Постанова № 49737100, 02.09.2015, Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області

Справа № 183/90/15

№ 2-а/183/45/15

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2015 року м.Новомосковськ

Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області у складі: головуючого судді Парфьонова Д.О., за участі секретаря судового засідання Соловйової Т.Р., представника позивача ОСОБА_1, представника відповідача ОСОБА_2, розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області справу за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Міського голови м. Новомосковська ОСОБА_4 про скасування висновків ОСОБА_1 про проведення службового розслідування та визнання незаконним розпорядження про накладення дисциплінарного стягнення,

встановив:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому згідно уточнених позовних вимог просив визнати незаконним висновок викладений в ОСОБА_1 проведеного службового розслідування комісії від 19 грудня 2014 року про порушення позивачем ОСОБА_5 Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21 жовтня 2011 року і «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» з пропозицією накладання дисциплінарного стягнення у вигляді догани та скасувати його; визнати незаконним розпорядження міського голови м. Новомосковська ОСОБА_4 від 24 грудня 2012 року № 505-К про накладання дисциплінарного стягнення у вигляді догани та скасувати його.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що розпорядженням міського голови м. Новомосковська ОСОБА_4 від 23 грудня 2014 року №505-К на позивача, як начальника відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Новомосковської міської ради - головного архітектора м. Новомосковська ОСОБА_3, згідно пропозиції комісії із службового розслідування від 19 грудня 2014 року, створеної розпорядженням міського голови від 14 листопада 2014 року «Про проведення службового розслідування», накладено дисциплінарне стягнення у вигляді догани, за порушення трудової дисципліни, яке виразилось у неналежному виконанні своїх службових обов'язків. Прийняте розпорядження та висновки акту перевірки вважає незаконними оскільки вони суперечать нормам чинного законодавства та фактично створена комісія взяла на себе функцію тлумачення законодавства. Зокрема, комісія дійшла до висновків, що позивач не мала права видавати паспорти прив`язки тимчасових споруд без отримання та перевірки даних стосовно права власності або користування земельною ділянкою, на якій планується розміщення тимчасової споруди, що є, на думку позивача неправомірним.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позов. Зазначив, що розпорядження відповідача, яким затверджено висновки комісії прийнято незаконно, без врахування положень Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України « Про регулювання містобудівної діяльності», Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21 жовтня 2011 року, Листа-роз 'яснення Мінрегіонбуду від 21 лютого 2012 року.

В судовому засіданні представник відповідача заперечив проти задоволення позову. Вказав, що розпорядження Міського голови про оголошення догани позивачу прийнято в межах його повноважень, за результатами перевірки, проведеної щодо дій позивача та якою встановлено неналежне виконання позивачем своїх службових обовязків. Зокрема, під час трудової діяльності позивач, без належних правових підстав, діючи, як начальник відділу містобудування та архітектури м. Новомосковська, частину паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності видавала без отримання від замовника попереднього звернення з заявою до виконавчого комітету Новомосковської міської ради, що суперечить вимогам пунктів 2.2, 2.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим ОСОБА_5 № 244 від 21 жовтня 2011 року. Так, позивач, не перевіряючи дані щодо земельних ділянок видавала паспорти прив`язки тимчасових споруд, що призвело до незаконного встановлення торгівельних павільйонів та кіосків на території міста.

В судовому засіданні допитано в якості свідка ОСОБА_6, начальника земельного відділу Виконавчого комітету Новомосковської міської ради, який підтвердив свої висновки, викладені в акті перевірки, обставини щодо проведення перевірки.

Заслухавши пояснення учасників адміністративного процесу, свідка, перевіривши матеріали справи, судом встановлено наступне.

У відповідності до рішення Новомосковської міської ради 23 сесії шостого скликання від 15 червня 2012 року № 553 затверджено Положення про Відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Новомосковської міської ради /а.с.109/. Згідно з означеним положенням /а.с.109-11/, Відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Новомосковської міської ради є структурним підрозділом, підзвітним і підконтрольним Виконавчому комітету Новомосковської міської ради… Основні завдання, функції, повноваження Відділу визначені п.2.1 2.2 Положення. Начальник відділу призначається на посаду та звільняється з неї міським головою. начальник відділу за посадою є головним архітектором міста.

Згідно посадової інструкції начальника Відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету Новомосковської міської ради ОСОБА_3, головний архітектор міста несе відповідальність за виконання покладених на відділ завдань, здійснення функціональних обов`язків працівниками відділу, ретельне дотримання законодавства України, своєчасне виконання рішень виконавчого комітету, розпоряджень і доручень міського голови, рішень та розпоряджень органів вищого рівня /а.с.112-113/.

12 листопада 2014 року Громадською організацією «Центр громадських ініціатив міста Новомосковська» на адресу Міського голови м. Новомосковська подано скаргу на протиправні дії працівників Виконавчого комітету м.Новомосковська, згідно з якою громадською організацією встановлено розміщення на території міста Новомосковська малих архітектурних форм без належних правових підстав на підставі паспортів прив`язки Тимчасових споруд /а.с.51/.

Розпорядженням Міського голови м. Новомосковська від 14 листопада 2014 року № 307-р з метою перевірки викладених в скарзі від 12 листопада 2014 року обставин призначено проведення службового розслідування щодо дій начальника відділу містобудування та архітектури головного архітектора ОСОБА_3 відносно фактів незаконного встановлення малих архітектурних форм на території міста Новомосковська, утворено комісію для проведення службового розслідування /а.с.50/.

Розпорядженням Міського голови м. Новомосковська від 09 грудня 2014 року, термін проведення службової перевірки продовжено до 19 грудня 2014 року /а.с.52/.

19 грудня 2014 року, актом № б/н від 19 грудня 2014 року про проведення службового розслідування на підставі розпорядження № 307-р від 14 листопада 2014 року, окрім іншого встановлено, що: ОСОБА_3 частину паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності видавала без отримання від замовника попереднього звернення з заявою до виконавчого комітету Новомосковської міської ради, що суперечить вимогам пунктів 2.2, 2.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим ОСОБА_5 № 244 від 21 жовтня 2011року; відділ містобудування та архітектури виконкому, в особі головного архітектора ОСОБА_3, користується печаткою, на якій зазначене ОКПО «24989079», що не відповідає ідентифікаційному коду виконавчого комітету Новомосковської міської ради (ОКГІО 04052206). При цьому, відповідно до Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету, затвердженого рішенням міської ради № 553 від 15 червня 2012 року, відділ містобудування та архітектури являється структурним підрозділом, підзвітним та підконтрольним виконавчому комітету Новомосковської міської ради; враховуючи вище зазначені порушення, відповідно до ст.147 КЗпП України, запропонувати міському голові розглянути питання про застосування у відношенні начальника відділу містобудування та архітектури головного архітектора ОСОБА_3 дисциплінарне стягнення у вигляді догани /а.с.5-7/. В описовій частині акту зазначено, що під час дослідження підписаних позивачем паспортів прив`язки тимчасових споруд № 29, 22, 21, 20, 19, 16, 15, 12, 14, 10, 9, 8, 6, а саме, додатків № 1 «Схемі розміщення тимчасових споруд», встановлено відсутність площі земельних ділянок згідно з документами землекористування. Комісією викладено, що зацікавлена в отриманні паспорту прив`язки особа спочатку має звернутися до виконавчого органу щодо надання дозволу на розміщення тимчасової споруди, а у випадку, якщо земельна ділянка вже надана у користування іншій особі за договором оренди або ж у постійне користування, до заяви має додаватися письмова згода землекористувача. А потім, вже зацікавлена особа звертається до відділу містобудування архітектури щодо розробки Паспорту, у порядку встановленому ОСОБА_5 № 244 від 21 жовтня 2011 року. Крім того, одночасно заявник звертається до землевпорядної організації, яка має ліцензію. По тому, останній звертається до виконкому щодо затвердження розробленої технічної документації та винесення відповідного рішення. Також, відповідно до Положення про відділ містобудування та архітектури виконавчого комітету Новомосковської міської ради, затвердженого рішенням міської ради № 553 від 15 червня 2012 року, відділ містобудування та архітектури не відноситься до визначення «виконавчий орган», а являється виключно структурним підрозділом виконавчого комітету Новомосковської міської ради, та не наділений повноваженнями щодо надання Паспортів прив`язки тимчасових споруд.

Розпорядженням Міського голови м. Новомосковська від 23 грудня 2014 року № 505-к, на підставі ст. 147 Кодексу законів про працю України, ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», оголошено догану начальнику відділу містобудування та архітектури головному архітектору ОСОБА_3 за порушення трудової дисципліни, яке виразилось в неналежному виконанні своїх службових обовязків, враховуючи пропозиції комісії із службового розслідування від 19 грудня 2014 року, затвердженої розпорядженням міського голови від 14 листопада 2014 року «Про проведення службового розслідування».

Розглядаючи позовні вимоги, суд виходить за наступного.

Згідно зі ст.147 КЗпП України, за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано стягнення у вигляді догани.

У відповідності до ст.139 КЗпП України, працівники зобов'язані працювати чесно і сумлінно, своєчасно і точно виконувати розпорядження власника або уповноваженого ним органу, додержувати трудової і технологічної дисципліни, вимог нормативних актів про охорону праці, дбайливо ставитися до майна власника, з яким укладено трудовий договір.

Відповідно до ст.148 КЗпП України, дисциплінарне стягнення застосовується власником або уповноваженим ним органом безпосередньо за виявленням проступку, але не пізніше одного місяця з дня його виявлення, не рахуючи часу звільнення працівника від роботи у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю або перебування його у відпустці. Дисциплінарне стягнення не може бути накладене пізніше шести місяців з дня вчинення проступку.

Сторони у справі не оскаржували повноваження позивача, як начальника відділу містобудування та архітектури ставити підпис в паспорті прив`язки тимчасової споруди.

Дисциплінарне стягнення застосовано 23 грудня 2014 року.

Як свідчить акт перевірки та додані до акту докази, дисциплінарне стягнення у вигляді догани застосовано за видачу позивачем паспортів прив`язки тимчасових споруд в тому числі і щодо паспортів прив`язки, № 22 від 31 березня 2014 року, № 21 від 12 лютого 2014 року, № 20 від 10 січня 2014 року, №19 від 30 грудня 2013 року, № 16 від 22 листопада 2013 року, №15 від 22 листопада 2013 року, № 14 від 12 вересня 2013 року, № 12 від 13 вересня 2013 року № 10 від 05 липня 2013 року, №9 від 30 квітня 2013 року, №8 від 26 квітня 2013 року, № 2 від 25 квітня 2012 року, № 5 від 06 червня 2012 року, №6 від 26 вересня 2012 року, № 1 від 02 березня 2012 року, № 3 від 15 березня 2012 року, № 4 від 30 травня 2012 року, № 7 від 26 березня 2013 року, № 11 від 17 липня 2013 року, № 13 від 12 вересня 2013 року, № 17 від 26 листопада 2013 року, № 18 від 05 грудня 2013 року.

За таких обставин, застосування дисциплінарного стягнення у вигляді догани за видачу позивачем означених паспортів прив`язки тимчасових споруд є таким, що суперечить положенням ст.148 КЗпП України.

Щодо видачі позивачем паспортів прив`язки № 23 від 01 серпня 2014 року, № 24 від 01 серпня 2014 року, № 25 від 01 серпня 2014 року, № 26 від 07 серпня 2014 року, № 27 від 07 серпня 2014 року, № 28 від 07 серпня 2014 року, № 29 від 29 від 02 жовтня 2014 року, суд зазначає наступне.

З метою встановлення правових та організаційних основ містобудівної діяльності та забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів 17 лютого 2011 Верховною Радою України прийнято Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності», статтею 28 якого, надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності та згідно з яким це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 за № 1330/20068) (далі Порядок).

Відповідно до пунктів 2.1 - 2.3 Порядку підставою для розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі ТС) є паспорт прив'язки ТС.

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Разом з тим, пунктом 1.11. вказаного вище Порядку передбачено, що розміщення тимчасових споруд під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів здійснюється у порядку, встановленому органами місцевого самоврядування. Враховуючи вищенаведене, законодавством, на сьогодні, не передбачено повноважень органів місцевого самоврядування щодо встановлення порядків та правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, окрім як під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів.

Тобто, розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності здійснюється відповідно до Закону та Порядку.

У відповідності до п.2.4 Порядку, відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Сторони у справі не заперечували, що орган, який здійснює перевірку відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам є відділ містобудування та архітектури Виконавчого комітету Новомосковської міської ради.

Згідно з п.2.5 Порядку, про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

У відповідності до п.п. 2.6 2.7, 2.10 2.14 Порядку, для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

Паспорт прив'язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Паспорт прив'язки підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

При оформлені паспорта прив'язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, непередбачених законом та цим Порядком.

Паспорт прив'язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив'язки з інших підстав не допускається.

П.2.20, 2.23, 2.27 Порядку визначає, що встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив'язки. Після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив'язки. 2.27. Дія паспорта прив'язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив'язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки.

При цьому, наведений Порядок визначає лише механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та не містить жодних положень щодо правових підстав набуття суб'єктами господарювання будь-яких прав на земельні ділянки.

Додаток 1 Порядку містить форму схеми розміщення ТС із вказівкою площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування. Звідси випливає, що перш ніж оформлювати паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати документи на землекористування (процедура їх отримання визначається іншими нормативно-правовими актами), і лише після їх отримання він може звертатися за оформленням паспорта прив'язки.

Документи, що подаються для отримання паспорта прив'язки, мають містити дані щодо розміру земельних ділянок, які вносяться на підставі отриманих суб'єктом господарювання документів на право користування земельною ділянкою (п. 2.6, додаток 1 Порядку).

Відповідно до п. 2.27 Порядку, внесення таких даних без наявних документів на право землекористування тягне за собою анулювання паспорта прив'язки.

Таким чином, розміщення тимчасових споруд і оформлення земельних ділянок у користування є різними за змістом питаннями, які регулюються різними нормативно-правовими актами.

Тобто, якщо заявник у схемі розміщення ТС вказав площу земельної ділянки не маючи документів на землекористування, він надав недостовірні відомості, що є підставою для ненадання або скасування паспорту привязки.

Водночас, норми наведеного Порядку не передбачають в якості підстави для відмови відповідним органом з питань містобудування та архітектури у видачі паспорту прив`язки таку підставу, як відсутність оформлення права на земельну ділянку, на якій планується розміщення ТС і права у відповідного органу з питань містобудування та архітектури на перевірку відомостей щодо наявності чи відсутності попереднього звернення замовника із заявою до Виконавчого комітету відповідного органу місцевого самоврядування, оскільки нормами порядку чітко встановлено заборону вимагати додаткові документи від особи, яка звернулася із заявою про видачу паспорту прив`язки тимчасової споруди.

Надані суду копії паспортів прив`язки кожен окремо містять відомості щодо площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування, відповідають вимогам Порядку. Відповідачем не доведено, що при зверненні до позивача замовниками не надано всього переліку документів, визначеного в п.2.2 2.3, 2.6 Порядку, внаслідок чого, оскільки матеріалів справи не доведено порушення позивачем вимог трудової дисципліни, нормативних актів України при виконанні обов`язків щодо видачі паспортів прив`язки тимчасових споруд, розпорядження Міського голови м. Новомосковська ОСОБА_4 № 505-к від 23 грудня 2014 року «Про дисциплінарне стягнення ОСОБА_3В.» є таким, що підлягає скасуванню.

При цьому, вимоги позивача щодо скасування висновку, викладеного в ОСОБА_1 проведеного службового розслідування комісії від 19 грудня 2014 року є такими, що не підлягають задоволенню в зв`язку з тим, що означені висновки, викладені в акті перевірки за своєю суттю мають лише рекомендаційний характер та не є відповідним рішенням суб`єкта владних повноважень, актом індивідуальної дії.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 71, 158, 160 163 КАС України, суд,

постановив:

Адміністративний позов ОСОБА_3 до Міського голови м. Новомосковська - ОСОБА_4, про скасування висновків ОСОБА_1 про проведення службового розслідування та визнання незаконним розпорядження міського голови про накладення дисциплінарного стягнення задовольнити частково.

Визнати незаконним та скасувати Розпорядження Міського голови м.Новомосковська ОСОБА_4 № 505-к від 23 грудня 2014 року «Про дисциплінарне стягнення ОСОБА_3В.».

В задоволенні іншої частини адміністративного позову відмовити.

Постанова суду першої інстанції набирає законної сили відповідно до вимог ст. 254 КАС України та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені ст. 186 КАС України, до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області.

Постанова в повному обсязі складена 07 вересня 2015 року.

Суддя Д.О. Парфьонов