» м. Запоріжжя судовий збір за подачу апеляційної скарги у розмірі 11 111,38 грн.

Господарському суду Запорізької області видати наказ.

Головуючий В.М.Татенко

Судді Н.В. Ломовцева

ОСОБА_3

Надруковано примірників: 1-позивачу, 1-відповідачу, 1-у справу, 1-ДАГС. 1 - ГСЗО.