Ухвала суду № 52409873, 06.10.2015, Львівський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 жовтня 2015 р. Справа № 876/5123/15

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді: Гудима Л.Я.

суддів: Довгополова О.М., Святецького В.В.,

за участю секретаря судового засідання: Кудєрової О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Дрогобицької об»єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2015 року у справі за адміністративним позовом Відкритого акціонерного товариства «Нафтопереробний комплекс - Галичина» до Дрогобицької об»єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,-

В С Т А Н О В И В:

В травні 2010 року позивач - ВАТ «Нафтопереробний комплекс - Галичина» звернулось в суд з позовом до Дрогобицької об»єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області (далі - Дрогобицька ОДПІ), в якому просило визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення №0000432305/0 від 26.10.2009 року.

В обґрунтування своїх позовних вимог покликалося на те, що податковим органом, який є відповідачем у справі, було зроблено неправомірний висновок про порушення Товариством абз. «в» п. 13.1, п. 13.2 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (в редакції від 22.05.1997 року), що призвело до заниження податку з доходу нерезидента Foster Wheeler USA Corporation (США) у вигляді роялті в сумі 321 454,76 грн.

Так, позивач указав на те, що виплати, які ним провадилися на користь компанії-нерезидента Foster Wheeler USA Corporation (США) підпадають під правове регулювання ст.12 Конвенції між Урядом України та Урядом Сполучених Штатів Америки (надалі - США) про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал. У відповідності до норм зазначеної Конвенції, на думку позивача, він не має обов»язку здійснювати оподаткування роялті компанії-нерезидента, позаяк оподаткування таких виплат, якими фактично володіє резидент договірної держави, можуть оподатковуватись у тій державі. Позивач також наголосив, що під час проведення перевірки податковому органу надавались сертифікати про те, що компанія Foster Wheeler USA Corporation (США) є резидентом США з метою оподаткування, що підтверджує правомірність дій позивача.

Таким чином, позивач вважає, що він не допускав жодних порушень податкового законодавства України, а відповідно, спірне податкове повідомлення-рішення №0000432305/0 від 26.10.2009 року, винесене контролюючим органом, безпідставне та підлягає скасуванню.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2015 року адміністративний позов задоволено повністю; визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Дрогобицькому районі Львівської області №0000432305/0 від 26.10.2009 року.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду першої інстанції, Дрогобицька ОДПІ оскаржила її в апеляційному порядку, яка, покликаючись на неповне з»ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, порушення судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову, якою в задоволенні адміністративного позову відмовити з підстав, викладених у апеляційній скарзі.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що постанову суду першої інстанції слід залишити без змін з наступних мотивів.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ВАТ «НПК - Галичина» зареєстроване 25.04.1994 року Виконавчим комітетом Дрогобицької міської ради Львівської області та перебуває на обліку як платник податків. Місцезнаходження позивача - вул. Бориславська, 82, м. Дрогобич, Львівська область, Україна.

З 28.09.2009 року по 15.10.2009 року Державною податковою інспекцією у Дрогобицькому районі Львівської області було проведено позапланову виїзну перевірку ВАТ «НПК - Галичина» з питань оподаткування доходів у вигляді роялті нерезидента Foster Wheeler USA Corporation (США) за період з 01.10.2007 року по 31.12.2008 року. За результатами перевірки відповідачем складено акт №778/22-008/00152388 від 15.10.2009 року.

В ході перевірки встановлено, що 28.08.2007 року між компанією-нерезидентом Foster Wheeler USA Corporation (США) та ВАТ «НПК - Галичина» укладено угоду про передачу технології сповільненого коксування зі селективним виходом продуктів (Сайдекsm) і на виконання даного контракту ВАТ «НПК - Галичина» здійснено виплати доходу у вигляді роялті нерезиденту Foster Wheeler USA Corporation (США), а саме: в 4 кварталі 2007 року - 164 000 доларів США (еквівалентно 828 200 грн.), у 2008 році - 492 000 доларів США (еквівалентно 2 386 347,60 грн.). При цьому, при виплаті доходів (прибутків) нерезиденту, ВАТ «НПК - Галичина» не було утримано сум податків на доходи.

За результатами перевірки контролюючим органом складено акт №778/22-008/00152388, в якому зазначено, що позивачем порушено абз. «в» п. 13.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» - занижено податок з доходу нерезидента Foster Wheeler USA Corporation (США) у вигляді роялті на суму 321 454,76 грн.

На підставі висновків, що викладені в акті перевірки, Державною податковою інспекцією у Дрогобицькому районі Львівської області прийнято податкове повідомлення-рішення №0000432305/0 від 26.10.2009 року, яким ВАТ «НПК - Галичина» визначено податкове зобов»язання за платежем з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 964 364,28 грн. (за основним платежем - 321 454,76 грн. і за штрафними (фінансовими) санкціями - 642 909,52 грн.).

Задовольняючи адміністративний позов суд першої інстанції виходив з того, що платежі, які здійснювалися ВАТ «НПК - Галичина» на користь Foster Wheeler USA Corporation (США) у відповідності до угоди про передачу технології сповільненого коксування зі селективним виходом продуктів (Сайдекsm) для використання на нафтопереробному комплексі «Галичина» у м. Дрогобич, Україна не слід відносити до роялті, згідно з нормами Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал і Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». Виходячи ж із норм Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, доходи від таких виплат, зважаючи на їх природу та справжній зміст, необхідно відносити до доходів від комерційної діяльності нерезидента, що регламентується ст.7 Конвенції. Згідно параграфу 1 цієї статті, прибуток від комерційної діяльності резидента договірної держави може оподатковуватись тільки у цій державі, якщо резидент не здійснює або не здійснював комерційну діяльність в другій договірній державі через розташоване в ній постійне представництво. А тому, дохід, який отримувала компанія Foster Wheeler USA Corporation (США) від ВАТ «НПК - Галичина» підлягав оподаткуванню в державі їх отримувача, тобто, у США, а тому помилковим та необґрунтованим є визначення податковим органом позивачу грошових зобов»язань у частині оподаткування роялті, які виплачуються нерезиденту, за податковим повідомленням-рішенням №0000432305/0 від 26.10.2009 року, а також застосування відповідальності (штрафної санкції), яка є похідною від цього, оскільки податковим органом не доведено належності виплат, здійснюваних ВАТ «НПК - Галичина», саме до роялті.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, вважаючи, що він відповідає нормам матеріального права та фактичним обставинам справи з огляду на наступне.

Як встановлено п. 13.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (далі - Закон), будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях) оподатковуються у порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Згідно з п.п. «в» п. 13.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, слід розуміти роялті, фрахту та доходи від послуг типу «інжиніринг».

Пунктом 13.2 Закону встановлено, що резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях), крім доходів, зазначених у пунктах 13.3-13.6, зобов»язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачене нормами міжнародних угод, які набрали чинності.

Згідно з параграфом 1 ст.12 Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал встановлено, що роялті, якими фактично володіє резидент Договірної Держави, можуть оподатковуватись у тій Державі.

Параграфом 2 цієї статті, такі роялті можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо фактичним володарем цих роялті є резидент іншої Договірної Держави, податок, який стягується, не повинен перевищувати 10 відсотків від загальної суми роялті.

Судом встановлено, що ВАТ «НПК - Галичина», місцезнаходження якого є: вул. Бориславська, 82, м. Дрогобич, Львівська область, Україна, з урахуванням норм п. 1.15 Закону та ст. 4 Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, слід вважати резидентом України, а також п. 1.16 Закону та ст.4 Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, а також враховуючи наявні у справі сертифікати (довідки) від 06.02.2007 року і 08.02.2008 року, компанію Foster Wheeler USA Corporation (США) слід вважати нерезидентом України та резидентом США.

Тому при виплаті доходів від однієї з зазначених вище осіб до іншої до них застосовуються норми Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал.

Між ВАТ «НПК - Галичина» та Foster Wheeler USA Corporation (США) було укладено угоду про передачу технології сповільненого коксування зі селективним виходом продуктів (Сайдекsm) для використання на нафтопереробному комплексі «Галичина» у м. Дрогобич, Україна (далі - Угода).

Відповідно до п. 1.8 Угоди, під «технологією» сторони розуміють технічну інформацію, включаючи ноу-хау і торгові секрети, яка на думку Foster Wheeler USA Corporation (США), буде необхідною або вимагатиметься для проектування, будівництва й експлуатації установки, печі патентованої конструкції або пристроїв відкриття кришок люків коксових камер.

Як зазначено у п. 2.0 Угоди при умові використання на установці печі патентованої конструкції, Foster Wheeler USA Corporation (США) передає ВАТ «НПК - Галичина» після сплати ним повної суми плати за передачу технології невиключне право використання такої технології з метою будівництва й експлуатації установки і тільки установки, і жодного іншого промислового об»єкта.

У п. 4.0 угоди зазначено, що ВАТ «НПК - Галичина» сплачує, а Foster Wheeler USA Corporation (США) приймає в порядку компенсації за ліцензування технології плату за передачу технології в розмірі 820 000 доларів США, яка визначена для установки розрахунковою потужністю 600 000 метричних тон у рік, плюс коректування ціни згідно з умовами п. 6.0 цієї угоди. Як передбачено в згаданому п. 6.0 угоди, її ціна може бути скоректована, зокрема, в разі збільшення розрахункової потужності установки, зміни, добавлення або виключення критеріїв проектування установки тощо.

Пунктами 16.1, 16.2 Угоди встановлено, що сторони передбачили можливість розкриття ВАТ «НПК - Галичина» отриманих від Foster Wheeler USA Corporation (США) відомостей іншим особам, виключно з метою виконання робіт із проектування, будівництва й експлуатації установки, за умови забезпечення її подальшої конфіденційності.

Також зі змісту п. 20.3, 20.4 угоди, позивач після закінчення дії угоди зобов»язаний знищити та/або повернути Foster Wheeler USA Corporation (США) отриману технічну документацію, в якій міститься обумовлена сторонами технічна інформація (документи, креслення та рукописні матеріали).

А тому, з наявних обставин справи, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що виплати, які провадилися ВАТ «НПК - Галичина» за угодою про передачу технології, не слід класифікувати як роялті, позаяк промислова інформація, яка передавалася позивачу, була необхідна виключно для забезпечення можливості установлення й використання певного технологічного обладнання (устаткування), а не мала на меті виключно надання позивачу права користування інформацією як такою, при цьому, плата за використання технології залежала не лише від факту користування нею як такою, а від технічних характеристик обладнання (устаткування), а крім того, компанія Foster Wheeler USA Corporation (США) несла певну відповідальність за результати використання такої інформації в частині відповідності обладнання (устаткування) встановленим до нього параметрам, тобто несла відповідальність за результати застосування переданих технологій.

На час проведення спірних операцій щодо виплат позивачем роялті на користь резидента США поняття роялті з метою оподаткування прибутку підприємств визначалося нормами Закону.

Згідно з п. 1.30. Закону роялті - це платежі будь-якого виду, одержані як винагорода за користування або за надання права на користування будь-яким авторським правом на літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп»ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо чи телевізійного мовлення; за придбання будь-якого патенту, зареєстрованого знака на товари і послуги чи торгової марки, дизайну, секретного креслення, моделі, формули, процесу, права на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау). Не вважаються роялті платежі за отримання об»єктів власності, визначених у частині першій цього пункту, у володіння або розпорядження чи власність особи або якщо умови користування такими об»єктами власності надають право користувачу продати або відчужити іншим способом такий об»єкт власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), за винятком випадків, коли таке оприлюднення (розголошування) є обов»язковим згідно із законодавством України.

Відповідно до умов угоди між ВАТ «НПК - Галичина» та Foster Wheeler USA Corporation (США), позивачем було набуто дозвіл на використання промислових технологій для проектування, будівництва й експлуатації відповідної установки, а не придбано такі промислові технології. Окрім того, угодою було передбачено можливість обмеженого розкриття отриманих промислових технологій третім особам. А також, положеннями угоди було встановлено обов»язок позивача після закінчення дії угоди знищити та/або повернути Foster Wheeler USA Corporation (США) отриману технічну інформацію (яка матеріалізована в документах, кресленнях і рукописних матеріалах), отже, це вказує на її передачу до строкового володіння ВАТ «НПК - Галичина» із метою організації будівництва й експлуатації технологічної установки, що в сукупності ставить під обґрунтований сумнів коректність віднесення платежів за угодою між ВАТ «НПК - Галичина» та Foster Wheeler USA Corporation (США) саме до роялті.

Таким чином, платежі, які здійснювалися ВАТ «НПК - Галичина» на користь Foster Wheeler USA Corporation (США) у відповідності до угоди про передачу технології сповільненого коксування зі селективним виходом продуктів (Сайдекsm) для використання на нафтопереробному комплексі «Галичина» у м. Дрогобич, Україна не слід відносити до роялті, згідно з нормами Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал і Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». Виходячи ж із норм Конвенції між Урядом України та Урядом США про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та капітал, доходи від таких виплат, зважаючи на їх природу та справжній зміст, необхідно відносити до доходів від комерційної діяльності нерезидента, що регламентується ст.7 Конвенції. Згідно з параграфом 1 цієї статті, прибуток від комерційної діяльності резидента договірної держави може оподатковуватись тільки у цій державі, якщо резидент не здійснює або не здійснював комерційну діяльність в другій договірній державі через розташоване в ній постійне представництво. А тому, дохід, який отримувала компанія Foster Wheeler USA Corporation (США) від ВАТ «НПК - Галичина» підлягав оподаткуванню в державі їх отримувача, тобто у США.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що суб»єкт владних повноважень, прийнявши оскаржуване рішення не дотримався принципу верховенства права, порушив норми чинного законодавства України та міждержавних угод, а відтак, податкове повідомлення-рішення №0000432305/0 від 26.10.2009 року слід визнати протиправним і скасувати, відповідно, заявлені позовні вимоги позивача підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

З огляду на викладене, судова колегія дійшла переконання, що доводи апеляційної скарги являються безпідставними і необґрунтованими та не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому підстав для скасування постанови колегія суддів не знаходить і вважає, що апеляційну скаргу на неї слід залишити без задоволення.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, суд,-

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Дрогобицької об»єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2015 року у справі №813/7397/14 - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у разі складення ухвали в повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України - з дня складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя : Л.Я. Гудим

Судді: О.М. Довгополов

В.В. Святецький

Повний текст ухвали виготовлено та підписано 07.10.2015 року.