Ухвала суду № 49396453, 25.08.2015, Апеляційний суд Черкаської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11-кп/793/695/15 Справа № 712/11878/14-к Категорія: ч.2 ст.306, ч.2 ст.307, ч.2 ст.317 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції Орленко В. В. Доповідач в апеляційній інстанції Биба Ю. В.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 серпня 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі Биби Ю. В. Іваненка І. В., Попельнюха Р. О. Єгоровій С. А.з участю прокурораМартенюка М.П.

захисників ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9

обвинувачуваних ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні Мартинюка М.П., обвинувачуваної ОСОБА_12, обвинувачуваного ОСОБА_11, захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_12 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 03 червня 2015 року, яким

ОСОБА_10, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Черкаси, громадянина України, українця, з середньою спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_6, в силу ст. 89 КК України раніше не судимого,-

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.306, ч.2 ст.307, ч.2 ст.317 КК України та призначено покарання ОСОБА_10: - за ч.2 ст.306 КК України у виді 8 ( восьми ) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати просади, пов'язані з адміністративно - господарськими чи адміністративно - розпорядчими функціями, що пов'язані з віданням обігу наркотичних засобів, строком на 1 рік з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та з конфіскацією всього належного йому майна;

- ч.2 ст.307 КК України у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна;

- ч.2 ст.317 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено покарання ОСОБА_10 у виді 8 (восьми) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з адміністративно - господарськими чи адміністративно - розпорядчими функціями, що пов'язані з віданням обігу наркотичних засобів, строком на 1 рік з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та з конфіскацією всього належного йому майна.

Змінено відносно ОСОБА_10 запобіжний захід з домашнього арешту та тримання під вартою, взявши його під варту в залі суду першої інстанції.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_10 вирішено рахувати з 03.06.2015 року з моменту взяття його під варту.

ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженки АДРЕСА_7, громадянки України, українки, з середньою спеціальною освітою, заміжньої, непрацюючої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_5, раніше не судимої

визнано винною у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України та призначено покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй майна.

Змінено ОСОБА_12 запобіжний захід з домашнього арешту на тримання під вартою, взявши її під варту в залі суду першої інстанції.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_12 рахувати з 03.06.2015 року, зараховано в термін відбутого покарання строк перебування під вартою в ході досудового розслідування з 07.04.2014 року по 09.04.2014 року.

ОСОБА_11, ІНФОРМАЦІЯ_8, уродженця м. Черкаси, громадянина України, українця, з середньою спеціальною освітою, одруженого, маючого на утриманні неповнолітню дитину 2008 року народження, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_3, раніше судимого :

- 04.11.2005 року Соснівським районним судом м. Черкаси за ст.ст. 185 ч.3, 69 КК України - позбавлення волі на строк 1 рік 5 місяців. Звільнений 18.11.2006 року по відбуттю строку покарання;

-05.06.2008 року Смілянським районним судом Черкаської області за ст.286 ч.2 КК України - позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ст.75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 2 роки, з позбавленням права керування транспортним засобом строком на 2 роки;

- 04.04.2012 року Придніпровським районним судом м. Черкаси за ст.ст. 185 ч.3, 69, 15 ч. 2, 185 ч.3, 69, 70 КК України - позбавлення волі на строк 1 рік 1 місяць. На підставі постанови Уманського районного суду Черкаської області від 26.09.2012 року умовно - достроково звільнений 04.10.2012 року, не відбутий строк становить 2 місяці 14 днів; на підставі ст.89 КК України, судимості не погашені;

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.306, ч.2 ст.307 КК України та призначено покарання ОСОБА_11

- за ч.2 ст. 306 КК України у виді 8 ( восьми ) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати просади, пов'язані з адміністративно - господарськими чи адміністративно - розпорядчими функціями, що пов'язані з віданням обігу наркотичних засобів, строком на 1 рік з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та з конфіскацією всього належного йому майна;

за ч.2 ст.307 КК України у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено покарання ОСОБА_11 у виді 8 (восьми) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати просади, пов'язані з адміністративно -господарськими чи адміністративно - розпорядчими функціями, що пов'язані з віданням обігу наркотичних засобів, строком на 1 рік з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та з конфіскацією всього належного йому майна.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_11 залишено без змін -тримання під вартою.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_11 рахувати з 03.06.2015 року, зараховано в термін відбутого покарання строк перебування під вартою під час досудового розслідування з 06.04.2014 року по 02.06.2015 року.

Стягнуто з ОСОБА_10, ОСОБА_12, ОСОБА_11 на користь держави в рівних долях витрати на залучення експертів під час здійснення досудового розслідування для проведення експертиз в розмірі 4 722 грн. 88 коп. - по 1 574 грн. 30 коп. з кожного.

Вирішено долю речових доказів в порядку ст.100 КПК України.

в с т а н о в и л а :

Згідно вироку районного суду ОСОБА_10, обвинувачується в тому, що він будучи особою без визначеного роду занять та яка постійно відчуває потребу у вживанні наркотичного засобу - ацетильований опій, а також має зв'язки, які дають можливість систематично здійснювати незаконне придбання сировини для виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу ацетильованого опію, з метою незаконного збагачення та одержання як основного джерела коштів, здобутих злочинним шляхом, з грудня 2013 року по квітень 2014 року, діючи умисно та цілеспрямовано, домовився з ОСОБА_14 та ОСОБА_15 ( кримінальне провадження відносно якого на даний час закрите в зв'язку із його смертю ) про спільне вчинення злочинів корисливої спрямованості протягом тривалого часу, та разом з останніми створили групу осіб, що спеціалізувалася на здійсненні незаконного придбання, виготовлення, зберігання з метою збуту та збуту особливо небезпечного наркотичного засобу на території Черкаського району та м. Черкаси, спрямованих на досягнення єдиного злочинного результату, відомого всім учасникам групи.

При попередній домовленості ОСОБА_15, ОСОБА_11 та ОСОБА_10 врахували той факт, що вони є наркозалежними (мають синдром залежності від опіоїдів), не працевлаштованими та потребували матеріального забезпечення. Також члени групи потурбувались про наявність безпечного житла, для виготовлення, зберігання з метою збуту та збуту наркотичного засобу, так як ОСОБА_15 мав на праві приватної власності квартиру за адресою : АДРЕСА_1, і проживав в ній сам, а тому міг забезпечити зберігання наркотичного засобу, його виготовлення, фасування, розподіл між членами групи, вживання та збут. Також члени групи макечи достовірні відомості про те. що ОСОБА_15 добре знайомий з жінкою ( що проживає в АДРЕСА_7, на ім'я ОСОБА_12), яка займається збутом наркотичного засобу - макова солома, використали дане знайомство ОСОБА_15 , для досягнення мети, а саме: забезпечення постачання наркотичного засобу «макова солома», для підтримання безперервного виготовлення наркотичного засобу - ацетильований опій. Таким чином, на протязі існування вказаної злочинної групи, сировина (макова солома) для виготовлення ацетильованого опію, з обумовленою різними чинниками періодичністю, постачалась ОСОБА_12, через ОСОБА_15, а в подальшому через ОСОБА_10. По мірі необхідності ОСОБА_15, а в подальшому ОСОБА_10 телефонували ОСОБА_12 та домовлялись про придбання визначеної кількості макової соломи, при умові придбання одного стакану подрібненої речовини - макової соломи, за ціною 250 гривень.

Також ОСОБА_10, ОСОБА_15 та ОСОБА_11, були знайомі з багатьма особами, які вживають наркотичні засоби, через яких і яким могли безперешкодно їх збувати.

Таким чином, група осіб, в яку увійшли ОСОБА_10, ОСОБА_15 та ОСОБА_11, здійснювали злочинну діяльність, в період з грудня 2013 року по квітень 2014 року на території Черкаського району та м. Черкаси, при наступних обставинах:

На початку осені 2013 року, переслідуючи мету незаконного збагачення шляхом отримання грошових коштів від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, ОСОБА_10 урахувавши той факт, що всі члени групи мають навики у виготовленні наркотичного засобу -ацетильований опій, запропонував, а ОСОБА_15 та ОСОБА_11 погодились, таким чином домовились про вчинення злочинів, направлених на особисте збагачення, а саме: придбання, виготовлення для подальшого збуту та збут наркотичного засобу - ацетильований опій. Також ОСОБА_10 незаконно, умисно, з метою найефективнішого функціонування вказаної групи та з метою укриття вказаних злочинів підшукав та організував місце для виготовлення, вживання, зберігання та збуту наркотичного засобу, а також розробив та підготував конспіративні заходи, а ОСОБА_15 в свою чергу, умисно, з метою подальшого незаконного виготовлення, зберігання, вживання та збуту наркотичного засобу, погодився та надав помешкання, яке знаходилось у його власності, за адресою: АДРЕСА_1, де вони мали можливість виготовляти, зберігати, вживати та збувати вищевказаний наркотичний засіб. Так ОСОБА_11, ОСОБА_15 разом з ОСОБА_10, а в разі необхідності самостійно, незаконно придбавали, виготовляли, зберігали з метою збуту та збували особливо небезпечний наркотичний засіб наркозалежним особам.

Також, ОСОБА_10 повинен був забезпечувати безперебійне виготовлення з придбаних, ОСОБА_15, ОСОБА_11 інгредієнтів, особливо небезпечного наркотичного засобу -ацетильований опій, забезпечити збереження обладнання, для виготовлення наркотичного засобу, також забезпечував безпеку функціонування всієї вищевказаної схеми по виготовленню та розповсюдженню особливо небезпечного наркотичного засобу - ацетильований опій та здійснював контроль за учасниками групи та контролював фінансування даного угрупування, підшукував джерела та організовував придбання заборонених для вільного продажу інгредієнтів необхідних для виготовлення наркотичного засобу. ОСОБА_15 на постійній основі надавав власне житло для виготовлення, вживання та збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, здійснював закупівлю головного інгредієнту - макової соломи, необхідного для виготовлення ацетильованого опію, особисто виготовляв наркотичний засіб, підшукував клієнтів та збував їм вказаний наркотичний засіб. ОСОБА_11, купував необхідні інгредієнти для виготовлення наркотичного засобу ( розчинник, пігулки ), підшукував клієнтів та збував їм наркотичний засіб, а також виготовляв його. Виготовлений особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, ОСОБА_10, ОСОБА_15 та ОСОБА_11 частково вживали самостійно, згідно розподілених ОСОБА_10 часток, а частково збували іншим особам, з метою отримання грошових коштів, необхідних для закупівлі інгредієнтів необхідних, для подальшого та безперервного виготовлення наркотичного засобу ацетильований опій, під умовною назвою «ширка», з метою забезпечення та фінансування систематичної діяльності групи. Також за рахунок отриманих коштів від незаконного збуту наркотичного засобу, ОСОБА_10 забезпечував ОСОБА_15 коштами на придбання товарів домашнього вжитку та продуктів харчування, а також на оплату рахунків на утримання наданого ОСОБА_15 помешкання, за адресою: АДРЕСА_1, чим підтримував постійне функціонування приміщення призначеного для виготовлення, зберігання, вживання та збуту наркотичного засобу. Частину коштів, які ОСОБА_10 разом з групою, отримували від збуту наркотичного засобу, останній використовував для здійснення закупівлі інгредієнтів необхідних для виготовлення наркотичного засобу, у ОСОБА_12 та невстановлених в ході досудового слідства осіб, для їх подальшої роздрібної реалізації наркозалежним особам.

Так, він 22.01.2014 року, близько 09.23 години, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, діючи за попередньою домовленістю разом з ОСОБА_15 та ОСОБА_11, згідно попередньо розробленого плану вчинення злочину, єдиного для всіх учасників групи та у відповідності з розподіленими ролями, збув наркотичний засіб, а саме: ОСОБА_15 напередодні придбав у ОСОБА_12 наркотичний засіб «макова солома», з якого в подальшому разом з ОСОБА_11 виготовили особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, за місцем проживання останнього, а саме: за адресою: АДРЕСА_1, після чого ОСОБА_10, здійснював збут наркотичного засобу на території м. Черкаси, отримав по телефону, замовлення на придбання вказаного наркотичного засобу від ОСОБА_16, якому працівниками міліції доручено провести оперативну закупівлю наркотичного засобу у останнього. Домовившись про збут наркотичного засобу та призначивши зустріч ОСОБА_16 в квартирі ОСОБА_15, що розташована за адресою: АДРЕСА_1, ОСОБА_10 у вказаний час, зустрівся з ОСОБА_16 в обумовленому місці та незаконно, умисно збув, а саме : продав за ціною 90 гривень, вищевказаний наркотичний засіб. В цей час, ОСОБА_15, ОСОБА_11, знаходилися напоготові надати необхідну допомогу ОСОБА_10, забезпечуючи таким чином безпеку вчинення злочину. Отримані від збуту даного наркотичного засобу гроші, в сумі 90 гривень ОСОБА_10 помістив до загальних коштів, отриманих за збут наркотику. В подальшому, цього ж дня, ОСОБА_16, знаходячись в службовому автомобілі УБОЗ в Черкаській області УМВС України в Черкаській області, за адресою: м. Черкаси, вул. Генерала Путейка 7, добровільно видав працівникам міліції придбаний у ОСОБА_10 медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 2 мл., з рідиною коричневого кольору, яка згідно висновку експерта №2/102 від 27.01.2014 року містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,027 грама.

Він же, повторно, 30.01.2014 року, близько 18.42 години, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, діючи за попередньою домовленістю разом з ОСОБА_15 та ОСОБА_11, згідно попередньо розробленого плану вчинення злочину, єдиного для всіх учасників групи та у відповідності з розподіленими ролями, збув наркотичний засіб, а саме: ОСОБА_15, в цей же день придбав у ОСОБА_12 наркотичний засіб « макова солома », з якого в подальшому разом з ОСОБА_11 виготовили особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, за місцем проживання останнього, а саме: за адресою: АДРЕСА_1, після чого ОСОБА_15, здійснював збут наркотичного засобу на території м. Черкаси, отримав по телефону, замовлення на придбання вказаного наркотичного засобу від ОСОБА_16, якому працівниками міліції доручено провести оперативну закупівлю наркотичного засобу у останнього. Домовившись про збут наркотичного засобу та призначивши зустріч ОСОБА_16 в своїй квартирі, що розташована за адресою: АДРЕСА_1, ОСОБА_15 у вказаний час, зустрівся з ОСОБА_16 в обумовленому місці та незаконно, умисно збув, а саме: продав за ціною 120 гривень, вищевказаний наркотичний засіб. В цей час, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 знаходилися напоготові надати необхідну допомогу, забезпечуючи таким чином безпеку вчинення злочину. Отримані від збуту даного наркотичного засобу гроші, в сумі 120 гривень ОСОБА_15 віддав ОСОБА_10, який помістив їх до загальних коштів, отриманих за збут наркотику. В подальшому, цього ж дня, ОСОБА_16, знаходячись в службовому автомобілі УБОЗ в Черкаській області УМВС України в Черкаській області, який знаходився біля будинку, за адресою: м. Черкаси, вул. генерала Путейка 7, добровільно видав працівникам міліції придбаний у ОСОБА_15 медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 2,5 мл., з рідиною коричневого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/135 від 17.02.2014 року містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,090 грама.

Він же, повторно, 18.02.2014 року, близько 19.53 години, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, діючи за попередньою домовленістю разом з ОСОБА_11, згідно попередньо розробленого плану вчинення злочину, єдиного для всіх учасників групи та у відповідності з розподіленими ролями, збув наркотичний засіб, а саме: ОСОБА_17, в цей же день придбав у ОСОБА_12 наркотичний засіб «макова солома», з якого в подальшому виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, за місцем проживання ОСОБА_15, а саме: за адресою: АДРЕСА_1, після чого ОСОБА_11, здійснював збут наркотичного засобу на території м. Черкаси, отримав по телефону, замовлення на придбання вказаного наркотичного засобу від ОСОБА_26, якій працівниками міліції доручено провести оперативну закупівлю наркотичного засобу у останнього. Домовившись про збут наркотичного засобу та призначивши зустріч ОСОБА_26 на перехресті вул. Маршала Красовського та вул. Кооперативної в м. Черкаси, ОСОБА_11, близько 18 год. 28 хв., зустрівся з ОСОБА_18 в обумовленому місці, отримав від останньої гроші в сумі 170 гривень та призначив зустріч в під'їзді АДРЕСА_1, де близько 19 год. 53 хв. незаконно, умисно збув, а саме: продав, за ціною 170 гривень, вищевказаний наркотичний засіб. В цей час, ОСОБА_10 знаходився напоготові надати необхідну допомогу ОСОБА_11, забезпечуючи таким чином безпеку вчинення злочину. Отримані від збуту даного наркотичного засобу гроші, в сумі 170 гривень ОСОБА_11 віддав ОСОБА_10, який помістив їх до загальних коштів, отриманих за збут наркотику. В подальшому, цього ж дня, ОСОБА_26, знаходячись в службовому автомобілі УБОЗ в Черкаській області УМВС України в Черкаській області, за адресою: м. Черкаси, вул. Громова 34/4, добровільно видала працівникам міліції придбаний у ОСОБА_11 медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 2,5 мл., з рідиною коричневого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/239 від 24.02.2014 року містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,087 грама.

Він же, повторно, в невстановлений досудовим слідством час, знаходячись за адресою: АДРЕСА_1, при невстановлених обставинах, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, з придбаних попередньо необхідних інгредієнтів, за допомогою навичок, якими він володів, знаходячись в помешканні, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, в невстановленій в ході досудового слідства кількості, частину якого вжив особисто, а частину якого, в той же час, ОСОБА_10 забрав, для переховування, з метою подальшого збуту, також невикористану частину «макової соломи» він також забрав. А 06.04.2014 року, близько 7 години 20 хвилини, в ході проведення санкціонованого обшуку працівниками міліції, за місцем проживання ОСОБА_10, за адресою: АДРЕСА_6, в коморі, яка знаходиться в дворі вказаного будинку, виявлений та вилучений пакет з полімерного матеріалу, в середині якого знаходились - стебла рослин зелено - коричневого кольору, які згідно висновку експерта № 2/550 від 27.05.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - макова солома, маса наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину становить 176 грам, яку останній зберігав, з метою виготовлення з неї наркотичного засобу - ацетильований опій та його подальшого збуту, а також в даній коморі в п/е пакеті виявлено та вилучено - медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 20 мл. з рідиною коричневого кольору, яка в свою чергу, згідно висновку експерта № 2/548 від 13.06.2014 року - містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований. маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,1116 грама, який останній, відібрав, з загальної кількості та незаконно зберігав, з метою подальшого збуту.

Він же, разом з ОСОБА_15 та ОСОБА_11, в період часу з осені 2013 року по весну 2014 року, з метою незаконного збагачення та одержання як основного джерела коштів, здобутих злочинним шляхом, діючи умисно та цілеспрямовано, переслідуючи мету незаконного збагачення шляхом отримання грошових коштів від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, домовились про вчинення злочинів, направлених на особисте збагачення, а саме: придбання, виготовлення для подальшого збуту та збут наркотичного засобу - ацетильований опій на території м. Черкаси. Так вищевказана група незаконно, умисно виготовляла та збувала особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій та отримувала прибуток, частина з яких витрачена на оплату житла, де відбувалось виготовлення, вживання та збут наркотичного засобу; частина витрачена - на придбання продуктів харчування; частина з виготовленого наркотику використана, для особистого вживання ОСОБА_10, ОСОБА_15 та ОСОБА_11; а основна частина коштів, отриманих за збут особливо небезпечного наркотичного засобу, витрачена з метою продовження незаконного обігу наркотичних засобів, а саме: ОСОБА_10 та ОСОБА_15 здійснювали незаконне придбання нових партій особливо небезпечного наркотичного засобу «макова солома», в кількості необхідній, для подальшого виготовлення і реалізації особливо небезпечного наркотичного засобу - ацетильований опій, а ОСОБА_11 здійснював придбання інших інгредієнтів необхідних для виготовлення, з метою продовження незаконного обігу особливо небезпечного наркотичного засобу (заборонених та незаборонених до обігу, чим забезпечили тривалу та безперервну злочинну діяльність групи. Так вподовж діяльності вказаної створеної за попередньою домовленістю групи, задокументовано три факти незаконного збуту наркотичного засобу: 22.01.2014, 30.01.2014,18.02.2014 року, під час яких члени даної групи збули 5,5 мл. особливо небезпечного наркотичного засобу - ацетильований опій, на загальну суму 380 гривень, основну частину з яких вони використали з метою продовження незаконного обігу наркотичних засобів, тобто ОСОБА_10, ОСОБА_15 та ОСОБА_11 неодноразово використали дані грошові кошти для придбання інгредієнтів, необхідних для подальшого виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу - ацетильований опій та його подальшого збуту. Так, 07.04.2014 року, в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_12, за адресою: АДРЕСА_5 виявлені та вилучені грошові купюри використані в ході проведення контролю за злочином, в формі оперативної закупівлі, в результаті чого встановлено, що купюра номіналом 20 грн., яка має номер *га серію МИ 1034660 використана 30.01.2014 року, в ході проведення оперативної закупівлі особливо небезпечного наркотичного засобу:

- ацетильований опій у ОСОБА_15, ІНФОРМАЦІЯ_11, за адресою: АДРЕСА_1; також купюра номіналом 50 гривень, номер та серія КЄ1364831, використана 18.02.2014 року, в ході проведення оперативної закупівлі особливо небезпечного наркотичного засобу

- ацетильований опій у ОСОБА_11, ІНФОРМАЦІЯ_8, за адресою: АДРЕСА_1, що свідчить про неодноразове використання грошових коштів з метою продовження незаконного обігу наркотичних засобів.

Крім цього, ОСОБА_10, з грудня 2013 року по квітень 2014 року, діючи умисно та цілеспрямовано, домовився з ОСОБА_14 та ОСОБА_15 про спільне вчинення злочинів корисливої спрямованості протягом тривалого часу, та разом з останніми створили групу осіб, що спеціалізувалася на здійсненні незаконного придбання, виготовлення, зберігання з метою збуту та збуту особливо небезпечного наркотичного засобу на території Черкаського району та м. Черкаси, спрямованих на досягнення єдиного злочинного результату, відомого всім учасникам групи. Для найбільш ефективного впровадження вказаного плану та здійснення задуманих цілей, вкрай необхідним став пошук підходящого приміщення. Так ОСОБА_10, взяв на себе організацію вказаного місця та зваживши всі чинники та врахувавши, що один з членів групи, а саме: ОСОБА_15 проживає в власній квартирі один, є наркозалежним, надав згоду на виготовлення та збут наркотичних засобів разом з ним та ОСОБА_11, а тому ОСОБА_10 запропонував ОСОБА_15 організувати в його квартирі місце для незаконного вживання, виготовлення та збуту наркотичного засобу, маючи на меті отримання прибутку. ОСОБА_15 розглянувши дану пропозицію та прийнявши рішення, надав та утримував місце для незаконного виготовлення та вживання особливо небезпечного наркотичного засобу, з корисливих мотивів, а саме: незаконно надавав та утримував житло належне йому, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, ОСОБА_11, ОСОБА_19, для виготовлення та вживання наркотичного засобу, а ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23 та невстановленим в ході досудового слідства особам, для вживання наркотичного засобу. Так, ОСОБА_10, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, організувавши місце для виготовлення та вживання особливо небезпечного наркотичного засобу - підшукав приміщення, підшукав та завербував членів групи для виготовлення наркотичного засобу, підготував пристрої для виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу - ацетильований опій, також підшукав та відібрав найнадійніших споживачів наркотичного засобу, а також розробив заходи конспірації, для уникнення від відповідальності за вчинений злочин та задля унеможливлення викриття вказаного місця. ОСОБА_15 систематично підтримував функціонування вказаного місця для виготовлення та вживання наркотичних засобів, яке виражене в матеріальному забезпеченні, обслуговуванні клієнтів та здійсненні заходів конспірації, для збереження таємниці злочинних дій, що відбувались в межах його помешкання. Після чого використані медичні шприци та прилади (посуд, інгредієнти) для виготовлення наркотичного засобу речовини зберігалися за вищевказаною адресою, з відома ОСОБА_10 та за дозволом ОСОБА_15, а також вони отримували винагороду за вказані дії, яка виражалась в отриманні наркотичного засобу та грошових коштів. А 06.04.2014 року, близько 7 години 20 хвилини, в ході проведення санкціонованого обшуку працівниками міліції, за місцем проживання ОСОБА_10, за адресою: АДРЕСА_6, в коморі, яка знаходиться в дворі вказаного будинку, виявлений та вилучений пакет з полімерного матеріалу, в середині якого знаходились - стебла рослин зелено - коричневого кольору, які згідно висновку експерта № 2/550 від 27.05.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - макова солома, маса наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину становить 176 грам, яку останній зберігав, з метою виготовлення з неї наркотичного засобу - ацетильований опій, в помешканні ОСОБА_15 також виявлено та вилучено металевий посуд та посуд з полімерного матеріалу, яка згідно висновку експерта № 2/549 від 07.05.2014 року - порошкоподібна речовина білого кольору, надана на експертизу в каструлі, являється содою, яка до наркотичних засобів, їх аналогів чи прекурсорів не відноситься. В змивах із двох деформованих пляшок ПЕТ виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - екстракт каннабісу. Рідина, яка надана на експертизу в пляшці з полімерного матеріалу, містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - концентрат з макової соломи. В змивах із металевого ковшика виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - концентрат з макової соломи. В змивах з інших предметів, які надані на експертизу, наркотичних засобів,психотропних речовин чи прекурсорів в межах чутливості застосованих методів дослідження - не виявлено. Маса екстракту каннабісу в змивах з двох деформованих пляшок ПЕТ в перерахунку на суху речовину становить 0.0015 та 0.0015 грам відповідно, загальна маса наркотичного засобу становить 0.0030 грам. Маса наркотичного засобу (концентрату з макової соломи) в змивах з металевого ковшика і в рідині, яка знаходиться в ПЕТ -пляшці в перерахунку на суху речовину, становить 0, 0045 і 0, 0165 грам відповідно. Загальна маса наркотичного засобу становить 0, 0210 грам.

Крім того, ОСОБА_11, повторно, у невстановлений досудовим слідством час та місці, при невстановлених обставинах, незаконно, умисно, з корисливих мотивів, придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, в невстановленій в ході досудового слідства кількості, частину якого вжив особисто, а частину якого, в той же час, ОСОБА_11 зберігав за місцем свого проживання, за адресою: АДРЕСА_3, з метою подальшого збуту. А 05.04.2014 року, близько 22 години 45 хвилини, в ході проведення санкціонованого обшуку працівниками міліції, за місцем проживання ОСОБА_11, за адресою: АДРЕСА_3, в квартирі виявлені та вилучені наступні предмети: медичний шприц з полімерного матеріалу,ємністю 20 мл. з рідиною коричневого кольору, які згідно висновку експерта № 2/589 від 13.06.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - ацетильований опій, маса наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину становить 0,116 грам; медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 20 мл. з рідиною коричневого кольору, яка в свою чергу, згідно висновку експерта № 2/589 від 13.06.2014 року - містить в своєму складі кустарно виготовлений особливо небезпечний наркотичний засіб - діацетилморфін (героїн), маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0065 грама; скляний флакон в середині якого знаходиться рідина коричневого кольору, яка в свою чергу, згідно висновку експерта № 2/589 від 13.06.2014 року - містить в своєму складі кустарно виготовлений особливо небезпечний наркотичний засіб - концентрат з макової соломи,маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,756 грама; медичний шприц з полімерного матеріалу, ємністю 20 мл. з рідиною коричневого кольору, яка в свою чергу, згідно висновку експерта № 2/588 від 08.07.2014 року - містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,190 грама; яку він незаконно зберігав, з метою подальшого збуту.

Крім того, ОСОБА_12, умисно, з корисливих мотивів, діючи разом та за попередньою змовою з невстановленими особами, при невстановлених досудовим слідством обставинах, незаконно придбала наркотичний засіб - макову солому, яку зберігала з метою подальшого збуту. 07.04.2014 року в період часу з 7 години 03 хвилини до 9 години 35 хвилин в ході проведення санкціонованого обшуку працівниками міліції, за участю понятих, в помешканні, за місцем проживання ОСОБА_12, а саме за адресою: АДРЕСА_5, на території домоволодіння були виявлені та вилучені два поліетиленові пакети та мішок білого кольору, в кожному з яких знаходилась подрібнена речовина рослинного походження, коричневого кольору, яка згідно висновку експертизи № 2/449 від 08.04.2014 року є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - макова солома, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 95; 72 та 2007 грама відповідно. Загальна маса вилученого наркотичного засобу становить 2173 грама, які вона зберігала з метою збуту.

В поданих апеляційних скаргах:

Прокурор у кримінальному провадженні Мартинюк М.П. не оспорюючи доведеності вини ОСОБА_12, ОСОБА_11 та ОСОБА_10 у вчиненні інкримінованих їм злочинів та правильності кваліфікації дій обвинувачуваних просить вирок суду першої інстанції скасувати в частині призначення ОСОБА_12 покарання внаслідок неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність і невідповідності призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинувачуваної внаслідок м'якості. Так судом не враховано вимоги ст.65 КК України та постанову Пленуму ВСУ №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24 жовтня 2003 року особі, яка вчинила злочин має бути призначене покарання, необхідне та достатнє для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Тому прокурор просив ухвалити новий вирок відносно ОСОБА_12, яким визнати винною за ч.2 ст.307 КК України та призначити їй покарання у виді 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього належного їй майна.

Не погоджуючись з вироком суду першої інстанції обвинувачувана ОСОБА_12 подала апеляційну скаргу в якій просить пом'якшити призначене покарання та застосувати до неї вимоги ст.75 КК України, оскільки на її думку суд першої інстанції при постановленні вироку не повністю врахував пом'якшуючі обставини які суттєво впливають на правильність призначення покарання, зокрема на думку апелянта не взято до уваги, щире каяття, сприяння в розкритті злочинів, раніше не судима, має інвалідність ІІІ групи по стану здоров'я, потребує двічі на рік проходити реабілітації у медичних закладах охорони здоров'я. Крім того, ОСОБА_12 звертає увагу, що на її утримані перебуває мати ОСОБА_24 1939 р.н. яка хворіє «цукровим діабетом» більше 25 років та останні два роки прикована до ліжка і потребує постійного нагляду та допомоги, а тому на її думку дані повинні бути враховані при призначенні покарання.

Обвинувачуваний ОСОБА_11 не погоджуючись з вироком суду першої інстанції просить вирок суду першої інстанції скасувати та направити матеріали кримінального провадження на новий судовий розгляд. Обґрунтовуючи свої вимоги ОСОБА_11, посилається на те, що судом першої інстанції не в повному обсязі проведено судове слідство, щодо дослідження доказів по обвинуваченню за ч.2 ст.306 КК України. Крім того докази наведені у вироку протиріччять вимогам КПК України, Разом з тим, ОСОБА_11 вказує, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, які суттєво впливають на остаточне рішення у справі, а також не дано оцінку доказам чому судом взято до уваги одні докази та відкинуто інші.

Захисник ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_12 не оспорюючи доведеності вини та кваліфікації дій його підзахисної ОСОБА_12 просить змінити вирок суду в частині призначеного їй покарання на більш м'яке та виключити з вироку додаткове покарання у виді конфіскації майна і змінити рішення в частині речових доказів, вилучених у ОСОБА_12 Обґрунтовуючи свої вимоги апелянт посилається на вимоги ч.2 ст.50 КК України та п.1 Постанови Пленуму Верховного суду України №7 від 24.10.2003 року «про практику призначення судами кримінального покарання», особі яка вчинила злочин, має бути призначено покарання необхідне і достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Так на думку апелянта, судом не враховано пом'якшуючих обставин, які істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, а саме: ОСОБА_12 усвідомила суспільну небезпечність своїх діянь, до адміністративної та кримінальної відповідальності раніше не судима, визнає свою вину у вчиненому, щиро розкаялась, активно сприяла розкриттю злочину, є інвалідом 3 групи, позитивно характеризується за місцем проживання, доглядає за хворою матір'ю 1933 року народження , яка відповідно до довідки Черкаської центральної районної лікарні №187 від 23.06.2015року нездатна до самообслуговування і потребує постійного догляду у зв'язку з тяжкими хворобами, при відсутності обтяжуючих обставин, а тому апелянт вважає, що є достатньо підстав для застосування ст.69 КК України. Враховуючи обставини, що пом'якшують покарання захисник ОСОБА_7 вважає, що виправлення та перевиховання ОСОБА_12 при призначенні покарання у виді позбавлення волі з випробуванням із застосуванням ст.75 КК України. Крім того, апелянт вказує, що конфісковане майно в ОСОБА_12, вилучене в ході проведення обшуку під час досудового розслідування, а саме грошові кошти в сумі 15 тис. 238 грн. не було на них накладено арешт тимчасового вилучення майна у відповідності до КПК України, а тому повинні бути поверненні його власникові, оскільки вказані кошти ОСОБА_12 зберігала для придбання матері лікарських засобів, продуктів харчування та іншого, які були передані ОСОБА_12 її матірю ОСОБА_25 для використання на поточні витрати по здійсненню догляду за нею.

13серпня та 18 серпня 2015 року обвинувачуваний ОСОБА_11 в доповненнях до апеляційної скарги порушує питання про скасування оскаржуваного вироку у зв'язку з істотним порушенням кримінального процесуального закону, а тому просить направити кримінальне провадження на новий судовий розгляд в іншому складі суду, оскільки ознайомившись з звукозаписами судових засідань в суді першої інстанції з відсутній запис від 10.09.2014року, а також з звукозаписів від 31.10.2014р., 28.11.2014, 08.12.2014р.,22.12.2014 року не можливо прослухати пояснення свідків та співучасників, а отже неможливо встановити всі обставини судового слідства у вказаний час

Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив відмовити у задоволенні інших учасників процесу, захисника ОСОБА_7 який підтримав апеляційну скаргу та скаргу ОСОБА_12 та просив задовольнити та відмовити у задоволенні апеляційної скарги прокурора, обвинувачувану ОСОБА_12 яка в судових дебатах та останньому слові просила задовольнити апеляційну скаргу та відмовити у задоволенні апеляції прокурора, обвинувачуваного ОСОБА_11 який в судових дебатах та останньому слові підтримав апеляційну скаргу з доповненнями та просив скасувати вирок суду першої інстанції та направити матеріали кримінального провадження на новий судовий розгляд, обвинувачуваного ОСОБА_10, який в судових дебатах та останньому слові поклався на розсуд суду, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляцій, колегія суддів приходить висновку, що апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні Мартинюка М.П., обвинувачуваної ОСОБА_12 та її захисника ОСОБА_7 задовольнити частково, апеляційну скаргу з доповненнями обвинувачуваного ОСОБА_11 задовольнити в повному обсязі за наступних підстав.

Згідно ст.409 КПК України однією з підстав для скасування вироку суду першої інстанції при розгляді провадження в суді апеляційної інстанції є істотне порушення кримінально процесуального закону.

Так відповідно до п.7 ч.2 ст.412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону.

Як вбачається з звукозаписів судового засідання прослуханих в процесі підготовки справи до розгляду апеляційних скарг було встановлено, що на технічних носіях містяться звукозаписи судових засідання за 10.09.2014року не можливо встановити перебіг судового засідання та відтворити хід провадження, а лише чути шуми, з яких неможливо встановити чи хтось провадив судове засідання, але журнал судового засідання в цей час вівся, а також з звукозаписів від 31.10.2014р., 28.11.2014, 08.12.2014р.,22.12.2014 р. не можливо прослухати пояснення свідків та співучасників, а отже неможливо встановити всі обставини судового слідства у вказаний час.

Тому колегія суддів вважає, що вказані порушення щодо фіксування судового засідання є безумовною підставою для скасування вироку місцевого суду, оскільки неможливо встановити чи об'єктивно було з'ясовано всі обставини провадження.

Згідно п.1 ч.1 ст.415КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду та призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо буде встановлено, що у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

За таких обставин колегія суддів приходить висновку про необхідність скасування вироку місцевого суду та призначення нового судового розгляду в суді першої інстанції.

Що ж стосується доводів захисника ОСОБА_7, обвинувачуваної ОСОБА_12, прокурора у кримінальному провадженні Мартинюк М.П. та обвинувачуваного ОСОБА_11 в частині доведеності чи недоведеності вини та достовірності доказів, та переваги одних доказів над іншими, застосуванням судом першої інстанції того чи іншого закону про кримінальну відповідальність та призначення покарання як того просить прокурор то колегія суддів вважає безпідставними, оскільки суд апеляційної інстанції не має права вирішувати вищевказані питання у відповідності до ч.2 ст.415 КПК України.

Тому при новому розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції не обхідно перевірити доводи апеляційних скарг зокрема ті, на які звертають увагу апелянти та дати їм оцінку.

А в разі доведеності вини ОСОБА_12 в попередньому обсязі обвинувачення, колегія суддів вважає, що за попереднім вироком суду призначене покарання було занадто м'яким.

Згідно п.6 ч.1 ст.407 КПК України суд апеляційної інстанції за наслідками апеляційного розгляду за апеляційними скаргами на вирок суду першої інстанції має право скасувати вирок суду і призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Відповідно до ст. 331 КПК України під час судового розгляду суд має право своєю ухвалою змінити, скасувати або обрати запобіжний захід щодо обвинуваченого. Вирішення питання судом щодо запобіжного заходу відбувається в порядку, передбаченому главою 18 цього Кодексу. За наслідками розгляду питання суд своєю вмотивованою ухвалою скасовує, змінює запобіжний захід у вигляді тримання під вартою або продовжує його дію на строк, що не може перевищувати двох місяців. Копія ухвали вручається обвинуваченому, прокурору та направляється уповноваженій службовій особі місця ув'язнення. До спливу продовженого строку суд зобов'язаний повторно розглянути питання доцільності продовження тримання обвинуваченого під вартою, якщо судове провадження не було завершене до його спливу.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 404. 405. 407. 409. 412. 415. 419 КПК України, колегія суддів. -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні Мартинюка М.П., обвинувачуваної ОСОБА_12 та її захисника ОСОБА_7 - задовольнити частково, а апеляційну скаргу з доповненнями обвинувачуваного ОСОБА_11 - задовольнити повністю.

Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 03 червня 2015 року відносно обвинувачуваних ОСОБА_10, ОСОБА_12 та ОСОБА_11 - скасувати, та призначити новий розгляд в Соснівському районному суді м. Черкаси зі стадії підготовчого провадження.

Запобіжний захід ОСОБА_10 ІНФОРМАЦІЯ_12 та ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_13. у виді тримання під вартою продовжити на 30 діб, тобто до 25 вересня 2015 року включно.

Головуючий :

Судді :