Постанова № 49521245, 01.09.2015, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

"01" вересня 2015 р. Справа № 902/591/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Петухов М.Г.

суддя Василишин А.Р. ,

суддя Сініцина Л.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача - фізичної особи - підприємця Шамрая Дениса Сергійовича

на рішення господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р.

у справі № 902/591/15 (суддя Кожухар М.С.)

за позовом фізичної особи - підприємця Шамрая Дениса Сергійовича

до відповідача Вінницької міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, - фізичної особи підприємця Шамрай Ганни Станіславівни

про припинення дії земельного сервітуту

за участю представників:

від позивача: Путілін Є.В.;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи: Путілін Є.В.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р. у справі №902/591/15 у задоволенні позову фізичної особи - підприємця Шамрая Дениса Сергійовича до Вінницької міської ради про припинення дії земельного сервітуту відмовлено.

При прийнятті вищевказаного рішення, суд першої інстанції виходив з того, що 08.11.2011р. між ФОП Шамрай Ганною Станіславівною та Вінницькою міською радою укладено договір про встановлення земельного сервітуту на підставі рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. за № 409. В подальшому, 26.03.2014р. між гр. Шамрай Ганною Станіславівною та Шамрай Денисом Сергійовичем укладено договір оренди нежитлового приміщення № 1, відповідно до якого Орендодавець передає Орендарю в оренду нежитлове приміщення "надалі об'єкт-майно" розташований по просп. Коцюбинського, 19/Тімірязєва, 48 у м. Вінниці площею 125,3 кв.м., який перебуває у власності орендодавця, що підтверджується свідоцтвом про право власності від 23.02.2012р. Окрім того, 29.08.2014р. Вінницька міська рада прийняла рішення № 1810 "Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту", у зв'язку з яким 26.09.2014р. між Вінницькою міською радою та ФОП Шамрай Денисом Сергійовичем укладено угоду (новацію) щодо змін та доповнень до договору про встановлення земельного сервітуту № 267/11-11 від 27.11.2011р. 30.01.2015р. між гр. Шамрай Г.С. та ФОП Шамрай Д.С. укладено додаткову угоду №1 про припинення договору оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. №1, згідно з якою сторони за взаємною домовленістю вважають припиненим з 25.03.2015р. укладений між ними договір оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. №1. 27.03.2015р. Вінницька міська рада прийняла рішення № 2102 "Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту".

При вирішенні спірних правовідносин, судом першої інстанції було враховано відповідні положення Цивільного та Земельного кодексів України.

В обґрунтування своїх висновків, суд першої інстанції вказав на те, що земельний сервітут на частку площею 0,0102 га прибудинкової території багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48 між ФОП Шамрай Ганною Станіславівною та Вінницькою міською радою встановлено на підставі рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. № 409 "Про затвердження обґрунтувань, містобудівного обґрунтування, історико-містобудівного обґрунтування та укладання договорів земельного сервітуту", у додатку 2 до якого визначено: укласти договір земельного сервітуту для обслуговування об'єкту нерухомості з гр. Шамрай Ганною Станіславівною, яка зареєстрована як фізична особа-підприємець на частку прибудинкової території площею 0,0102 га багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48, терміном на 4 роки 11 місяців. Згідно з умовами договору про встановлення земельного сервітуту від 08.11.2011 р., земельний сервітут встановлено на прибудинкову територію, що використовуватиметься для комерційного використання для забезпечення права особи на комерційне використання приміщення під магазин промислової групи.

Суд також звертає уваги на те, що позивачем не надано доказів припинення встановлених зазначеними рішенням Вінницької міської ради та договором про встановлення земельного сервітуту підстав його встановлення. При цьому, припинення орендних відносин між ФОП Шамрай Г.С. та ФОП Шамраєм Д.С. не припиняє підстави встановлення земельного сервітуту, визначені вищевказаними Договором та рішенням Вінницької міської ради.

Ураховуючи встановлені обставини у даній справі та положення діючого законодавства, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність визначених законом підстав для задоволення позовних вимог.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду першої інстанції, фізична особа - підприємець Шамрай Денис Сергійович звернулась з апеляційною скаргою до Рівненського апеляційного господарського суду, відповідно до якої просить рішення господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р. у справі №902/591/15 скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Скаржник вважає, що рішення господарського суду є незаконним та таким, що прийнято за неповного з'ясування обставин, які мають значення для справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права.

На підтвердження своїх доводів, скаржник вказує, зокрема, наступне:

у висновках суду першої інстанції зазначено, що відсутні підстави для припинення сервітуту в цілому на прибудинкову територію з посиланням на рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. №409 та договір сервітуту від 08.11.2011р., укладений між Вінницькою міською радою та Шамрай Ганною Станіславівною, які по суті і не стосуються позивача Шамрая Д.С.;

згідно листа Департаменту архітектури, містобудування та кадастру від 28.01.2015р. ФОП Шамрай Д.С. було повідомлено, що згідно ст. 406 ЦК України сервітут припиняється за умови припинення обставин, які були підставою для його встановлення. Обставиною, яка стала підставою для встановлення земельного сервітуту є укладення договору оренди приміщення, що використовується для комерційних потреб. Тому для підготовки проекту рішення Вінницької міської ради необхідно надати угоду про припинення договору оренди за адресою вул.Тімірязєва,48;

30.01.2015р. між ФОП Шамрай Д.С та ФОП Шамрай Г.С. було укладено додаткову угоду про припинення договору оренди від 26.03.2014р. №1, згідно якої відповідний договір є припиненим з 25.03.2015р. за угодою сторін та повернуто приміщення за актом прийому - передачі його власнику;

за наслідками поданого позивачем звернення, Вінницькою міською радою було прийнято п.п. 15, 15.1 додатку №1 до рішення від 27.03.2015 року №2102, яким зобов'язано внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 27.11.2011р., укладеного з ФОП Шамрай Г.С., в частині зміни сторони у договорі з ФОП Шамрая Дениса Сергійовича на ФОП Шамрай Галину Станіславівну у зв'язку з укладанням 30.01.2015р. додаткової угоди про припинення договору оренди нежитлового приміщення. Зобов'язано укласти відповідну угоду щодо заміни сторони у договорі;

позивач, не користуючись нежитловим приміщенням з 25.03.2015р., з огляду на висновки суду першої інстанції, повинен нести обов'язки згідно угоди (новації) від 26.09.2014р. (що зареєстрована 01.10.2014. за №463/10-14) в тому числі і щодо здійснення плати за сервітутне користування земельною ділянкою, якою він не користується, що є порушенням вимог чинного законодавства;

підстави припинення дії земельного сервітуту передбачені ст. 102 Земельного кодексу України та ст. 406 Цивільного кодексу України, зокрема, п.п. „а" ч. 2 ст. 102 ЗК України та п. 4 ч. 1 ст. 406 ЦК України передбачено, що дія земельного сервітуту припиняється у разі припинення підстав його встановлення;

ненормативний акт Вінницької міської ради у формі рішення Вінницької міської ради від 29.08.2014р. №1810, яким внесено зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 22.11.2011р., є обставиною, ще безпосередньо слугувала укладенню договору земельного сервітуту, оскільки приписи у вказаному акті звернені до окремого суб'єкта чи юридичної особи, має одноразову дію, був реалізований та вичерпав свою дію фактом укладання договору та угоди;

висновки суду щодо необхідності припинення підстави встановлення земельного сервітуту, а саме, рішення органу місцевого самоврядування, є необгрунтованими, оскільки ст. 100 ЗК України визначає підстави встановлення земельного сервітуту, серед яких така підстава як рішення органу місцевого самоврядування відсутня.

З огляду на викладені вище аргументи на підтвердження своєї правової позиції, позивач вважає, що судом першої інстанції було відмовлено у задоволенні позову за відсутності на те визначених законом підстав, у зв'язку з чим рішення суду першої інстанції слід скасувати.

Від відповідача - Вінницької міської ради надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, відповідно до якого просить оскаржуване рішення суду першої інстанції залишити без змін, а в задоволенні апеляційної скарги - відмовити.

На спростування доводів, викладених в апеляційній скарзі, вказує наступне:

- предметом договору є встановлення земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку, а не те, що позивач чи третя особа припинила використовувати (чи використовує) нежитлове приміщення з 25.03.2015 р., як у апеляційній скарзі стверджує позивач;

- 26.03.2014 року між гр. Шамрай Г.С. та Шамрай Д.С. укладено договір оренди нежитлового приміщення розташованого по просп. Коцюбинського/Тімірязєва, 48 у м. Вінниці площею 125,3 кв.м. строком дії 12 місяців з дня укладення (п.7 Договору оренди нежитлового приміщення);

- 29.08.2014 року Вінницькою міською радою прийнято рішення за №1810 «Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту», відповідно до якого вирішено: внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 22.11.2011р. №267/11-10, укладеного на частку прибудинкової території площею 0,0102 га багатоквартирного житлового будинку по вул. Тімірязєва, 48, для комерційного використання, в частині заміни сторони у договорі з гр. Шамрай Ганни Станіславівни, яка зареєстрована як фізична особа-підприємець, на гр. Шамрая Дениса Сергійовича, який зареєстрований як фізична особа - підприємець, в зв'язку з укладанням договору оренди нежитлового приміщення

від 26.03.2014 р.;

укласти відповідну угоду до договору про встановлення земельного сервітуту щодо заміни сторони у договорі; плату за сервітутне користування встановити згідно рішення Вінницької міської ради від 27.12.2011 року №612;

26.09.2014 року укладено угоду (новацію) щодо змін та доповнень до договору про встановлення земельного сервітуту №267/11-11 від 27.11.2011 року між Вінницькою міською радою та ФОП Шамрай Д.С.;

керуючись розділом 14 «Зміна умов договору і припинення його дії», а саме п. 14.1 Договору про встановлення земельного сервітуту на частку площею 0,0102 га прибудинкової території багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48 від 08.11.2011 року, будь-які зміни або доповнення до цього договору здійснюються у письмовій формі та підписуються належним чином уповноваженими представниками сторін;

Вінницькою міською радою прийнято рішення «Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту» від 27.03.2015 р. за №2102, яким вирішено внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 27.11.2011р. за №267/11-11, укладеного з ФОП Шамрай Денисом Сергійовичем (угода про заміну сторони № 463/10-14 від 01.10.2014р.);

рішення міської ради від 27.03.2015 р. за №2102 «Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту», ФОП Шамрай Ганна Станіславівна не оскаржувала;

сторони договору, а саме ФОП Шамрай Д.С., Вінницька міська рада та ФОП Шамрай Г.С., відповідно до умов договору та керуючись чинним законодавство, намагаються досягнути взаємної згоди стосовно врегулювання питання користування земельною ділянкою;

спір між позивачем та відповідачем відсутній, оскільки прийняте міською радою рішення від 27.03.2015 р. за №2102 «Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту» є лише вираженням волі сторін правочину, введенням в правове поле реалізації прав ФОП Шамрай Г.С. на користування ділянкою;

незалежно від того, чи здійснюється підприємницька діяльність у нежитловому приміщенні, що належить ФОП Шамрай Г.С., однією з обов'язкових умов використання земельної ділянки, площею 0,0102 га частки прибудинкової території багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48, є те, що таке користування має бути платним.

З огляду на наведене вище, відповідач вважає, що рішення суду першої інстанції прийняте у цілковитій відповідності до норм чинного законодавства та є таким, висновки якого стверджуються наявними в матеріалах справи доказами.

1 вересня 2015 року в судовому засіданні Рівненського апеляційного господарського суду представник скаржника 9відповідача) та третьої особи підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі, стверджує, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення було порушено норми матеріального та процесуального права. Додатково пояснив, що позивач звертався із вимогою припинити дію земельного сервітуту, встановленого саме між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем, а не з ФОП Шамрай Ганною Станіславівною. При цьому підставою встановлення вказаного сервітуту називає договір оренди від 26.03.2014р., укладений між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем, який припинив свою дію за угодою сторін.

З огляду на вказане, вважає, що рішення господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р. у справі №902/591/15 слід скасувати та прийняти нове рішення, яким задоволити позов.

Представник відповідача - Вінницької міської ради в судове засідання не з'явився.

Враховуючи приписи ст.ст. 101,102 ГПК України про межі та строки перегляду справ в апеляційній інстанції, той факт, що всі учасники судового процесу були належним чином та своєчасно повідомлені про дату, час та місце судового засідання, про що свідчать поштові повідомлення, направлені останнім (а.с. 122-124), а також те, що явка представників сторін та третьої особи в судове засідання обов'язковою не визнавалася, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд апеляційної скарги за відсутності представника відповідача.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити, а оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким позов задоволити, виходячи з наступного.

Судом апеляційної інстанції встановлено та як підтверджується матеріалами справи, 19.08.2011р. Вінницька міська рада прийняла рішення № 409 "Про затвердження обґрунтувань, містобудівного обґрунтування, історико-містобудівного обґрунтування та укладання договорів земельного сервітуту" (а.с. 83-84).

Згідно наведеного рішення вирішено, з поміж іншого, що договори земельного сервітуту укладаються з Особами після подання укладеного договору з департаментом комунального господарства та благоустрою на комплексне опорядження, утримання та благоустрій; особам, у 120-денний термін з моменту прийняття рішення про укладання договорів земельного сервітуту та додаткових угод до договорів земельного сервітуту подати на реєстрацію відповідні договори та угоди; установити, що в разі неподання договорів та угод на реєстрацію особами протягом встановленого терміну або у разі недодержання встановлених обмежень (обтяжень), рішення втрачає чинність в частині тих осіб , які не подали договори, угоди та реєстраційні справи або не дотримались встановлених обмежень.

Додатком 2 до рішення № 409 від 19.08.2011р. визначено: укласти договір земельного сервітуту для обслуговування об'єкту нерухомості з гр. Шамрай Ганною Станіславівною, яка зареєстрована як фізична особа-підприємець на частку прибудинкової території площею 0,0102 га багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48, терміном на 4 роки 11 місяців; встановити у договорі земельного сервітуту обмеження (обтяження) у вигляді: дотримання функціонального призначення частки прибудинкової території - для комерційного використання (реконструкція кв. № 3 під магазин промислової групи товарів та його обслуговування) (опитувальний лист від 08.06.2010р. № 468, № 469 завірені головою квартального комітету "Привокзальний"). В зв'язку з перерахунком ідеальної частки укласти додаткову угоду про розірвання договору про встановлення земельного сервітуту від 03.12.2010 року № 151, укладеного з гр. Шамрай Ганною Станіславівною, яка зареєстрована як фізична особа - підприємець на земельну ділянку, яка розташована на вул. Тімірязєва, 48 (а.с. 84).

Як убачається з матеріалів справи, 08.11.2011р. між ФОП Шамрай Ганною Станіславівною (Особа) та Вінницькою міською радою (Власник) укладено договір про встановлення земельного сервітуту, відповідно до якого, власник на підставі рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. за № 409 надає згоду особі на встановлення земельного сервітуту на частку площею 0,0102 га прибудинкової території багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48 (а.с. 16-21). Пунктом 2.1. вказаного договору визначено, що в багатоквартирному будинку частка прибудинкової території буде використовуватись Особою для комерційного використання.

За умовами п. 3.1. Договору, сервітутне землекористування встановлюється терміном на 4 роки 11 місяців з моменту прийняття рішення Вінницькою міською радою до 19.07.2016 року.

Договір набуває чинності з дня його реєстрації та діє протягом встановленого терміну (п. 3.2. Договору).

У п.п. 5.1., 5.2. Договору сторони погодили, що сервітутне землекористування встановлюється для забезпечення права Особи, для комерційного використання (реконструкція кв. №3 під магазин промислової групи товарів та його обслуговування) (опитувальні листи від 08.06.2010р №468, №469 завірені головою квартального комітету "Привокзальний"); основне цільове призначення земельної ділянки прибудинкової території (землі житлової та громадської забудови), функціональне призначення сервітуту для комерційного використання.

У п. 14.2. Договору сторони дійшли згоди про те, що дія договору припиняється у разі: закінчення строку, на який його було укладено; поєднання в одній особі суб'єкта права земельного сервітуту, в інтересах якої він встановлений, та Власника земельної ділянки; відмови Особи в інтересах якої встановлений земельний сервітут; рішення суду про скасування земельного сервітуту; невикористання земельного сервітуту протягом трьох років; невиконання Особою своїх зобов'язань та обмежень (обтяжень) згідно умов договору відповідно до п.п. 1.1.1. - 1.1.12. додатку №2 до рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. №409 та ст. 236 Господарського кодексу України; за згодою сторін, про що складається додаткова угода; смерті (ліквідації, реорганізації) Особи, на користь якої встановлено сервітут або визнання її недієздатної чи обмежено дієздатною; невнесення плати у разі її встановлення за користування прибудинковою територією; за рішенням суду у наслідок невиконання Особою обов'язків (обмежень, обтяжень) передбачених договором, а також з інших підстав, визначених законом; в разі систематичного невиконання санітарної очистки прибудинкової території, яка прилягає до об'єкту нерухомого майна Особи та прибудинкової території щодо якої - Особі необхідно здійснити благоустрій, невиконання обов'язків та встановлених обмежень

Згідно з п. 14.3. Договору перехід права власності на об'єкт нерухомого майна, який належить на праві власності (користування) Особі до іншої особи є підставою для зміни умов або розірвання договору.

Даний земельний сервітут не може бути предметом купівлі-продажу, застави та не може передаватись будь-яким іншим способом Особою, в інтересах якої він встановлений (п. 17.1. Договору).

23.02.2012р. виконавчим комітетом Вінницької міської ради, на підставі рішення виконкому Вінницької міської ради від 23.02.2013р. № 426, видано свідоцтво про право власності на нежиле приміщення в цілому, яке розташоване в м. Вінниця по проспекту Коцюбинського №19/ вул. Тімірязєва №48, що належить Шамрай Ганні Станіславівні на праві приватної власності (а.с. 7).

26.03.2014р. між гр. Шамрай Ганною Станіславівною (Орендодавець) та Шамрай Денисом Сергійовичем (Орендар) укладено договір оренди нежитлового приміщення № 1, відповідно до якого Орендодавець передає Орендарю в оренду нежитлове приміщення "надалі об'єкт-майно" розташований по просп. Коцюбинського, 19/Тімірязєва, 48 у м. Вінниці площею 125,3 кв.м. що складається літ "Б" - приміщення магазину промислової групи товарів №3 підвальний поверх №1-3 І поверх № 4-56 ІІ поверх №7, який перебуває у власності Орендодавця, що підтверджується свідоцтвом про право власності від 23.02.2012р. зареєстрованого 29.03.2012р. вартістю 719 100 грн. (а.с. 12-14).

На виконання умов договору оренди нежитлового приміщення №1 від 26.03.2014р., Шамрай Г.С. передала, а Шамрай Д.С. прийняв в користування нежитлове приміщення розташоване по просп. Коцюбинсбкого, 19/ Тімірязєва, 48 у м. Вінниці площею 125,3 кв.м. що складається літ "Б" - приміщення магазину промислової групи товарів №3 підвальний поверх №1-3 І поверх №4-56 II поверх №7, який перебуває у власності Орендодавця, що підтверджується свідоцтвом про право власності від 23.02.2012р. зареєстрованого 29.03.2012р. вартістю 719 100 (а.с. 15).

Відповідно до рішення Вінницької міської ради 51 сесії 6 скликання від 29.08.2014р. №1810 "Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту" вирішено: укласти договори про встановлення земельного сервітуту згідно з додатками; договори земельного сервітуту укладаються з Особами після подання укладеного договору з департаментом комунального господарства та благоустрою на комплексне опорядження, утримання та благоустрій; департаменту комунальних ресурсів міської ради в договорах земельного сервітуту передбачити відповідно до ст. 236 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції у вигляді відмови міської ради від своїх зобов'язань по договорах, у випадку порушення другою стороною своїх зобов'язань по договору; департаменту комунальних ресурсів міської ради в договорах земельного сервітуту та додаткових угодах до договорів земельного сервітуту передбачити фінансові санкції у вигляді штрафу за невиконання благоустрою в зазначені терміни; особам, у 120-денний термін з моменту прийняття рішення про укладання договорів земельного сервітуту та додаткових угод до договорів земельного сервітуту подати на реєстрацію відповідні договори та угоди; установити, що в разі неподання договорів та угод на реєстрацію Особами протягом встановленого терміну або у разі недодержання встановлених обмежень (обтяжень), рішення втрачає чинність в частині тих Осіб, які не подали договори, угоди та реєстраційні справи або не дотримались встановлених обмежень (а.с. 57).

У додатку 1 до рішення Вінницької міської ради № 1810 від 29.08.2014р. визначено: внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 22.11.2011р. № 267/11-10, укладеного на частку прибудинкової території площею 0,0102 га багатоквартирного житлового будинку по вул. Тімірязєва, 48, для комерційного використання, в частині заміни сторони у договорі з гр. Шамрай Ганни Станіславівни, яка зареєстрована як фізична особа-підприємець, на гр. Шамрая Дениса Сергійовича, який зареєстрований як фізична особа-підприємець, в зв'язку з укладанням договору оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014 р. №; укласти відповідну угоду до договору про встановлення земельного сервітуту щодо заміни сторони у договорі; плату за сервітутне користування встановити згідно рішення Вінницької міської ради від 27.12.2011 року №612 (зі змінами, внесеними відповідно до рішення Вінницької міської ради від 27.12.2013 р. №1561) (довідка про повне виконання благоустрою прилеглої території від 12.05.2014р. №53) (а.с. 58).

26.09.2014р. Вінницькою міською радою (Власник) та ФОП Шамрай Денисом Сергійовичем (Особа) укладено угоду (новацію) щодо змін та доповнень до договору про встановлення земельного сервітуту № 267/11-11 від 27.11.2011р., відповідно до умов якої, в зв'язку з прийняттям рішення Вінницькою міською радою від 29.08.2014р. за № 1810 сторони прийшли до згоди внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку на вул. Тімірязєва, 48, площею 0,0102га для комерційного використання, в частині заміни сторони у договорі з ФОП Шамрай Ганни Станіславівни на ФОП Шамрая Дениса Сергійовича.

Угода набуває чинності з дня її державної реєстрації та діє до 19.07.2016 року (п. 3 Угоди).

Інші умови вищевказаного договору, що не враховані даною Угодою, залишаються незмінними і сторони підтверджують щодо них свої зобов'язання (п. 4 Угоди) (а.с. 22).

Листом б/н від 24.12.2014р. ФОП Шамрай Г.С. повідомила ФОП Шамрай Д.С. про те, що договір оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. з 27.03.2015р. продовжуватись не буде і нежитлове приміщення підлягає звільненню (а.с. 24).

З огляду на вказане, 24.12.2014р. ФОП Шамрай Д.С. звернувся до Вінницької міської ради з листом б/н від 24.12.2014р., в якому, керуючись ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", ст.ст. 12, 83 ЗК України, в зв'язку з направленням на адресу ФОП Шамрай Д.С. листа власником нежитлового приміщення про непродовження договору оренди нежитлового приміщення від 23.06.2014р., просить розглянути на черговій сесії Вінницької міської ради питання щодо розірвання угоди від 26.09.2014р. з 26.03.2015р. щодо земельного сервітуту на ідеальну частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімізрязева. 48 площею 102кв.м. для комерційного використання (обслуговування нежилого приміщення) (а.с. 25).

Вінницька міська рада листом № 05-00-010-2924 від 28.01.2015р. повідомила ФОП Шамрая Д.С. про те, що для підготовки відповідного проекту рішення останньому необхідно надати угоду щодо припинення договору оренди приміщення за адресою вул. Тімірязєва, 48; власнику об'єкту нерухомого майна необхідно звернутися до міської ради щодо оформлення права землекористування за вищезазначеною адресою (а.с. 26).

В матеріалах справи наявна копія додаткової угоди №1 про припинення договору оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. №1, укладеної 30.01.2015р. між гр. Шамрай Г.С. (Орендодавець) та ФОП Шамрай Д.С. (Орендар), згідно з якою сторони за взаємною домовленістю вважають припиненим з 25.03.2015р. укладений між ними договір оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. №1 по просп. Коцюбинського/Тімірязева в будинку №19/48; 25.03.2015р. сторони складають акт прийому-передачі нежитлового приміщення по просп. Коцюбинського/Тімірязева в будинку №19/48 (а.с. 27).

Додатком до додаткової угоди від 30.01.2015р. №1 є акт приймання-передачі майна, відповідно до якого Орендар передає а Орендодавець приймає - об'єкт - частину нежилого приміщення по просп. Коцюбинського/Тімірязева в будинку №19/48, що складається із підвального приміщення №3-1 загальною площею 28,5кв.м. вартістю 54588грн., яким користувався Орендар на підставі договору оренди.

27.03.2015р. Вінницька міська рада прийняла рішення № 2102 "Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту", яким вирішено: укласти договори про встановлення земельного сервітуту згідно з додатками; договори земельного сервітуту укладаються з Особами після подання укладеного договору з департаментом комунального господарства та благоустрою на комплексне опорядження, утримання та благоустрій; департаменту комунальних ресурсів міської ради в договорах земельного сервітуту передбачити відповідно до ст. 236 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції у вигляді відмови міської ради від своїх зобов'язань по договорах, у випадку порушення другою стороною своїх зобов'язань по договору; департаменту комунальних ресурсів міської ради в договорах земельного сервітуту та додаткових угодах до договорів земельного сервітуту передбачити фінансові санкції у вигляді штрафу за невиконання благоустрою в зазначені терміни; особам, у 120-денний термін з моменту прийняття рішення про укладання договорів земельного сервітуту та додаткових угод до договорів земельного сервітуту подати на реєстрацію відповідні договори та угоди; установити, що в разі неподання договорів та угод на реєстрацію Особами протягом встановленого терміну або у разі недодержання встановлених обмежень (обтяжень), рішення втрачає чинність в частині тих Осіб, які не подали договори, угоди та реєстраційні справи або не дотримались встановлених обмежень (а.с. 28-29).

Додатком 1 до рішення Вінницької міської ради від 27.03.2015р. №2102 обумовлено внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 27.11.2011р. за №267/11-11, укладеного з ФОП Шамрай Денисом Сергійовичем (угода про заміну сторони №463/10-14 від 01.10.2014р.), на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімірязєва, 48, площею 102 кв.м. для комерційного використання, в частині заміни сторони у договорі з ФОП Шамрай Дениса Сергійовича на ФОП Шамрай Галину Станіславівну, у зв'язку з укладанням 30.01.2015р. додаткової угоди про припинення дії договору оренди нежитлового приміщення; укласти відповідну угоду щодо заміни сторони у договорі (а.с. 29 - на звороті).

Позовні вимоги позивача у даній справі зводяться до припинення дії земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімірязєва, 48, площею 102 кв.м. для комерційного використання, встановленого між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем на підставі угоди від 26.09.2014р. щодо змін і доповнень до договору до земельного сервітуту №267/11-11 від 08.11.2011р.

Аналізуючи встановлені обставини справи та переглядаючи спірні правовідносини на предмет наявності правових підстав для задоволення позовних вимог, суд апеляційної інстанції приймає до уваги наступні положення діючого законодавства з урахуванням фактичних даних справи.

В силу приписів ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Як свідчать встановлені обставини справи, спірні правовідносини виникли саме на підставі встановлення між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімірязєва, 48, площею 102 кв.м. для комерційного використання.

Порядок захисту прав суб'єктів господарювання та споживачів визначається Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, іншими законами.

У статті 395 ЦК України наведено перелік видів речових прав на чуже майно.

Виходячи зі змісту статті 395 ЦК України, під правом на чуже майно слід розуміти похідні від права власності права на чужу річ, обмежені у змісті і які надають управомоченій особі - титульному володільцеві - можливість впливати на річ без участі власника в рамках встановлених законом чи договором із власником.

За загальним правилом жодне з прав на чуже майно, перерахованих у ч. 1 ст. 395 ЦК України не дає управомоченій особі можливості розпоряджатися чужою річчю. Титульний володілець може лише в рамках встановлених законом чи договором із власником користуватись річчю без участі власника.

Серед ознак речових прав на чуже майно слід назвати: по-перше, ці права мають обмежений характер (у порівнянні з правом власності); по-друге, їх об'єктом виступає переважно нерухоме майно; по-третє, їм характерне право слідування за річчю; по-четверте, права на чуже майно мають похідний від права власності характер; по-п'яте, їх види та зміст повністю визначаються законом.

Відповідно до п. 2 ч. 1 статті 395 ЦК України одним із видів речового права на чуже майно є право користування (сервітут).

В Земельному кодексі України закріплені спеціальні правові норми щодо об`єкта сервітуту, а саме земельної ділянки.

Згідно із статтею 98 Земельного кодексу України, право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками). Встановлення земельного сервітуту не веде до позбавлення власника земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, прав володіння, користування та розпорядження нею. Земельний сервітут здійснюється способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки, щодо якої він встановлений.

Статтею 99 ЗК України передбачено види права земельного сервітуту.

Згідно із ст. 100 ЗК України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут). Земельний сервітут може бути встановлений договором між особою, яка вимагає його встановлення, та власником (володільцем) земельної ділянки. Земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Між тим, нормами статті 401 Цивільного кодексу України передбачено, що право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлене щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом. При цьому, сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій, конкретно визначеній особі (особистий сервітут). Таким чином, сервітут - це обсяг прав щодо користування особою чужим майном.

Відповідно до ст.402 Цивільного Кодексу України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Земельний сервітут може бути встановлений договором між особою, яка вимагає його встановлення, та власником (володільцем) земельної ділянки. Земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно. У разі недосягнення домовленості про встановлення сервітуту та про його умови спір вирішується судом за позовом особи, яка вимагає встановлення сервітуту.

У п. 2.31 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011 року № 6 "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" роз'яснено, що поняття, зміст та підстави встановлення і припинення земельного сервітуту визначені главою 32 ЦК України (статті 401 - 406), главою 16 ЗК України (статті 98 - 102).

Предмет спору у даній справі стосується з'ясування підстав, за яких дія земельного сервітуту підлягає припиненню.

Так, у ч. 1 ст. 406 ЦК України законодавець навів випадки, за яких сервітут припиняється, а саме: 1) поєднання в одній особі особи, в інтересах якої встановлений сервітут, і власника майна, обтяженого сервітутом; 2) відмови від нього особи, в інтересах якої встановлений сервітут; 3) спливу строку, на який було встановлено сервітут; 4) припинення обставини, яка була підставою для встановлення сервітуту; 5) невикористання сервітуту протягом трьох років підряд; 6) смерті особи, на користь якої було встановлено особистий сервітут. Сервітут може бути припинений за рішенням суду на вимогу власника майна за наявності обставин, які мають істотне значення. Власник земельної ділянки має право вимагати припинення сервітуту, якщо він перешкоджає використанню цієї земельної ділянки за її цільовим призначенням. Сервітут може бути припинений в інших випадках, встановлених законом.

В силу дії ст. 102 Земельного кодексу України, дія земельного сервітуту підлягає припиненню у випадках: а) поєднання в одній особі суб'єкта права земельного сервітуту, в інтересах якого він встановлений, та власника земельної ділянки; б) відмови особи, в інтересах якої встановлено земельний сервітут; в) рішення суду про скасування земельного сервітуту; г) закінчення терміну, на який було встановлено земельний сервітут; ґ) невикористання земельного сервітуту протягом трьох років; д) порушення власником сервітуту умов користування сервітутом. На вимогу власника земельної ділянки, щодо якої встановлено земельний сервітут, дія цього сервітуту може бути припинена в судовому порядку у випадках: а) припинення підстав його встановлення; б) коли встановлення земельного сервітуту унеможливлює використання земельної ділянки, щодо якої встановлено земельний сервітут, за її цільовим призначенням.

Як свідчать встановлені обставини у даній справі, предметом спору виступає вимога про припинення дії земельного сервітуту, встановленого між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем на підставі укладення угоди (новації) щодо змін та доповнень до договору про встановлення земельного сервітуту № 267/11-11 від 27.11.2011р.

З огляду на наведене вище, колегія суддів відзначає, що земельний сервітут, дія якого оспорюється, встановлений між суб'єктами, коло яких не включає ФОП Шамрай Ганни Станіславівни, яка набула статусу сервітуарія за договором про встановлення земельного сервітуту з Вінницькою міською радою, укладеного на підставі рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. за № 409.

При цьому, колегія суддів відзначає, що укладенню 26.09.2014р. між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем угоди (новації) щодо змін та доповнень до договору про встановлення земельного сервітуту № 267/11-11 від 27.11.2011р. передувало укладення 26.03.2014р. між гр. Шамрай Ганною Станіславівною (орендодавець) та Шамраєм Денисом Сергійовичем (орендар) договору оренди нежитлового приміщення №1.

Відтак, підставою, яка обумовила укладення між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем угоди, за умовами якого позивач набув статусу сервітуарія, виступає саме договір оренди від 26.03.2014р. укладений позивачем з гр. Шамрай Ганною Станіславівною. При цьому, як стверджується матеріалами справи, наведений договір оренди припинив свою дію згідно укладеної 30.01.2015р. між гр. Шамрай Г.С. та ФОП Шамрай Д.С. додаткової угоди №1 про припинення договору оренди нежитлового приміщення від 26.03.2014р. №1, згідно з якою сторони домовилися про припинення договірних правовідносин з 25.03.2015р.

За наведених обставин, з урахуванням положень діючого законодавства, колегія суддів констатує, що у даному випадку підставою, яка у розумінні Закону (п. 4 ч. 1 ст. 102 ЦК України, ч. 2 ст. 102 ЗК України) припиняє дію земельного сервітуту є припинення дії вказаного вище договору оренди.

При цьому, колегія суддів суду апеляційної інстанції звертає увагу на те, що судом першої інстанції визначені підстави встановлення земельного сервітуту з огляду на положення рішення Вінницької міської ради від 19.08.2011р. № 409 та договору про встановлення земельного сервітуту від 08.11.2011 р., які полягають у забезпеченні права особи на комерційне використання приміщення під магазин промислової групи. Між тим, наведені підстави припинення сервітуту не перебувають у правовому зв'язку з угодою (новацією) від 26.09.2014р. щодо змін і доповнень до договору до земельного сервітуту №267/11-11 від 08.11.2011р., укладення якої та виникнення відповідних прав та обов'язків у нового сервітуарія за даною угодою зумовлено такою обставиною як укладення договору оренди між позивачем та третьою особою у даній справі. Відтак, усунення такої обставини є підставою у правовому полі для припинення дії земельного сервітуту, сервітуарієм за яким виступає саме позивач. За наведеного, суд першої інстанції дійшов хибного висновку щодо відсутності підстав для припинення дії земельного сервітуту.

Також, колегія суддів зауважує, додатком 1 до рішення Вінницької міської ради від 27.03.2015р. № 2102 "Про укладання, розірвання, поновлення договорів земельного сервітуту" вирішено: внести зміни до договору про встановлення земельного сервітуту від 27.11.2011р. за № 267/11-11 укладеного з ФОП Шамрай Денисом Сергійовичем (угода про заміну сторони № 463/10-14 від 01.10.2014р.), в частині заміни сторони у договорі з ФОП Шамрай Дениса Сергійовича на ФОП Шамрай Галину Станіславівну, у зв'язку з укладанням 30.01.2015р. додаткової угоди про припинення дії договору оренди нежитлового приміщення; укласти відповідну угоду щодо заміни сторони у договорі.

При цьому, вказівка у зазначеному рішенні щодо укладення договору про встановлення земельного сервітуту не поширює свою дію на позивача - ФОП Шамрая Дениса Сергійовича, оскільки останній не є суб'єктом права, який первинно звертався до органу місцевого самоврядування про встановлення земельного сервітуту в інтересах орендодавця, в той же час, не наділений статусом користувача майна, яке перебуває у власності орендодавця, а, відтак, не реалізовує інтереси чи потреби у користуванні чужим майном.

Постановою Верховного Суду України від 21.05.2012 визнано правильним застосування судом обраного позивачем способу захисту у вигляді визнання договору припиненим, оскільки згідно з п.1 ч.2 ст.16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів є визнання права, що в рівній мірі означає як наявність права, так і його відсутність або й відсутність обов'язків. А зі змісту ч.3 ст.165 ЦК України вбачається, що суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Рішення Верховного Суду України, прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судами касаційної інстанції норм матеріального права, згідно ст.111-28 ГПК України є обов'язковими для всіх судів України.

У даному випадку позивачем обрано спосіб захисту права, який узгоджується із вимогами чинного законодавства та відповідає дійсним обставинам справи, оскільки стосується припинення дії земельного сервітуту саме в тих межах, які стосуються його прав та інтересів як сервітуарія.

З огляду на наведене, вимоги позивача про припинення дії земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімірязєва, 48, площею 102 кв.м. для комерційного використання, встановленого між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем на підставі угоди від 26.09.2014р. є обгрунтованими, оскільки віднайшли своє підтвердження наявними в матеріалах справи доказами, а, відтак, позовні вимоги підлягають до задоволення.

За таких обставин, суд першої інстанції при прийнятті оскарженого рішення допустив порушення наведених вище норм матеріального права, у зв'язку з чим дійшов помилкового висновку про відмову у задоволенні позову.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

З урахуванням викладеного, судова колегія вважає, що доводи скаржника є цілком обгрунтованими, підтверджуються встановленими обставинами справи та відповідають вимогам закону, в зв'язку з чим рішення господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р. у справі №902/591/15 слід скасувати та прийняти нове, яким позов задоволити та припинити дію земельного сервітуту.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103-105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Шамрая Дениса Сергійовича задоволити.

2. Рішення господарського суду Вінницької області від 22.06.2015 р. у справі №902/591/15 скасувати.

3. Прийняти нове рішення.

"Позов задоволити.

Припинити дію земельного сервітуту на частку прибудинкової території багатоквартирного будинку по вул. Тімірязєва, 48, площею 102 кв.м. для комерційного використання, встановленого між Вінницькою міською радою та ФОП Шамраєм Денисом Сергійовичем на підставі угоди від 26.09.2014р. щодо змін і доповнень до договору до земельного сервітуту №267/11-11 від 08.11.2011р.

Стягнути з Вінницької міської ради (21100, м. Вінниця, вул. Соборна, 59, код 25512617) на користь фізичної особи-підприємця Шамрая Дениса Сергійовича (21007, м. Вінниця, вул. 50- річчя Перемоги, 21, кв. 22, ідентифікаційний номер 3242706752) - 1 218 грн. судового збору за подання позову.»

4. Стягнути з Вінницької міської ради (21100, м. Вінниця, вул. Соборна, 59, код 25512617) на користь фізичної особи-підприємця Шамрая Дениса Сергійовича (21007, м. Вінниця, вул. 50- річчя Перемоги, 21, кв. 22, ідентифікаційний номер 3242706752) - 609 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

5. Господарському суду Вінницької області видати накази на виконання даної постанови.

6. Справу № 902/591/15 повернути в господарський суд Вінницької області.

Головуючий суддя Петухов М.Г.

Суддя Василишин А.Р.

Суддя Сініцина Л.М.