Ухвала суду № 49486728, 16.07.2014, Солом'янський районний суд міста Києва

Справа № 760/14249/14-к

1-кс/760/3803/14

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 липня 2014 року слідчий суддя Солом'янського районного суду м. Києва Калініченко О.Б., розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР МГУ Міндоходів - ЦО з обслуговування ВП Кульбака К.М., погоджене з прокурором відділу Генеральної прокуратури України С.Я. Андрусишин, про тимчасовий доступ до документів на підставі матеріалів досудового розслідування, внесеного 23.11.2012 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32012110110000018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.205, ч.ч.1, 3 ст. 212, ч.2 ст.364 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Слідчий звернувся з клопотанням, в якому просив надати тимчасовий доступ до документів з вилученням оригіналів документів ТОВ «Спрінг» (код ЄДРПОУ 24644439), які перебувають у володінні ПАТ АКБ «Капітал» (МФО 334828), який знаходиться за адресою: м. Київ вулиця Обсерваторана, 10, та становлять банківську таємницю, а саме:

· документів, наданих службовими особами підприємства для відкриття рахунків: №26005240598001 (українська гривня), їх обслуговування, ідентифікації уповноважених осіб;

· карток із зразками підписів керівників та відбитком печатки;

· листів, заяв, повідомлень та інших документів, направлених банком службовим особам підприємства; усіх договорів та додатків до них; листів, заяв, доручень та інших документів, наданих службовими особами підприємства щодо надання повноважень іншим особам подавати до банківської установи платіжні доручення, отримувати кошти, виписки банку;

· виписок про рух грошових коштів по рахункам №26005240598001 (українська гривня) за період 01.11.2008 року по 20.04.2012 року, на магнітних та паперових носіях, з інформацією про: точний час надходження, включаючи години, хвилини та секунди та перерахування грошових коштів по вказаному рахунку; залишок грошових коштів на кінець та початок банківського дня; призначення платежів; розрахункові (поточні) рахунки юридичних (фізичних) осіб - контрагентів та банківські установи, в яких вони відкриті; назви юридичних (фізичних) осіб - контрагентів, їх коди ЄДРПОУ;

· заявок на видачу готівки; заяв на отримання чекових книжок;

· договорів, платіжних доручень, інших фінансових документів, які стали підставою для руху коштів по рахунку;

· документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення;

· вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку; кредитну та депозитну справи; інших документів, що свідчать про операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, містять відомості стосовно комерційної діяльності клієнта чи комерційної таємниці.

Обґрунтовував своє клопотання посиланням на те, що слідчим управлінням фінансових розслідувань МГУ Міндоходів - ЦО з обслуговування ВП розслідується кримінальне провадження №32012110110000018, внесене до ЄРДР 23.11.2012 року, за фактом ухилення від сплати податків у особливо великих розмірах службовими особами АКБ «Європейський» (код ЄДРПОУ 19359904), за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК Україна.

В ході досудового розслідування у кримінальному провадженні встановлено, що згідно з даними акту № 311/50-1/19359904 від 17.08.2012 року документальної позапланової перевірки Акціонерного комерційного банку «Європейський» (код ЄДРПОУ 19359904) МФО 380184 з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.10.2009 року по 31.03.2012 року службові особи АКБ «Європейський» в порушення пп.3.1.1 п. 3.1. ст. 3, пп. 7.3.1. п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», пп.12.1.1 п.12.1 ст. 12 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств», абзацу 6 п.6 підрозділу 4 Перехідних положень та п.145.1 ст.145, п.146.2 ст.146 Податкового кодексу України умисно занизили податок на прибуток на суму 17 659 226 грн., занизили податок на додану вартість на суму 8 461 317 грн., що призвело до ухилення від сплати податків на загальну суму 26 420 543 грн.

Так, встановлено, що в порушення пп.12.1.1 п.12.1 ст.12 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» службовими особами АКБ «Європейський» було неправомірно збільшено суму валових витрат за період 2010 рік на 80238668 грн.

Перевіркою встановлено, що дане порушення виникло внаслідок проведеного банком коригування валових витрат на суму кредитної заборгованості:

- ТОВ «Спрінг» у сумі 46901682 грн., в тому числі основний борг - 38639700 грн., заборгованість по нарахованим та не отриманим відсоткам - 8261982 грн. (за період 3 квартали 2010 року на 46901682 грн., та 2010 рік на 46901682 грн.) по договору № Ф/7/2601 від 22.10.2007 року про факторингове обслуговування;

- ТОВ «Гармонія» у сумі 33336986 грн. в тому числі основний борг - 32000000 грн., заборгованість по нарахованим та не отриманим відсоткам - 1336986 грн. (за період 3 квартали 2010 року на 33336986 грн., та 2010 рік на 33336986 грн.) по кредитному договору № К/45/2601 від 02.10.2008 року.

Так, врегулювання сумнівної (безнадійної) заборгованості по рядку 05.3 Декларації з податку на прибуток банку для банківської установи можливе лише відносно нарахованих та неотриманих відсотків щодо яких не було сформовано страховий резерв, при дотриманні норм пп.12.1.1 п.12.1 ст.12 Закону.

Встановлено, що ухвалою господарського суду Донецької області від 23.09.2010 року у справі № 5/92б АКБ «Європейський» відмовлено в прийнятті заяви про визнання кредитором у справі про банкрутство ТОВ «Спрінг» м. Донецьк. Ухвалою господарського суду Донецької області від 10.02.2010 року у справі № 42/156б затверджено звіт ліквідатора ТОВ «Гармонія» (код ЄДРПОУ 31492497) м. Донецьк та ліквідовано юридичну особу - ТОВ «Гармонія» (код ЄДРПОУ 31492497). Крім того, за даною ухвалою єдиний ініціюючий кредитор ТОВ «Гармонія» - ТОВ «КОМТЕХСТРОЙ» м. Донецьк, вимог інших кредиторів, в тому числі АКБ «Європейський» не надходило.

Таким чином, АКБ «Європейський» неправомірно здійснено врегулювання сумнівної (безнадійної) заборгованості через збільшення валових витрат на суму кредитної заборгованості у розмірі 80238668 грн.

Встановлено, що перерахування коштів АКБ «Європейський» до ТОВ «Спріг» здійснювалось через розрахунковий рахунок ТОВ «Спріг» №26005240598001 (українська гривня), відкритий в ПАТ АКБ «Капітал» (МФО 334828).

Слідчий просив постановити ухвалу про надання тимчасового доступу до зазначених документів без виклику представників особи, у володінні якої вони знаходяться, оскільки існує реальна загроза зміни або знищення документів.

Суд відповідно до частини другої ст. 163 КПК України визнав за можливе провести розгляд даного клопотання без виклику представників особи за наведених слідчим підстав.

Згідно з ч.1 ст.107 КПК України фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних заходів не здійснювалась.

Вивчивши матеріали клопотання і кримінального провадження, вважаю, що клопотання про надання тимчасового доступу до зазначених в клопотанні документів підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Заходами забезпечення кримінального провадження є, зокрема, тимчасовий доступ до речей і документів.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність» інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку в процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третіми особами при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Встановлено, що кримінальне провадження №32012110110000018 внесене до ЄРДР 23.11.2012 року, зокрема, за фактом створення та використанні невстановленими особами з метою прикриття незаконної діяльності ТОВ «Гармонія» (код ЄДРПОУ 24644439) та ТОВ «Спрінг» (код ЄДРПОУ 24644439), що призвело до заподіяння значної матеріальної шкоди, передбачене ч.2 ст.205 КК Україна.

Так, під створенням суб'єкта підприємницької діяльності у ст. 205 КК України слід розуміти вчинення дій, результатом яких має стати юридичне заснування нової, раніше не існуючої організації, котра переслідує мету одержання прибутку. До таких дій належать, зокрема, розробка і прийняття установчих документів, оголошення підписки на акції створюваного акціонерного товариства, подання установчих документів до органів, які здійснюють державну реєстрацію суб'єктів підприємництва, власне державна реєстрація юридичної особи, відкриття банківських рахунків, постановка на облік у податкових органах, отримання дозволу на виготовлення штампів і печаток,

Доказами фіктивності конкретного підприємства можуть визнаватися, зокрема: реєстрація підприємства на підставну особу, за підробленими, втраченими, позиченими або викраденими документами, документами померлих осіб, за вигаданою юридичною адресою; внесення в установчі документи неправдивих даних про засновників і керівників підприємства або про інші обставини; відсутність ознак діяльності фірми, зазначеної в установчих документах; відсутність руху коштів підприємства на його банківських рахунках або, навпаки, занадто великий обсяг фінансових операцій на банківських рахунках підприємства, яке лише нещодавно зареєструвалось.

Крім того, такі дії можуть бути передумовою для наступного ухилення від сплати податків чи інших порушень з фінансовими ресурсами, доказами чого може бути дослідження проходження грошових коштів по банківському рахунку.

Отже, викладеними вище обставинами щодо фабули та правової кваліфікації кримінального правопорушення як фіктивного підприємництва відносно ТОВ «Спріг» слідчім було доведено суттєве значення запитаних ним документів справи з юридичного оформлення рахунків з урахуванням оцінки потреб досудового розслідування, встановлення причетних до правопорушення осіб, а також неможливості без застосування даного заходу забезпечення кримінального провадження отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у даному кримінальному провадженні щодо створення ТОВ «Спріг» з метою прикриття незаконної діяльності, спрямованої на неправомірне збільшення податкового кредиту з податку на додану вартість і валових витрат у суб'єктів підприємницької діяльності - контрагентів даних підприємств.

А отримати в інший спосіб інформацію щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку неможливо.

Тому слідчій суддя погоджується з необхідністю в тимчасовому доступі до документів справи з юридичного оформлення рахунків, та документів, які становлять банківську таємницю, а саме - відомостей про рух грошових коштів банківському рахунку ТОВ «Спріг» (код ЄДРПОУ 24644439) №26005240598001, відкритому 06.11.2008 року в ПАТ АКБ «Капітал», з метою дослідження проходження коштів, які використовувались під час взаємних розрахунків, тобто тих дій, що охоплюються фабулою кримінального провадження.

Разом з тим, з урахуванням часу відкриття рахунку клопотання підлягає задоволенню в частині надання тимчасового доступу до документів, які містять банківську таємницю, за період з 06.11.2008 року по 20.04.2012 року.

Крім того, щодо доступу до інших документів, що свідчать про операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, містять відомості стосовно комерційної діяльності клієнта чи комерційної таємниці, то в даному випадку відсутні повні та конкретні дані, про які саме йдеться документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати та відомості про які мають бути обов'язково викладені у клопотанні, оскільки, по суті, без вказівки на те, до яких саме інших документів має бути наданий тимчасовий доступ, таке клопотання є безпредметним, зачіпає законні права та інтереси невизначеного кола інших осіб, стосовно яких кримінальне провадження не було порушено, а законодавець чітко визначає підстави та умови, за яких проведення даної слідчої дії вважається можливим, допустимим і право мірним.

Більш того, відсутність в клопотанні посилання на повні та конкретні документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, перешкоджає слідчому судді прийняти законне та обґрунтоване рішення щодо необхідності провадження даної слідчої дії, оскільки є необґрунтованим та безпредметним, а також позбавляє можливості юридичну особу, яка має надати тимчасовий доступ до цих документів, виконати належним чином таку процесуальну дію, оскільки змушує визначати їх на свій розсуд або цю особу, або сторону кримінального провадження.

Отже, з урахуванням вказаних обставин клопотання підлягає частковому задоволенню.

За викладеним, керуючись ст. ст. 159, 160, 162-164 КПК України, слідчій суддя,-

У Х В А Л И В:

Клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР МГУ Міндоходів - ЦО з обслуговування ВП Кульбака К.М. про тимчасовий доступ до документів на підставі матеріалів досудового розслідування, внесеного 23.11.2012 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012110110000018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212 КК України, задовольнити частково.

Надати тимчасовий доступ до документів старшому слідчому з ОВС ВКР СУ ФР МГУ Міндоходів - ЦО з ОВП лейтенанту податкової міліції Кульбаці Катерині Миколаївні з вилученням документів ТОВ «Спрінг» (код ЄДРПОУ 24644439), які перебувають у володінні ПАТ АКБ «Капітал» (МФО 334828), який знаходиться за адресою: м. Київ, вулиця Обсерваторна, 10, та становлять банківську таємницю, а саме:

· документів, наданих службовими особами підприємства для відкриття рахунку №26005240598001 (українська гривня), їх обслуговування, ідентифікації уповноважених осіб;

· карток із зразками підписів керівників та відбитком печатки;

· листів, заяв, повідомлень та інших документів, направлених банком службовим особам підприємства; усіх договорів та додатків до них; листів, заяв, доручень та інших документів, наданих службовими особами підприємства щодо надання повноважень іншим особам подавати до банківської установи платіжні доручення, отримувати кошти, виписки банку;

· виписок про рух грошових коштів по рахункам №26005240598001 (українська гривня) за період 06.11.2008 року по 20.04.2012 року, на магнітних та паперових носіях, з інформацією про: точний час надходження, включаючи години, хвилини та секунди та перерахування грошових коштів по вказаному рахунку; залишок грошових коштів на кінець та початок банківського дня; призначення платежів; розрахункові (поточні) рахунки юридичних (фізичних) осіб - контрагентів та банківські установи, в яких вони відкриті; назви юридичних (фізичних) осіб - контрагентів, їх коди ЄДРПОУ;

· заявок на видачу готівки; заяв на отримання чекових книжок;

· договорів, платіжних доручень, інших фінансових документів, які стали підставою для руху коштів по рахунку;

· документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення;

· вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку; кредитну та депозитну справи.

При відсутності будь-яких з вище перелічених документів, зазначити письмово про причину не надання документів.

Ухвала діє протягом одного місяця з дня її постановлення.

У разі відмови виконувати ухвалу слідчий суддя має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя О.Б. Калініченко