Постанова № 52520408, 20.10.2015, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/14387/15 Головуючий у 1-й інстанції: Аблов Є.В.

Суддя-доповідач: Пилипенко О.Є.

ПОСТАНОВА

Іменем України

20 жовтня 2015 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Пилипенко О.Є.

суддів - Глущенко Я.Б. та Шелест С.Б.,

при секретарі - Грабовській Т.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 25 серпня 2015 року у справі за позовом ОСОБА_2 до командира військової частини - польова пошта ВО849, командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, третя особа: Міністерство оборони України, про визнання наказів неправомірними, зобов'язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И Л А:

У липні 2015 року позивач - ОСОБА_2, звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва з адміністративним позовом до командира військової частини - польова пошта ВО849, командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, третя особа- Міністерство оборони України, в якому просить:

визнати неправомірним наказ командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 07 березня 2015 року №203 пункт 34 в частині звільнення з військової служби капітана медичної служби ОСОБА_2 старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України, відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію";

зобов'язати командувача Сухопутних військ Збройних Сил України внести зміни до свого наказу від 07.03.2015 №203, п.34 і звільнити на підставі статті 26 частини 8 пункту 1 підпункту "б" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1, капітана медичної служби старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України та видати йому копію цього наказу про зазначені зміни;

визнати неправомірним наказ військової частини - польова пошта ВО849 №159 від 05.06.2015 в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, капітана медичної служби старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України на підставі наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України №203 від 07.03.2015 та пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію";

зобов'язати командира військової частини - польова пошта ВО849 внести зміни до свого наказу №159 від 05.06.2015 і виключити із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення на підставі статті 26 частини 8 пункту 1 підпункту "б" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 25 серпня 2015 року в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нову, якою позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Свої вимоги обґрунтовує тим, що судом першої інстанції при постановленні оскаржуваного рішення допущено порушення норм матеріального права.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити частково, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 25 серпня 2015 року - скасувати та ухвалити нову, якою адміністративний позов задовольнити частково, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин у адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

У відповідності до ст. 202 КАС України суд апеляційної інстанції скасовує рішення суду першої інстанції та ухвалює нове якщо встановить порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Приймаючи рішення про відмову в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що оскаржуваний наказ №203 від 07.03.2015 прийнятий на виконання п. 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію", затвердженого Законом України від 15.01.2015 №113-VIII. Станом на момент прийняття наказу №203 від 07.03.2015 та станом на момент вирішення даної справи вищевказаний Указ Президента України є чинним, а відтак підлягає обов'язковому виконанню.

Таким чином, суд дійшов висновку, що відсутні підстави для визнання наказу №203 від 07.03.2015 в частині звільнення ОСОБА_2 з військової служби у запас протиправним, оскільки останній виданий на виконання Указу Президента України №15/2015 від 14.01.2015, який є чинним та обов'язковим до виконання.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.

Як встановлено судом та вбачається з наявних матеріалів справи, відповідно до Указу Президента України "Про часткову мобілізацію" №303 від 17.03.2014 ОСОБА_2 мобілізований до Збройних Сил України і направлений для проходження військової служби до військової частини А2167 з подальшим зарахуванням до військової частини - польова пошта ВО849 як старшого ординатора медичної роти.

З копії військового квитка вбачається, що ОСОБА_2 приймав участь в антитерористичній операції з 01.05.2014.

15.07.2014 позивач отримав закриту черепно-мозкову травму, струс головного мозку, баротравму, сліпе осколкове поранення правої кисті та лівого плеча, внаслідок чого в подальшому за висновком військово-лікарської комісії визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час, що підтверджується свідоцтвом про хворобу №920 від 22.12.2014.

Наказом Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України №203 від 07.03.2015 ОСОБА_2 звільнено з військової служби у запас відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію".

На підставі зазначеного наказу, наказом командира військової частини польова пошта ВО849 №159 від 05.06.2015 капітана медичної служби ОСОБА_2 з 05.06.2015 виключено із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

19.06.2015 позивач звернувся до Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України із заявою щодо скасування наказу про його звільнення, оскільки станом на день його прийняття був визнаний непридатним до військової служби в мирний час та обмежено придатним у воєнний час.

За результатами розгляду даної заяви позивачу листом №4348 від 03.07.2015 повідомлено, що підстави для скасування пункту наказу щодо звільнення його з військової служби у запас немає, оскільки станом на 01.03.2015 при складанні списків на звільнення офіцерського складу, які були призвані під час проведення І черги мобілізації, свідоцтва про хворобу від 22.12.2014 №920 до військової частини - польова пошта ВО849 не надходило.

Вважаючи, що наказ від 07.03.2015 №203 в частині звільнення позивача був винесений не вірно, зокрема, він повинен був бути винесений на підставі статті 26 частини 8 пункту 1 підпункту "б" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", позивач звернувся до адміністративного суду з цим позовом.

Обговорюючи правомірність вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Статтею 2 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" №2232-ХІІ від 25.03.1992 (далі - Закон №2232-ХІІ) визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, пов'язаній із захистом Вітчизни. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки визначаються цим Законом, іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ч. 4 ст. 2 Закону №2232-ХІІ видами військової служби є, зокрема, військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Судом встановлено, що позивач проходив військову службу на підставі Указу Президента України "Про часткову мобілізацію" №303 від 17.03.2014.

Згідно з підпунктом «б» п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону №2232-ХІІ під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці з моменту оголошення мобілізації до часу, визначеного пунктами 2 або 3 цієї частини, зокрема, за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час, обмежену придатність у воєнний час, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу.

Відповідно до ч. 9 вказаної ст. 26 Закону №2232-ХІІ звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно з пунктом 240 Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення) військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров'я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров'я.

Рішення про подальше проходження військової служби військовослужбовцями, які визнані обмежено придатними до проходження військової служби в мирний час, приймає посадова особа, до чиєї номенклатури призначення належить посада, яку займає військовослужбовець на підставі відповідних клопотань.

Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров'я документи про його звільнення з військової служби оформляються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

З наведеного убачається, що в разі визнання військовослужбовця непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатними у воєнний час, якщо він не висловив бажання продовжувати військову службу, такий військовослужбовець підлягає звільненню з військової служби за станом здоров'я. При цьому, обов'язок щодо прийняття відповідного рішення покладається на посадову особа, до чиєї номенклатури призначення належить посада, яку займає військовослужбовець.

Так, з матеріалів справи вбачається, що позивач отримав закриту черепно-мозкову травму, струс головного мозку, баратравму, сліпе осколочне поранення правої кисті та лівого плеча 15.07.2014 та визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатний у військовий час, що сторонами не спростовується.

Матеріали справи містять копії довідки про обставини травми (поранення, контузії, каліцтва) від 14.10.2014, виписки з медичної картки стаціонарного хворого про те, що ОСОБА_2 знаходився на стаціонарному лікуванні у період з 31.10.2014 по 11.11.2014, свідоцтва про хворобу №920 від 22.12.2014, в якому зазначено, що позивач визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатний у військовий час.

Слід звернути увагу, що докази висловлення позивачем бажання продовжувати військову службу відповідачами суду не надано, в свою чергу позивач наполягає на його звільненні саме за станом здоров'я.

З наведеного випливає, що відповідач зобов'язаний прийняти рішення про звільнення позивача з військової служби за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час, обмежену придатність у воєнний час, з урахуванням, що позивач не висловив бажання продовжувати військову службу.

Разом з тим, позивача звільнено з військової служби спірним наказом від 07.03.2015 №2013 виданим на виконання Указу Президента України №15/2015 від 14.01.2015.

При цьому, відповідач обґрунтовуючи правомірність винесення оскаржуваного наказу від 07.03.2015 №203 посилається на те, що станом на 01.03.2015 при складанні списків на звільнення офіцерського складу, які були призвані під час проведення 1 черги мобілізації, свідоцтва про хворобу від 22.12.2014 №920 до військової частини - польова пошта В0849 не надходило.

Колегія суддів апеляційної інстанції критично оцінює такі доводи відповідача, оскільки доказів того, що обов'язок щодо направлення на адресу військової частин відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров'я покладено на останнього, суду не надано, натомість нормами законодавства чітко визначено, що обов'язок прийняття відповідного рішення про звільнення з військової служби за станом здоров'я покладено на відповідну посадову особу.

Також суд зазначає, що оскаржуваний наказ №203 від 07.03.2015 прийнятий на виконання п. 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію", затвердженого Законом України від 15.01.2015 №113-VIII.

Відповідно до п. 4 вищезазначеного Указу, постановлено провести у період з 18 березня по 1 травня 2015 року звільнення в запас (демобілізацію) військовослужбовців, які були призвані на військову службу під час мобілізації, на особливий період відповідно до Указу Президента України від 17.03.2014 N 303 "Про часткову мобілізацію".

Судом першої інстанції не враховано, що оскаржуваний наказ №203, виданий на виконання Указу Президента України №15/2015 від 14.01.2015, винесено 07.03.2015, тоді як демобілізація проводилась у період з 18 березня по 1 травня 2015 року.

Таким чином, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що Командувач Сухопутних військ Збройних Сил України не мав правомірних підстав для винесення 07.03.2015 спірного наказу №203 на виконання Указу Президента України №15/2015 від 14.01.2015р. в частині звільнення з військової служби у запас позивача.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки суду першої інстанції помилковими та необхідним задовольнити позовну вимогу про визнання протиправним та скасування наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 07 березня 2015 року №203 пункт 34 в частині звільнення з військової служби капітана медичної служби ОСОБА_2 старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України, відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію".

Крім того, враховуючи, що оскаржуваний наказ військової частини - польова пошта ВО849 №159 від 05.06.2015 видано на підставі наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України №203 від 07.03.2015 та пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію", який судом визнано протиправним та таким, що підлягає скасуванню, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне в цій частині позовні вимоги задовольнити, а вказаний наказ скасувати.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції вважає, що не підлягають задоволенню позовні вимоги позивача в частині внесення змін до наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України №203 від 07.03.2015 та наказ військової частини - польова пошта ВО849 №159 від 05.06.2015, оскільки його винесено у зв'язку із прийняттям рішення про демобілізацію, тоді як суд дійшов висновку про необхідність прийняття рішення про звільнення позивача з військової служби за станом здоров'я, що в силу приписів Закону №2232-ХІІ є різними підставами.

Проте, з метою повного захисту прав та порушених інтересів позивача, а також враховуючи дискреційні повноваження відповідачів, буде правильним прийняти постанову, яким зобов'язати командувача Сухопутних військ Збройних Сил України прийняти рішення про звільнити позивача на підставі статті 26 частини 8 пункту 1 підпункту "б" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та командира військової частини - польова пошта ВО849 прийняти рішення про виключення позивача із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення на підставі статті 26 частини 8 пункту 1 підпункту "б" Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції було не неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до ухвалення неправомірного рішення. У зв'язку з цим колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити частково, постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 25 серпня 2015 року - скасувати та прийняти нову, якою адміністративний позов задовольнити частково.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 25 серпня 2015 року - скасувати та прийняти нову, якою адміністративний позов ОСОБА_2 - задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 07 березня 2015 року №203 пункт 34 в частині звільнення з військової служби капітана медичної служби ОСОБА_2 старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України, відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію".

Визнати протиправним та скасувати наказ військової частини - польова пошта ВО849 №159 від 05.06.2015 в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, капітана медичної служби старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України на підставі наказу командувача Сухопутних військ Збройних Сил України №203 від 07.03.2015 та пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 №15/2015 "Про часткову мобілізацію".

Зобов'язати командувача Сухопутних військ Збройних Сил України прийняти рішення про звільнення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, капітана медичної служби старшого ординатора медичної роти окремої механізованої бригади 8 армійського корпусу Сухопутних військ Збройних Сил України на підставі підпункту "б" пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Зобов'язати командира військової частини - польова пошта ВО849 прийняти рішення про виключення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення на підставі підпункту "б" пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя: О.Є.Пилипенко

Суддя: Я.Б.Глущенко

С.Б. Шелест

Дата виготовлення та підписання повного тексту рішення - 20.10.2015 року.

Головуючий суддя Пилипенко О.Є.

Судді: Глущенко Я.Б.

Шелест С.Б.