Постанова № 52800228, 21.10.2015, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" жовтня 2015 р.Справа № 915/155/14

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді Жекова В.І.,

суддів Аленіна О.Ю., Воронюка О.Л.

(Склад колегії суддів визначено згідно з протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 20.10.2015р.).

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

За участю представників учасників провадження у справі про банкрутство:

Прокурор- Коломійчук І.О.

Від ТОВ «ОТП Факторинг Україна» - Юрченко В.Я.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлялись належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід-Ресурс"

на постанову Господарського суду Миколаївської області

від 13.08.2015р.

по справі № 915/155/14

Кредитори:

1.Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГІЯ ПЛЮС" ;

2.Миколаївське обласне відділення Фонду соціального захисту інвалідів;

3.Управління Пенсійного фонду України в Доманівському районі Миколаївської області;

4.Первомайська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Міндоходів у Миколаївській області;

5. ОСОБА_4;

6. Миколаївське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової страти працездатності;

7. Приватне підприємство "Пантера - Омега";

8. Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" ;

9. Приватне підприємство "Пантера";

10.Товариство з обмеженою відповідальністю "Маграт Україна" ;

11. Товариство з обмеженою відповідальністю "Садове товариство Мізгард" ;

12. Приватне підприємство "Пантера - Бета" ;

13. Товариство з обмеженою відповідальністю "Маграт Капітал Лімітед" ;

14. Товариство з обмеженою відповідальністю "Схід-Ресурс" ;

15.Товариство з обмеженою відповідальністю "Данко-Корпорет Менеджмент" ;

16. Публічне акціонерне товариство "Новоукраїнський кар'єр" ;

17.Товариство з обмеженою відповідальністю "Данко Констракшн Матіріалз" ;

18.Фізична особа - підприємець ОСОБА_6 ;

19. Приватне підприємство "Акватол" ;

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр"

за участю розпорядника майна, арбітражного керуючого: Мензаренко Юрія Миколайовича

за участю розпорядника майна, арбітражного керуючого: Козирицького Андрія Сергійовича

за участю: прокуратури Миколаївської області

за участю: Головного управління юстиції у Миколаївській області

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр"

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.09.2015р., яка надіслана учасникам процесу 14.09.2015р. апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Схід-Ресурс" прийнята до провадження та призначена до розгляду на 07.10.2015р.

Розгляд справи за правилами ст. 77 ГПК України відкладався.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст.102 ГПК України, апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом п'ятнадцяти днів з дня постановляння ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

В судовому засіданні, що відбулось 20.10.2015 р. відповідно до вимог ст. 85 ГПК України, оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

10.02.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою в порядку передбаченому ст.ст.1, 9, 10, 11, 12, 16, 19 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Прибузький гранітний кар'єр».

В обґрунтування заяви ТОВ «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» посилається на те, що ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» має заборгованість перед ТОВ «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС», що і підтверджується рішенням господарського суду Донецької області по справі №905/5648/13 від 05.09.2013р.; наказом на примусове виконання вищевказаного судового рішення.

Обґрунтовуючи заяву, заявник ТОВ «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» зазначає, що на даний час ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» неспроможне виконати свої зобов'язання перед кредитором на протязі 3-х місяців.

На думку Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» ці обставини і стали підставою для звернення до Господарського суду Миколаївської області з відповідною заявою про визнання ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» банкрутом.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 04.03.2014р. по справі №915/155/14 (суддя Ржепецький В.О.) було відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» в порушенні провадження у справі про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Прибузький гранітний кар'єр» (т.1, а.с. 63-66).

Вищезазначена ухвала була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 08.04.2014р. апеляційна скарга ТОВ «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» задоволена частково, а ухвала Господарського суду Миколаївської області від 04.03.2014р. по справі №915/155/14 скасована, а справа передана Господарському суду Миколаївської області для розгляду в іншому складі суду (т.1, а.с. 105-108).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 06.05.2014р. по справі №915/155/14 (суддя Давченко Т.М.) справа прийнята до свого провадження (т.1, а.с. 160).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 13.05.2014р. по справі №915/155/14 (суддя Давченко Т.М.) порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Прибузький гранітний кар'єр»; визнано безспірні грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГІЯ ПЛЮС» у розмірі 524 666, 08 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр"; введено процедуру розпорядження майном боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 05.09.2014р. включно; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Мензаренко Юрія Миколайовича; грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень; оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр", текст якого додається; зобов'язано розпорядника майна у строк до 04.07.2014р. подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр"; зобов'язано розпорядника майна за три дні до судового засідання подати до господарського суду акт інвентаризації майна боржника, за можливості проведення санації боржника план санації останнього, затверджений комітетом кредиторів; вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

04.07.2014р. Арбітражний керуючий Мензаренко Ю.М. подав до Господарського суду Миколаївської області на затвердження реєстр вимог кредиторів (т.2, а.с. 3-19).

16.10.2014р. Арбітражний керуючий Мензаренко Ю.М. подав до Господарського суду Миколаївської області на затвердження реєстр вимог кредиторів (т.3, а.с. 14-28).

20.10.2014р. Арбітражний керуючий Мензаренко Ю.М. подав до Господарського суду Миколаївської області на затвердження уточнений реєстр вимог кредиторів (т.3, а.с. 118-133).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 20.10.2014р. по справі №915/155/14 (суддя Давченко Т.М.) затверджено реєстр вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Прибузький гранітний кар'єр» (т.3, а.с. 148-181).

11.12.2014р. Голова комітету кредиторів боржника Товариство з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» звернувся до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора (т.5, а.с. 1-4).

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 11.12.2014р. по справі №915/155/14 (суддя Давченко Т.М.) припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Мензаренко Юрія Миколайовича; визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом та відкрито відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" ліквідаційну процедуру; ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" призначено арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, звільнити з роботи керівника банкрута у зв'язку з банкрутством підприємства, припинити повноваження власника (власників) майна банкрута; зобов'язано посадових осіб банкрута протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору, про що скласти відповідний акт приймання-передачі. Один примірник акту надати до суду. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України; оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; вважати строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) таким, що настав; встановлено, що у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; скасовано арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; ліквідатору після завершення ліквідаційних заходів надати до суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження; зобов'язано ліквідатора надати суду відомості щодо проведення ліквідаційної процедури з підтверджуючими документами, відзиви на заяви поточних кредиторів, реєстр вимог кредиторів (т.6, а.с. 59-64).

Вищезазначена постанова була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.03.2015р. по справі №915/155/14 постанова Господарського суду Миколаївської області від 11.12.2014р. залишена без змін (т.7, а.с.250-259).

Постанова апеляційної інстанції також була оскаржена в касаційному порядку та постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2015р. по справі №915/155/14 касаційна скарга ТОВ «Схід-Ресурс» задоволена частково; постанова Одеського апеляційного господарського суду від 10.03.2015р. та постанова Господарського суду Миколаївської області від 11.12.2014р. у справі №915/155/14 скасовані та справа передана до Господарського суду Миколаївської області для розгляду в іншому складі суду на стадію розпорядження майном (т.9, а.с. 175-178).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 28.07.2015р. по справі №915/155/14 (суддя Ткаченко О.В.) справа прийнята до свого провадження на стадії розпорядження майном (т.10, а.с.13-14).

10.08.2015р. Товариство з обмеженою відповідальністю «СХІД-РЕСУРС» звернулось до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про введення процедури санації боржника та призначення керуючим санацією ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» арбітражного керуючого Мензаренко Ю.М. (т.10, а.с.50).

10.08.2015р. Товариство з обмеженою відповідальністю «СХІД-РЕСУРС» звернулось до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про зупинення провадження у справі №915/155/14 до розгляду господарським судом Кіровоградської області судової справи №912/982/13 (т.10, а.с. 52).

10.08.2015р. голова комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» звернувся до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» (т.10, а.с.54-88).

13.08.2015р. Арбітражний керуючий Козирицький А.С. надав до Господарського суду Миколаївської області заяву про призначення ліквідатором боржника ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» (т.10, а.с. 100-118).

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 13.08.2015р. по справі №915/155/14 (суддя Ткаченко О.В.) визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом та відкрито відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" ліквідаційну процедуру; ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" призначено арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича; зобов'язано призначеного ліквідатора до закінчення строку ліквідаційної процедури, надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; з моменту прийняття даної постанови припинено підприємницьку діяльність боржника, вважати таким, що настав строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів, інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута, скасувати арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; відмовлено кредитору ТОВ "Схід-Ресурс" в задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі до розгляду Господарським судом Кіровоградської області судової справи № 912/982/13; здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури боржника на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. В повідомленні вказати повне найменування банкрута, його юридичну та фізичну адресу, номер справи, найменування та адресу господарського суду, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, граничний строк на заявлення поточних грошових вимог кредиторів до боржника, відомості про ліквідатора.

Постанова мотивована тим, що станом на дату розгляду справи ані до суду, ані до розпорядника майна не надано пропозицій по відновленню платоспроможності боржника та погашенню заборгованості перед кредиторами, заяв в порядку п. 10 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від фізичних або юридичних осіб, які бажають взяти участь у санації боржника, не надходило, а отже зазначені обставини є підставою для визнання боржника - ТОВ "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора.

Не погодившись із вказаною постановою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Схід-Ресурс» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати постанову господарського суду Миколаївської області від 13.08.2015р. по справі №915/155/14; зупинити провадження по даній судовій справі до розгляду господарським судом Кіровоградської області судової справи №912/982/13.

В апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що проведені 28.07.2015р. арбітражним керуючим Мензаренко Ю.М. загальні збори кредиторів є передчасними та не мають правових підстав на вказану дату їх проведення, у зв'язку з тим, що повідомлення про проведення зборів кредиторів було отримано в короткий термін, а саме 27.07.2015р., який є неможливим для більшості кредиторів щодо забезпечення явки або надання письмової пропозиції, оскільки поштовий перебіг у середньому 7 календарних днів.

В відзиві на апеляційну скаргу Прокурор Миколаївської області просить оскаржувану постанову залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на те що при прийнятті оскаржуваної постанови судом не допущено порушень а ні норм матеріального, а ні норм процесуального права.

Аналогічної думки дотримується у всьому відзиві на апеляційну скаргу ТОВ „ОТП Факторинг Україна".

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 13.05.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр", введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Мензаренко Юрія Миколайовича.

20.10.2014р. господарським судом затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" на загальну суму 200293971,63 грн.

28.10.2014р. розпорядником майна було проведено збори кредиторів, на яких було створено комітет кредиторів у складі одного кредитора

За протоколом № 2 від 17.11.2014р. комітетом кредиторів було вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича.

Постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2015р касаційна скарга ТОВ "Схід-Ресурс" було задоволено частково, постанова Одеського апеляційного господарського суду від 10.03.2015р. та постанова Господарського суду Миколаївської області від 11.12.2014 у справі № 915/155/14 скасована, справа передана до Господарського суду Миколаївської області для розгляду в іншому складі суду на стадію розпорядження майном.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 28.07.2015р. справу до провадження було прийнято суддею Ткаченком О.В., розгляд справи призначено на 13.08.2015, зобов'язано розпорядника майна - арбітражного керуючого Мензаренка Юрія Миколайовича виконати дії по закінченню процедури розпорядження майном, зобов'язано кредиторів, боржника надати суду пояснення щодо наявної в матеріалах справи заяви розпорядника майна - Мензаренка Юрія Миколайовича про можливість проведення на підприємстві процедури санації. До господарського суду розпорядником майна було надано протокол загальних зборів кредиторів від 28.07.2015, згідно якого було вирішено взяти до уваги звіт розпорядника майна щодо проведеної роботи, звернутись до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про визнання боржника - ТОВ "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, а також про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича (т.10, а.с.77-88).

28.07.2015р. на засіданні зборів кредиторів розпорядник майна прозвітував про виконану роботу, доповів, що на день засідання боржник не веде виробничо-господарську діяльність, вказав, що заяв від фізичних або юридичних осіб, які бажають взяти участь у санації боржника, не надходило, та звернув на наданий висновок Агентства з питань банкрутства у Донецькій області щодо фінансового стану Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр", з якого вбачається, що підприємство є збитковим, ознаки фіктивного банкрутства відсутні, відсутні економічні ознаки доведення до банкрутства. Окрім цього, у висновку містяться рекомендації щодо введення процедури ліквідації підприємства, що відображено в протоколі № б/н від 28.07.2015р.

Судова колегія апеляційної інстанції погоджується з висновками викладеними в оскаржуваній постанові та не погоджується з доводами, викладеними в апеляційній скарз,і виходячи з наступного.

Так, приймаючи оскаржувану постанову у справі, господарський суд цілком обґрунтовано послався на приписи частини 3 статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за якою, у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень: хвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

Також пунктом 8 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що до компетенції комітету кредиторів належить, зокрема, прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом.

Суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції, щодо відмови ТОВ «Схід-Ресурс» у задоволенні клопотання про призначення стосовно боржника процедури санації та призначення керуючим санацією ТОВ "Прибузький гранітний кар'єр" арбітражного керуючого Мензаренко Ю.М., оскільки воно не підтверджено жодними документами та фінансово-економічними показниками діяльності боржника та станом на дату розгляду справи ані до суду, ані до розпорядника майна не надано пропозицій по відновленню платоспроможності боржника та погашенню заборгованості перед кредиторами, заяв в порядку п. 10 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від фізичних або юридичних осіб, які бажають взяти участь у санації боржника, не надходило.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що зазначені обставини є підставою для визнання боржника - ТОВ "Прибузький гранітний кар'єр" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора виходячи з наступного.

За приписами пункту 6 статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації, або затвердження мирової угоди процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

У відповідності до положень ст. 114 Закону (в редакції закону, яка діє з 19.01.2013р.) кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що до суду від комітету кредиторів надійшло клопотання про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 49 від 01.02.2013). В підтвердження та обґрунтування поданого клопотання надано протокол № б/н від 28.07.2015 засідання комітету кредиторів, згідно якого було вирішено звернутись до суду з клопотанням про призначення кандидатури ліквідатора ТОВ «Схід-Ресурс» - арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича.

Також від арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича до судового засідання надійшла заява від 10.08.2015 на участь у справі.

Зі змісту доданих до заяви арбітражним керуючим документів вбачається, що арбітражний керуючий Козирицький Андрій Сергійович внесений до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, має свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 49 від 01.02.2013р.; його діяльність, у відповідності до ст. 110 Закону про банкрутство, застрахована, що підтверджується договором добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого № АК 862 від 20.01.2015. Крім того, в заяві арбітражний керуючий, у відповідності до положень ст. 114 Закону про банкрутство, повідомляє суд про те, що він не відноситься до осіб, визначених у ч. 2 ст. 97 Закону про банкрутство, наводить досвід роботи та має організаційно - технічні умови для виконання повноважень арбітражного керуючого. Крім цього, арбітражний керуючий повідомив, що на даний час у нього у провадженні перебуває чотири справи.

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що достатній професійний рівень, ступінь завантаженості, а також факт наявності страхування ризиків арбітражних керуючих у відповідності до наданого договору АК 862 від 20.01.2015 добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого дають змогу дійти суду до висновку щодо доцільності призначення ліквідатором кандидатури Козирицького Андрія Сергійовича.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про призначення арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича, оскільки його кандидатура відповідає вимогам частини 1 статті 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Отже, твердження апелянта щодо того, що розпорядником майна Мензаренко Ю.М. було порушено права кредиторів щодо повідомлення про збори кредиторів, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються та зазначається наступне.

Розпорядником майна після отримання вимоги від кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» про скликання зборів кредиторів, відповідно до приписів статті 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» було повідомлено про проведення зборів кредиторів ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр».

Так, відповідно до повідомлення про загальні збори кредиторів, розпорядником майна до порядку денного було запропоновано розглянути доповідь розпорядника майна, та прийняти рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про застосування до боржника однієї з процедур банкрутства.

Повідомлення про збори кредиторів було направлено кредиторам 20.07.2015р., про що і свідчить опис вкладення до цінного листа Хмельницької дирекції УДППЗ «Укрпошта (т.10, а.с. 147-168).

Так, відповідно до наказу №958 від 28.11.2013р. Міністерства Інфраструктури України «Про затвердження Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 січня 2014 року за № 173/24950, встановлено нормативні строки пересилання простої письмової кореспонденції операторами поштового зв'язку (без урахування вихідних днів об'єктів поштового зв'язку) між іншими населеними пунктами різних областей України - Д+5 (п'ять) днів, де Д (день подання поштового відправлення до пересилання в об'єкті поштового зв'язку).

Таким чином, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що розпорядником майна було дотримано встановлених строків для повідомлення кредиторів боржника ТОВУ «Прибузький гранітний кар'єр», та не порушено їхні права як кредитора у справі.

Що стосується тверджень апелянта щодо того, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної постанови не було досліджено виконання вимог ст. 26, 27 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» при проведенні загальних зборів кредиторів та складанні протоколу загальних зборів кредиторів від 28.07.2015р., колегією суддів апеляційної інстанції також до уваги не приймаються та зазначається наступне.

Так, відповідно до протоколу №2 зборів кредиторів у справі про банкрутство ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» від 28 липня 2015 року збори кредиторів боржника вирішили наступні питання:

1.Заслухано звіт арбітражного керуючого Мензаренко Юрія Миколайовича про виконання покладених на нього обов'язків розпорядника майна ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр», який прозвітував про виконання ним обов'язків розпорядника майна ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр». Даний звіт розпорядника майна було взято до відома.

2.Було вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр».

Так, зі змісту протоколу зборів вбачається, що розпорядник майна доповів зборам кредиторів про стан провадження у справі про банкрутство та запропонував включити до порядку денного зборів кредиторів питання щодо вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр». Даний порядок денний було затверджено зборами кредиторів.

Також, розпорядник майна доповів, що станом на день прийняття рішення зборів кредиторів, боржник не веде виробничу-господарську діяльність. Отриманні копії балансів за останні три роки, та інші документи, розпорядником майна. Також повідомив що заяв про проведення санації боржника не поступало, аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, розроблений Філією ДГУ Агентство з питань банкрутства в Донецькій області від 16.10.2014р. був наданий.

Окрім, того розпорядник майна зазначив, що у зв'язку із наявністю ознак неплатоспроможності боржника, згідно проведеного аналізу задоволення визнаних вимог кредиторів можливе лише через введення ліквідаційної процедури. Розпорядник майна зазначив, що станом на 27.07.2015р. заяв про санацію боржника до розпорядника майна не поступало, а тому після проведеного аналізу реальної можливості відновити платоспроможність боржника не встановлено. Доцільним являється введення ліквідаційної процедури ліквідації ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр», пропонувалося: загальним зборам кредиторів ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» прийняти рішення про звернення до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про введення ліквідаційної процедури.

Зі змісту протоколу зборів кредиторів вбачається, що уповноважений представник кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» зазначив, що розпорядник майна доповів, що заяв про введення санації не надходило, свою заяву про можливість введення процедури санації він не підтримує, яка міститься в матеріалах справи, не підтримує з тієї підстави, що він не отримував жодних заяв про введення санації. Тому, уповноважений представник кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» запропонував з метою погашення кредиторської заборгованості прийняти рішення про звернення до Господарського суду Миколаївської області з клопотанням про введення ліквідаційної процедури і відкриття ліквідаційної процедури.

Зі змісту протоколу зборів кредиторів вбачається, що за дані пропозиції проголосувало більшість кредиторів, і рішення було прийнято, щоб звернутися до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

3. Уповноважений представник кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» запропонував звернутися до господарського суду з клопотанням про призначення ліквідатором ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» арбітражного керуючого Козирицького А.С., відповідно за яке проголосувало більшість кредиторів, і рішення було прийнято.

З матеріалів справи вбачається, що з аналогічними питаннями і було проведено збори комітету кредиторів ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр», що закріплено у протоколі №3 від 28.07.2015р. зборів комітету кредиторів ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр».

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що посилання апелянта на те, що збори кредиторів не приймали рішення щодо переходу на наступну процедуру, не відповідає дійсності, відповідно до вище зазначеного. Як доказ, наявний в матеріалах справи протокол №2 зборів кредиторів у справі №915/155/14 про банкрутство ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» від 28 липня 2015 року.

Посилання апелянта, на відсутність пропозиції розпорядника майна про перехід до наступної процедури, також не відповідає дійсності, оскільки зазначена пропозиція розпорядника майна закріплена в протоколі №2 зборів кредиторів у справі №915/155/14 про банкрутство ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр» від 28 липня 2015 року та протоколі №3 від 28 липня 2015 року зборів комітету кредиторів ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр».

Що стосується тверджень апелянта щодо того, що судом першої інстанції на порушення судом норм ст. 34 ГПК України щодо взяття як доказ по справі протокол б/н засідання комітету кредиторів, згідно якого було вирішено звернутися до суду з клопотанням про призначення кандидатури ліквідатора ПП «Аладея»- арбітражного керуючого Козирицького А.С., колегією суддів апеляційної інстанції також до уваги не приймаються та зазначається наступне.

Таке твердження апелянта не відповідає дійсності, оскільки жодного рішення щодо призначення ліквідатором ПП «Аладея» комітет кредиторів не приймав, про що свідчить сам протокол засідання комітету кредиторів від 28.07.2015 року ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр», відповідно до якого запропонована кандидатура ліквідатора ТОВ «Прибузький гранітний кар'єр».

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що судом першої інстанції в розумінні ст. 34 ГПК України належним чином прийнято протокол комітету кредиторів від 28.07.2015року, як доказ по справі, та не порушено процесуальних норм.

Що стосується тверджень апелянта ТОВ «Схід-Ресурс» щодо того, що судом першої інстанції безпідставно було відмовлено у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі, колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються та зазначається наступне.

Так, суд першої інстанції обґрунтовано відхилив клопотання про зупинення провадження у справі до розгляду Господарським судом Кіровоградської області судової справи № 912/982/13, оскільки доводи апелянта ТОВ "Схід-Ресурс" щодо подвійного стягнення заборгованості за одними і тими самими кредитними договорами з різних осіб - Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" та Публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" в межах різних справ про банкрутство, оскільки, по-перше, вказані особи є солідарними боржниками.

При цьому згідно приписів п.1 ст. 543 Цивільного кодексу України, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

З викладених вище норм вбачається, що хоча солідарні боржники і є учасниками певних зобов'язальних відносин, однак вони є самостійними суб'єктами у відносинах із кредиторами. При цьому кредитор вправі вимагати виконання зобов'язання одночасно від усіх боржників, а Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не обмежує це право кредитора.

Отже, розгляд господарським судом Кіровоградської області справи №912/982/13 про банкрутство ПАТ «Новоукраїнський кар'єр» не впливає на збирання та оцінку доказів у даній справі про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр".

Таким чином, суд апеляційної інстанції зазначає, що справа №912/982/13 про банкрутство ПАТ «Новоукраїнський кар'єр» не являється пов'язаною зі справою №915/155/14 про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" в розумінні підстав для зупинення провадження у справі.

Отже, твердження апелянта щодо того, що при прийнятті оскаржуваної постанови господарським судом першої інстанції в неповному обсязі були дослідженні всі фактичні обставини справи, які суттєве значення мали для розгляду справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр", колегією суддів апеляційної інстанції до уваги не приймаються, оскільки з матеріалів справи вбачається, що судом першої інстанції в повному обсязі були дослідженні всі фактичні обставини справи та цілком обґрунтовано було прийнято рішення щодо визнання банкрутом боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр".

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржувана постанова суду прийнята з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак підстави для її зміни або скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 77, 85, 99, 101-106 ГПК України,

колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову Господарського суду Миколаївської області від 13.08.2015р. у справі № 915/155/14 - залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова відповідно до вимог ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 26.10.2015р.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді Аленін О.Ю. Воронюк О.Л.