Ухвала суду № 49350916, 28.12.2011, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"28" грудня 2011 р.Справа № 9/15/5022-323/2011 УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гевка В.Л.

розглянувши заяву (клопотання) позивача про вжиття заходів до забезпечення позову від 13.12.2011р. вх. № 18913(н) від 13.12.2011р. з врахуванням заяви від 20.12.2011р. вх. № 19211(н) від 20.12.2011р. про внесення змін і доповнень до заяви про забезпечення позову від 13.12.2011р. у справі:

за позовом позивача-1: ОСОБА_1, вул. Замкова, 9/15, м. Тернопіль,46000

позивача-2: ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 7/175, м. Тернопіль,46000

позивача-3: ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, 47720

позивача-4: ОСОБА_4, вул. Протасевича, 22/125, м.Тернопіль, 46000

позивача-5: ОСОБА_5, вул. Шевченка, 5/4, м. Тернопіль, 46000

позивача-6: ОСОБА_6, вул. Б. Бойчуків, 7/113, м. Тернопіль

позивача-7: ОСОБА_7, вул. Ломоносова, 41/75, м. Тернопіль, 46000

позивача-8: ОСОБА_8, вул. С. Бандери, 76/80, м. Тернопіль,46000

до відповідача ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, 46001

про визнання права власності на частку

За участю представників сторін:

позивачів: ОСОБА_11 ордера №5273, 5275,5282,5287,5289,5290,5291,5292 від 22.11.2010р.

відповідача: ОСОБА_12 довіреність №2 від 25.05.2010р.

Суть справи: Позивачі: ОСОБА_1, вул. Замкова, 9/15, м. Тернопіль, ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 7/175, м. Тернопіль, ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, ОСОБА_4, вул. Протасевича, 22/125, м.Тернопіль, ОСОБА_5, вул. Шевченка, 5/4, м. Тернопіль, ОСОБА_6, вул. Б. Бойчуків, 7/113, м. Тернопіль, ОСОБА_7, вул. Ломоносова, 41/75, м. Тернопіль, ОСОБА_8, вул. С. Бандери, 76/80, м. Тернопіль, (далі по тексту позивачі або позивач1, позивач2, позивач3, позивач4, позивач5, позивач6, позивач7, позивач8 - відповідно) від імені яких, на підставі укладених договорів про надання правової допомоги та відповідних ордерів №№5273, 5275,5282,5287,5289,5290,5291,5292 від 22.11.2010р. діє адвокат ОСОБА_11 (далі по тексу представник позивачів) звернулися до господарського суду Тернопільської області з позовом від 03.03.2011р. (вх. № 0355(н) від 04.03.2011р.) до ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м. Тернопіль (далі по тексту відповідач або ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" або ОСОБА_9) про визнання права власності на частку у статутному капіталі господарського товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів та статуту товариства.

19.05.2011 року господарським судом Тернопільської області прийнято рішення у справі № 9/15/5022-323/2011, яким суд вирішив: 1. Позов задовольнити частково. 2. Визнати частково недійсним в частині встановлення складу учасників ОСОБА_9, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, від 15 травня 2010р. (частково п. 2 порядку денного установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"). 3. Визнати частково недійсним, в частині встановлення складу учасників ОСОБА_9, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, від 15 травня 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010р. № запису 1646145000005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (п. 2.1, п.п. 7.1.1 Статуту). 4. Визнати частково недійсними, в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників ОСОБА_9, розподілу часток у статутному капіталі товариства рішення загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", код ЄДРПОУ 14050674, від 02 лютого 2011р. оформлені протоколом № 2 від 02.02.2011р. (рішення з питань 2,3,4 порядку денного зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"). 5. Визнати частково недійсним, в частині встановлення складу учасників ОСОБА_9, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674 від 02 лютого 2010р., зареєстрований державним реєстратором 17.02.2011р. № запису 16461050001005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (пункти 2.1, п.п.7.1.1 Статуту). 6. В частині визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", провадження у справі припинити. 7. Стягнути з відповідача ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, на користь позивачів 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу. 8. Повернути позивачам з Державного бюджету України 595 грн. надмірно сплаченого державного мита та 1652 грн. надмірно сплачених витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. 9. Відмовити позивачам у задоволенні заяви про забезпечення позову від 04.05.2011р.вх № 11928 повторно заявленої 19.05.2011р.

Додатковим рішенням Господарського суду Тернопільської області 24.06.2011 р. у справі № 9/15/5022-323/2011 внесено уточнення в п. 7 та п. 8 резолютивної частини рішення господарського суду від 19.05.2011 р. у справі № 9/15/5022-323/2011 щодо розподілу судових витрат.

08.08.2011 року Львівським апеляційним господарським судом винесено постанову у справі № 9/15/5022-323/2011, якою апеляційну скаргу позивачів задоволено частково. Рішення господарського суду Тернопільської області від 19.05.2011р. у справі №9/15/5022-323/2011 в частині припинення провадження у справі (п.6 резолютивної частини рішення) скасовано, і в цій частині справу направлено до суду першої інстанції для розгляду по суті. Рішення господарського суду Тернопільської області від 19.05.2011р. у справі №9/15/5022-323/2011 (крім пункту 6 резолютивної частини рішення) залишено без змін, а апеляційну скаргу відповідача без задоволення. Додаткове рішення Господарського суду Тернопільської області від 24.06.11р. у справі №9/15/5022-323/2011 залишено без змін, а апеляційну скаргу відповідача без задоволення.

Не погоджуючись з рішенням місцевого суду від 19.05.2011р. та постановою апеляційної інстанції від 08.08.2011р., скаржник - ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить рішення місцевого суду та постанову апеляційної інстанції скасувати і прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 26.10.2011р. у справі №9/15/5022-323/2011 касаційну скаргу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" залишено без задоволення, а постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.08.2011 р. у справі №9/15/2055-323/2011 без змін.

З огляду на вищенаведене та враховуючи те, що постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.08.2011р. (п.1 резолютивної частини постанови) рішення Господарського суду Тернопільської області від 19.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 скасовано в частині припинення провадження у справі (п. 6 резолютивної частини рішення) з направленням справи до суду першої інстанції для розгляду по суті, голова господарського суду розпорядженням від 21.11.2011 р. справу № 9/15/5022-323/2011 в частині вимог про визнання права власності кожного з позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника - Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів, у зв'язку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", передав для розгляду по суті суду у тому ж складі.

Ухвалою господарського суду від 24.11.2011 р. справу №9/15/5022-323/2011 призначено до розгляду в засіданні господарського суду Тернопільської області на 15 год. 10 хв. 13.12.2011 р. Розгляд справи в порядку ст. 77 ГПК України відкладався на 20.12.2011р. на 15год 00хв. Також, у судових засіданнях оголошувались перерви до 12год. 00хв. 27.12.2012р. та до 12 год. 00 хв. 28.12.2012р.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 28.12.2011р. № №9/15/5022-323/2011 позов задоволено, зокрема, суд вирішив:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати частково недійсними, в частині збільшення статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", встановлення складу та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9: Рішення Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, від 19 травня 2011р., оформлене протоколом № 3, а саме рішення з питання 2,3 порядку денного Зборів.

3. Визнати частково недійсними, в частині розміру збільшеного статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", встановленого складу учасників та затвердженого розподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9, затверджений Рішенням Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 19 травня 2011р., що оформлене протоколом № 3, зареєстрований Державним реєстратором 31.05.2011р. № запису 16461050003005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", а саме пункти 2.1.,7.1, п.п. 7.1.1 Статуту.

4. Визнати частково недійсними, в частині надання згоди на відчуження учасниками частини частки статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», встановлення розміру статутного капіталу, встановлення складу та затвердження розподілу часток у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»: Рішення Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», від 5 липня 2011 року, оформлене протоколом №4, а саме рішення з питання 2,3 порядку денного Зборів.

5. Визнати частково недійсними, в частині розміру статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", встановленого складу учасників та затвердженого розподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9 затверджений Рішенням Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", від 05 липня 2011р., оформлене протоколом №4, зареєстрований Державним реєстратором 22.07.2011р. № запису 16461050004005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", а саме пункти 2.1.,7.1, п.п.7.1.1 Статуту.

6. Визнати частково недійсними, в частині збільшення статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», встановлення складу та затвердження розподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9: Рішення Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, від 7 листопада 2011 року, оформлене протоколом №5, а саме рішення з питання 2,3 порядку денного Зборів.

7. Визнати частково недійсними, в частині розміру збільшеного статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", встановленого складу та затвердженого розподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9, затверджений Рішенням Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, від 07 листопада 2011р., оформленого протоколом № 5, зареєстрований Державним реєстратором 14.11.2011р. № запису 16461050005005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", а саме пункти 2.1.,7.1, п.п. 7.1.1 Статуту.

8. Визнати частково недійсним, в частині припинення ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»шляхом реорганізації через перетворення у товариство з додатковою відповідальністю, призначення комісії з припинення ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», затвердження порядку та умов обміну часток, Рішення Загальних зборів учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», від 1 грудня 2011 року, оформлене протоколом №6, а саме рішення з питання 2,3,4 порядку денного Зборів.

9. Визнати право власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", а саме визнати право власності :

- ОСОБА_1, вул. Замкова, 9/15, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_1 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 10 449,00 грн., що становить 0,8007 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 7/175, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_2 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 7254,00 грн., що становить 0,5559 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, ідент. код НОМЕР_3 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 8100,00 грн., що становить 0,6207 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_4, вул. Протасевича, 22/125, м.Тернопіль, ідент. код НОМЕР_4 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 8505,00 грн., що становить 0,6517 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_5, вул. Шевченка, 5/4, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_5 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 9711,00грн., що становить 0,7441 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_6, вул. Братів Бойчуків, 7/113, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_6 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 8784,00 грн., що становить 0,6731 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_7, вул. Ломоносова, 41/75, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_7 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 7 650,00 грн., що становить 0,5862 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг";

- ОСОБА_8, вул. С. Бандери, 76/80, м. Тернопіль, ідент. код НОМЕР_8 на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на суму 3780,00 грн., що становить 0,2897 відсотків від статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг".

10. Стягнути з відповідача ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, 46001, (ідент код 14050674), в доход Державного бюджету України на р/р 31111095700002 у ГУДК України у Тернопільській області, МФО 838012, ЄДРПОУ 23588119, одержувач УДК у м. Тернополі - 818 грн. 49 коп. державного мита.

В силу статтей 85,93 ГПК України Рішення господарського суду Тернопільської області від 28.12.2011р. № №9/15/5022-323/2011 на даний час не набрало законної сили.

Під час розгляду справи з боку представника позивачів подано суду заяву (клопотання) про вжиття заходів до забезпечення позову від 13.12.2011р. вх. № 18913(н) від 13.12.2011р. та заяву від 20.12.2011р. вх. № 19211(н) від 20.12.2011р. про внесення змін і доповнень до заяви про забезпечення позову від 13.12.2011р. (далі по тексту заява про забезпечення позову). Вказана заява про забезпечення позову оплачена позивачами судовим збором (квитанція від 27.12.2011р.), що відповідає в цій частині вимогам Закону України "Про судовий збір".

Згідно заяви про забезпечення позову позивачі просять суд вжити заходів забезпечення позову у даній справі, шляхом:

- заборони Державним реєстраторам Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вчиняти будь-які дії та внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців записів щодо: державної реєстрації, перереєстрації, змін складу учасників, розподілу часток у статутному капіталі, збільшення або зменшення статутного капіталу товариства, припинення товариства щодо ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(ЄДРПОУ 14050674), та/або його правонаступників, крім реєстрації змін та доповнень до статуту ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»та внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців записів щодо внесення змін та доповнень у статут ОСОБА_9, внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів ОСОБА_9, спрямованих на поновлення прав акціонерів, які, отримавши від Закритого акціонерного товариства «Тернопільський центральний універмаг»при його реорганізації (перетворенні) відповідне письмове зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника (ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»), були протиправно позбавлені свого права на частку у статутному капіталі та участь у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- заборони ОСОБА_9 обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»вносити зміни до статуту ОСОБА_9, в тому числі щодо зміни розміру статутного капіталу ОСОБА_9 та перерозподілу часток у статутному капіталі ОСОБА_9, приймати рішення щодо припинення (реорганізації, ліквідації) ОСОБА_9, крім внесення змін та доповнень до статуту ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», спрямованих на поновлення прав акціонерів, які, отримавши від Закритого акціонерного товариства «Тернопільський центральний універмаг»при його реорганізації (перетворенні) відповідне письмове зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника (ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»), були протиправно позбавлені свого права на частку у статутному капіталі та права на участь у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг».

- заборони ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»вчиняти будь-які дії щодо припинення (реорганізації, ліквідації) ОСОБА_9, в тому числі здійснювати продаж (відчуження, передачу) на користь третіх осіб основні засоби ОСОБА_9, включаючи основний актив ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»- цілісний майновий комплекс Тернопільського центрального універмагу, розташованого за адресою: м. Тернопіль, бульвар Тараса Шевченка, 12.

Обґрунтовуючи подану заяву позивачі посилаються, зокрема, на висновки Вищого господарського суду України, що містяться у постанові від 26.10.2011р. №9/15/5022-323/2011. Також, звертають увагу суду на рішення зборів ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»прийняті під час та після прийняття судом рішення від 19.05.2011р. у справі №9/15/5022-323/2011, які на думку позивачів, унеможливлюють виконання зазначеного рішення суду та порушують їх права і обовязки. Як висновок позивачі, серед іншого, зазначають, що Позивачі на даний час протиправно позбавлені Відповідачем свого законного права на частку у статутному капіталі ОСОБА_9 та можливості приймати участь в управлінні ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»та отримання інформації про його діяльність. Вказане в свою чергу дає можливість Відповідачу, в особі його органів управління приймати незаконні рішення зокрема щодо реорганізації (перетворення), припинення діяльності ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», перерозподілу часток у ОСОБА_9 на користь третіх осіб, збільшення/зменшення статутного капіталу ОСОБА_9, внесення відповідних змін у статут ОСОБА_9, які після їх реєстрації та внесення в Єдиний державний реєстр юридичних осіб і фізичних осіб -підприємців можуть значно утруднити чи зробити неможливим реалізацію Позивачами своїх корпоративних прав, які випливатимуть з рішення господарського суду у даній справі. Наведене вище, на думку позивачів, дає можливість обґрунтовано вважати, що невжиття заходів забезпечення позову може утруднити або унеможливити виконання судового рішення у даній справі.

В свою чергу, представник відповідача у запереченні на заяву про забезпечення позову від 27.12.2011р. вх. № 19504(н) звертає увагу суду на правові позиції щодо підстав забезпечення позову викладені Верховним Судом України у Постанові Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду корпоративних спорів". При цьому представник відповідача вважає, що у заяві про забезпечення позову викладені вимоги направлені на заборону Державним реєстраторам Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вчиняти будь-які дії та внесення до ЄДР записів. Проте, Державний реєстратор Виконавчого комітету Тернопільської міської ради не є стороною або учасником по справі № 9/15/5022-323/2011. Представником позивача не узято до уваги того факту, що Державний реєстратор Виконавчого комітету Тернопільської міської ради є суб'єктом владних повноважень, вимоги до яких пред'являються в поряду адміністративного судочинства. В свою чергу заборона суб'єкту владних повноважень виконувати обов'язки покладені на нього законом є не припустимим порушенням прав суб'єкта владних повноважень на виконання функцій покладених на нього Державою. Вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді заборони товариству та/або іншим особам здійснювати дії, пов'язані з проведенням зборів учасників, може призвести до порушення передбаченого законом права учасників на участь в управлінні справами товариства шляхом участі та голосування на зборах учасників товариства.

Одночасно, представник відповідача вважає, що вимоги про забезпечення позову не є адекватними. Зокрема, адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення права (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії. При цьому матеріалами справи встановлено, що Позивачі являлись акціонерами ЗАТ «Тернопільський центральний універмаг», зокрема, - ОСОБА_1 володіла 1161шт. акцій товариства на суму за номіналом 10 449 грн. (0,8007% статутного капіталу). ОСОБА_2 - 806 шт. акцій товариства на суму 7254грн. (0,5559% статутного капіталу), ОСОБА_3 - 900шт. акцій товариства на суму 8 100 грн. (0,06207% статутного капіталу), ОСОБА_4 - 945шт. акцій товариства на суму 8505 грн. (0,6517% статутного капіталу), ОСОБА_5 - 1079 шт. акцій товариства на суму 9711грн.(0,7441% статутного капіталу), ОСОБА_6 -976шт. акцій товариства на суму 8784грн.(0,6731% статутного капіталу), ОСОБА_7 - 850шт. акцій товариства на суму 7650грн. (0,5862% статутного капіталу), ОСОБА_8 - 420шт. акцій товариства на суму 3780 грн. (0,2897% статутного капіталу) всього позивачі разом володіли 7 137 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", на загальну суму 64 233 грн., що становить 4,9221% від статутного капіталу ОСОБА_9.

Відповідно, наведене вище свідчить, на думку відповідача, про необґрунтованість поданої представником позивачів заяви про забезпечення позову. А тому представник відповідача просить суд відмовити в задоволенні зави про забезпечення позову.

Розглянувши заяву позивачів про вжиття заходів до забезпечення позову та заперечення на заяву про забезпечення позову представника відповідача у сукупності з іншими матеріалами справи, суд прийшов до висновку, що подана заява про забезпечення позову позивача підлягає до часткового задоволення. При цьому суд керувався наступним.

Відповідно до ст. 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити, передбачених статтею 67 цього Кодексу, заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Згідно із ст. 67 ГПК України позов забезпечується: - накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві; - забороною відповідачеві вчиняти певні дії; - забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; - зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку; - зупиненням продажу арештованого майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно і про зняття з нього арешту. Про забезпечення позову виноситься ухвала. Ухвалу про забезпечення позову може бути оскаржено. Оскарження ухвали про забезпечення позову не зупиняє її виконання. Не допускається забезпечення позову шляхом заборони: - проводити загальні збори акціонерів або учасників господарського товариства та приймати ними рішення; - надавати емітентом, реєстратором, зберігачем, депозитарієм реєстр власників іменних цінних паперів, інформацію про акціонерів або учасників господарського товариства для проведення загальних зборів товариства; - участі акціонерів або учасників у загальних зборах товариства, визначення правомочності загальних зборів акціонерів або учасників господарського товариства.

Відповідно до п.п. 43,45,47 Постанови Пленум Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" Верховний Суд України звернув увагу господарських судів на те, що заходи до забезпечення позову можуть вживатися лише за умов, визначених статтею 66 ГПК: якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду. Перелік заходів до забезпечення позову, встановлений статтею 67 ГПК, є вичерпним. У зв'язку з цим заборона проведення загальних зборів учасників (акціонерів) товариства фактично означає заборону товариству здійснювати свою діяльність у частині компетенції загальних зборів. Господарським судам необхідно враховувати заборону незаконного втручання органів державної влади та органів місцевого самоврядування, в тому числі і судів, у господарські відносини (стаття 6 ГК). Заборона проведення загальних зборів учасників (акціонерів) товариства порушує також право учасників (акціонерів) товариства брати участь в управлінні товариством. У справах за позовами про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства відсутній причинно-наслідковий зв'язок між можливістю виконання такого судового рішення та вжиттям господарським судом заходів до забезпечення позову шляхом заборони проводити загальні збори учасників (акціонерів) товариства.

Забезпечуючи позов шляхом заборони відповідачеві вчиняти певні дії, господарські суди лише за наявності підстав, передбачених статтею 66 ГПК, вправі заборонити товариству приймати на загальних зборах рішення з конкретних питань, включених до порядку денного, і лише за умови, що ці питання безпосередньо пов'язані з предметом спору. Заходи до забезпечення позову не повинні призводити до фактичної неможливості господарського товариства здійснювати діяльність, а також порушення товариством чинного законодавства.

При вирішенні питання про забезпечення позову господарські суди повинні оцінювати обґрунтованість доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням таких умов:

- наявність зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги;

- імовірність ускладнення виконання або невиконання судового рішення у разі невжиття таких заходів;

- запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, які не є учасниками вказаного судового розгляду.

У судових рішеннях про визнання недійсними актів установлюється факт відповідності акта вимогам законодавства і наявність порушення прав позивача та не встановлюється обов'язок відповідача вчиняти певні дії. У зв'язку з цим забезпечення таких позовів шляхом заборони виконувати рішення загальних зборів не перебуває у необхідному (обов'язковому) зв'язку з позовними вимогами, їх предметом.

Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, вартості майна, на яке він заявляє клопотання накласти арешт, чи майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Заходи до забезпечення позову можуть бути вжиті судом лише в межах предмета позову та не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) товариства, зокрема шляхом заборони вчиняти дії лише щодо того пакета акцій, який безпосередньо пов'язаний із предметом спору.

У разі, якщо необхідність вжиття заходу до забезпечення позову заявник обґрунтовує тим, що у випадку невжиття такого заходу йому буде завдано значної шкоди, він повинен обґрунтувати можливість завдання такої шкоди, її розмір, зв'язок можливої шкоди з предметом спору, а також необхідність і достатність для її запобігання вжиття саме цього заходу до забезпечення позову.

Також, слід зазначити, що і за правовою позицією Вищого господарського суду України викладеної у п.п.5.7.3. Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" при вирішенні питання про вжиття заходів забезпечення позову господарським судам слід також враховувати, що цими заходами не повинна блокуватися господарська діяльність товариства, порушуватися права осіб, що не є учасниками судового процесу, застосовуватися обмеження, не пов'язані з предметом спору. Зокрема, не допускається винесення ухвал про накладення арешту на все майно підприємства. Якщо у господарського суду є підстави вважати, що діями виконавчого або іншого органу, рішення про обрання якого оспорюється, може бути погіршено фінансовий стан господарського товариства або доведено його до стійкої неплатоспроможності, суд вправі забезпечити позов шляхом заборони відчуження основних засобів, нерухомого майна та іншого визначеного майна товариства, чітко визначивши в ухвалі про забезпечення позову перелік майна, відчуження якого забороняється.

Враховуючи вищезазначене, розглянувши вимоги позивачів у заяві про забезпечення позову в частині заборони ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", вносити зміни до Статуту товариства, в тому числі щодо зміни розміру статутного капіталу ОСОБА_9 та перерозподілу часток у статутному капіталі ОСОБА_9. А також приймати рішення щодо припинення ОСОБА_9 та вчиняти будь-які дії щодо припинення ОСОБА_9 в тому числі здійснювати продаж, відчуження, передачу на користь третіх осіб основних засобів ОСОБА_9, включаючи основний актив ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - цілісний майновий комплекс Тернопільського центрального універмагу, розташований за адресою: м. Тернопіль, бульвар Тараса Шевченка, 12, інше нерухоме майно, належне ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг", суд вважає, що зазначені вимоги в силу їх змісту не є співмірними та адекватними із заявленими позовними вимогами. Зокрема, у випадку вжиття таких заходів до забезпечення позову з боку суду буде фактично заборонено товариству здійснювати свою діяльність у частині компетенції загальних зборів. Крім того, забезпечення позову таким чином буде порушувати і права та охоронювані законом інтереси інших учасників ОСОБА_9, які не є позивачами у даній справі, а саме права на управління товариством, зокрема, і в частині їх участі та прийнятті рішень на зборах товариства.

Крім того, суд має за необхідне зазначити, що згідно п.1 Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/2776 від 12.12.2006 р. у вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів. Відтак, сторона повинна обґрунтувати підстави для вжиття заходів до забезпечення позову шляхом подання відповідних доказів з урахуванням зазначених вимог, передбачених ст. 33 ГПК України, яким суд, в свою чергу, у відповідності ст. 43 цього Кодексу повинен надати оцінку.

Проте, позивачам не подано суду належних доказів в частині того, що на даний час органами управління ОСОБА_9 вчиняються дії з продажу майна ОСОБА_9, зокрема, і цілісного майнового комплексу ОСОБА_9. У звязку з чим, дані твердження позивачів не є належним чином обґрунтованими.

Також, суд має за необхідне зазначити, що позивачами у заяві про забезпечення позову сформовано вимогу заборонити вчиняти будь-які дії ОСОБА_9 в частині припинення ОСОБА_9 та будь-які дії Державному реєстратору щодо державної реєстрації змін до статуту та припинення ОСОБА_9 та не визначено на який строк такі дії слід заборонити вчиняти.

Проте, відповідно до змісту статті 67 ГПК господарські суди, вживаючи заходи до забезпечення позову, зобов'язані точно вказати, які саме дії забороняється вчиняти відповідачу та іншим особам. Господарські суди не вправі забороняти товариству чи його посадовим особам вчиняти будь-які дії. Господарські суди не вправі для забезпечення вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства про обрання (переобрання) членів його виконавчого органу вживати заходи до забезпечення позову шляхом заборони відповідним посадовим особам товариства вчиняти будь-які дії, що є перешкоджанням здійсненню товариством господарської діяльності (п. 46 Постанови Пленум Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Одночасно, суд має за необхідне зазначити, що для виконання рішень у даній справі з боку відповідача необхідне вчинення певних дій, зокрема, проведення зборів та прийняття ними рішень про перерозподіл часток учасників ОСОБА_9 для відображення позивачів як учасників ОСОБА_9, а також внесення змін до Статуту ОСОБА_9 з метою відображення у ньому відомостей про учасників позивачів та належні їм частки. Вказані зміни будуть також підлягати державній реєстрації в порядку Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Зокрема, з аналізу змісту статті 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" у випадку набрання рішенням господарського суду від 28.12.2011р. № 9/15/5022-323/2011 законної сили у даній справі в частині визнання недійсними частково рішень зборів учасників та окремих положень статуту ОСОБА_9, останнє повинно бути надіслане для виконання Державному реєстратору, який у свою чергу вносить відповідний запис про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи у ЄДР.

Враховуючи зазначене, вимоги позивачів про забезпечення позову шляхом заборони Державному реєстратору Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вчиняти будь-які дії та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних і фізичних осіб підприємців записи щодо: державної реєстрації, перереєстрації змін складу учасників, розподілу часток у статутному капіталі, збільшення або зменшення статутного капіталу товариства, припинення товариства щодо ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" підлягають задоволенню судом частково.

Зокрема, суд вважає за необхідне, вказати, які саме дії слід заборонити вчиняти Державному реєстратору, а також, визначити строк під час якого буде діяти забезпечення та подію з настанням якої забезпечення позову втратить свою силу.

А тому, позов слід забезпечити шляхом заборони Державним реєстраторам Виконавчого комітету Тернопільської міської ради до набрання законної сили рішення господарського суду Тернопільської області від 28.12.2011р. у справі № 9/15/5022-323/2011 проводити дії по внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців записів щодо державної реєстрації, перереєстрації:

- змін складу учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- розподілу часток у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- збільшення або зменшення статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- припинення ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, 46001, ЄДРПОУ 14050674.

Одночасно, розглянувши заперечення відповідача щодо відсутності підстав для забезпечення позову в даній справі, суд розглядає їх критично та відхиляє з огляду на наступне.

Зокрема, щодо заперечення відповідача, що забезпечення спрямоване на заборону вчиняти дії Державному реєстратору, який не є учасником даного судового процесу і одночасно являється субєктом владних повноважень, то суд має за необхідне зазначити, що в силу ч. 1 ст. 67 ГПК України суд вправі забезпечити позов не тільки шляхом заборони відповідачеві вчиняти певні дії але й забороною іншим особам вчиняти певні дії, що стосуються предмета спору. При цьому предметом спору у даній справі є визнання права власності на частку позивачів у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю та визнання недійсним рішень зборів та частково недійсним положень Статутів ОСОБА_9. А в силу вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" саме на Державного реєстратора покладено обовязок вносити відповідні записи, що стосуються змін у установчих документах (Статуті ОСОБА_9) та пов'язані як з прийняттям рішення зборами ОСОБА_9 про внесення таких змін до статуту товариства так і з прийняттям судового рішення щодо визнання недійсним змін до Статуту ОСОБА_9.

Щодо адекватності та співмірності заходів до забезпечення позову, то суд має за необхідне зазначити наступне.

При розгляді даної справи та прийнятті рішення від 19.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 судом було зроблено висновок про порушення відповідачем права участі позивачів у товаристві, зокрема, згідно з рішенням установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р., рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011 р., протокол № 2, а також, згідно з відомостями, які містять Статут товариства, затверджений рішенням Установчих зборів ОСОБА_9 15.05.2010 р. та Статут товариства, затверджений зборами учасників ОСОБА_9 02.02.2011 р.

А тому суд, рішенням від 19.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 визнав частково недійсним, зокрема, рішення установчих зборів від 15.05.2010р. (частково п. 2) рішення зборів учасників від 02.02.2011р. протокол № 2 (п. 2,3,4 порядку денного зборів) та положення Статуту (п.п. 2.1. п.п. 7.1. Статуту) в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу (реалізації часток) у Статутному капіталі товариства. Вказане рішення в цій частині набрало законної сили 08.08.2011р. з дня прийняття постанови Львівським апеляційним господарським судом у справі.

Висновок суду про порушення права участі позивачів у ОСОБА_9 підтриманий і згідно постанови Вищого господарського суду України від 26.10.2011р. № 9/15/5022-323/2011 прийнятій у даній справі.

Проте, як встановлено судом під час розгляду по суті позовних вимог позивачів про визнання права власності на частку, незважаючи на прийняте судом рішення у даній справі від 19.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 учасниками ОСОБА_9 у складі, який згідно рішення суду у Статуті ОСОБА_9 був визнаний недійсним, були скликані збори учасників ОСОБА_9 та прийняті ряд рішень, які на думку суду, утруднюють виконання рішень у даній справі.

Зокрема, було прийнято наступні рішення та внесено і зареєстровано зміни до Статуту ОСОБА_9:

1. За рішенням загальних зборів учасників, оформлених протоколом №3 від 19 травня 2011 року (в день прийняття рішення Господарським судом Тернопільської області у справі № 9/15/5022-323/2011), було збільшено статутний капітал ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»на 1 000 грн. (питання 2 порядку денного Зборів), затверджено новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9 (питання 3 порядку денного Зборів), та внесено відповідні зміни та доповнення до Статуту ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», виклавши його в новій редакції (питання 4 порядку денного Зборів). Статут ОСОБА_9 у новій редакції зареєстровано 31.05.2011 року.

2. За рішенням Загальних зборів учасників, оформлених протоколом №4 від 5 липня 2011 року, було надано згоду на відчуження учасниками частини частки статутного капіталу на користь ОСОБА_9 (викуп ОСОБА_9 власної частки у розмірі 64 909 грн., що становило 4,97 відсотків статутного капіталу) (питання 2 порядку денного Зборів), затверджено новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9 (питання 3 порядку денного Зборів), та внесено відповідні зміни та доповнення до Статуту ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», виклавши його в новій редакції (питання 4 порядку денного Зборів). Статут ОСОБА_9 у новій редакції зареєстровано 22.07.2011 року.

3. За рішенням Загальних зборів учасників, оформлених протоколом №5 від 7 листопада 2011 року (після вступу в силу рішення Господарського суду Тернопільської області у справі № 9/15/5022-323/2011 в частині визнання частково недійсними рішень установчих зборів, зборів засновників та статуту товариства, та прийняття Вищим господарським судом України Постанови від 26.10.2011 року, якою Постанову Львівського господарського апеляційного суду від 08.08.2011р. у даній справі залишено без змін), було збільшено статутний капітал ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»на 65 000 грн. (питання 2 порядку денного Зборів), затверджено новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_9 (питання 3 порядку денного Зборів), та внесено відповідні зміни та доповнення до Статуту ТОВ «Тернопільський центральний універмаг», виклавши його в новій редакції (питання 4 порядку денного Зборів). Статут ОСОБА_9 у новій редакції зареєстровано 14.11.2011 року.

4. За рішенням Загальних зборів учасників, оформлених протоколом №6 від 1 грудня 2011 року, було Прийнято рішення про припинення ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»шляхом реорганізації через перетворення у товариство з додатковою відповідальністю (питання 2 порядку денного Зборів), про призначення комісії з припинення ОСОБА_9 (питання 3 порядку денного Зборів) та затвердження порядку та умов обміну часток (питання 4 порядку денного Зборів). Відомості про припинення ТОВ «Тернопільський центральний універмаг»внесені в ЄДР 02.12.2011 року.

При цьому як вбачається із положень зареєстрованих Статутів, не зважаючи на висновок суду про те, що позивачі повинні були бути включеними до числа учасників ТОВ з відповідною належною їм часткою, незалежно від їх особистої участі в установчих зборах (постанова ВГСУ від 26.10.2011р. № 9/15/5022-323/2011), позивачі не включені до числа учасників ОСОБА_9 та не брали участі у зборах.

На думку суду, зазначені рішення зборів утруднюють фактичне виконання як рішення господарського суду Тернопільської області від 19.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 так і рішення суду від 28.12.2011р. № 9/15/5022-323/2011 у даній справі.

Зокрема, зміна часток у ОСОБА_9 та реєстрація нових положень статуту ОСОБА_9 утруднило виконання рішення суду від 19.05.2011р. в частині визнання недійсними положень Статуту ОСОБА_9, які на даний час носять інший зміст ніж ті, що визнанні судом недійсними рішенням від 19.05.2011р.

Також, збільшення статутного капіталу ОСОБА_9 згідно рішення зборів викликало зміну у грошовому та відсотковому відношенні до статутного капіталу ОСОБА_9 розміру часток, що належали позивачам. В звязку з чим, утруднено в подальшому виконання рішення суду в частині визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг"

В свою чергу, рішення ОСОБА_9 про припинення товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг» шляхом його реорганізації у ОСОБА_9 з додатковою відповідальністю утруднює виконання рішення суду в частині визнання права за позивачами на частку у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг». Зокрема, перешкоджає отриманню ними саме частки у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю, яку згідно виданих їм зобов'язань зобовязувалось видати ОСОБА_9. Адже має місце перетворення юридичної особи у іншу організаційно-правову форму - ОСОБА_9 з додатковою відповідальністю.

Згідно вказаного рішення зборів учасників від 01.12.2011р. протокол № 6 затверджено також умови обміну часток учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»на частки ОСОБА_9 з додатковою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг». Проте, як уже зазначалось судом позивачів не було включено у учасники ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю, зокрема, такі відомості не відображено у Статуті ОСОБА_9. В звязку з чим позивачі не можуть отримати частки і у ОСОБА_9 з додатковою відповідальністю.

Реєстрація Державним реєстратором в подальшому, відповідно до правил Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", припинення ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»шляхом перетворення його у ОСОБА_9 з додатковою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»утруднить виконання рішення від 19.05.2011р. та від 28.12.2011р. № 9/15/5022-323/2011 у даній справі в частині визнання права власності позивачів на частку у ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг» та визнання недійсним положень Статуту ОСОБА_9 та рішення зборів про припинення ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг».

При цьому, на думку суду, обраний спосіб забезпечення позову, є адекватним і співмірним із заявленими позовними вимогами, зокрема, він не зупиняє господарську діяльність ОСОБА_9, так як, дозволяє вносити будь-які інші зміни до Статуту та до Державного реєстру за виключенням змін щодо складу учасників ОСОБА_9, зміни статутного капіталу, та припинення ОСОБА_9. В свою чергу, ОСОБА_9 вправі скликати збори учасників та приймати на них рішення в тому числі і щодо внесення змін до статуту ОСОБА_9.

Крім того, суд вважає, що зазначений вище судом спосіб забезпечення позову відповідає і вимогам чинного процесуального законодавства в частині того, що ним повинно чітко бути визначено, вчинення яких саме дій забороняється судом (Рекомендації ВГСУ від 28.12.2007р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин"). Зокрема, у вказаному способі забезпечення чітко передбачено, які реєстраційні дії суд заборонив вчиняти Державному реєстратору до набрання рішенням від 28.12.2011р. № 9/15/5022-323/2011 у даній справі законної сили.

Внесення будь-яких інших записів до реєстраційної справи товариства не пов'язано з предметом позову в даній справі та не утруднить виконання судового рішення (пост. ВГСУ від 23.06.2009р. № 22/292/08).

Враховуючи вищезазначене, беручи до уваги задоволення позову судом у справі № 9/15/5022-323/2011 згідно рішення від 19.05.2011р. та рішення від 28.12.2011р, з метою забезпечення збалансованості інтересів усіх учасників судового процесу (інформаційний лист ВГСУ від 12.12.2006 р. № 01-8/2776), суд прийшов до висновку що клопотання позивача про забезпечення позову слід задовольнити частково, застосувавши один із засобів забезпечення позову, що передбачений ст. 67 ГПК України.

Про забезпечення позову господарський суд виносить ухвалу, яка надсилається або видається сторонам у справі, іншим учасникам судового процесу. Якщо відповідною ухвалою відповідачеві заборонено вчиняти певні дії, що потребуватиме вчинення дій органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими чи службовими особами, копія такої ухвали надсилається також цим органам та/або особам (стаття 87 ГПК). Наказ про вжиття заходів до забезпечення позову не видається (п. 5 Роз'яснення ВГСУ від 23.08.1994 № 02-5/611 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову).

Ухвали набирають чинності в день їх винесення судом (п. 29 інф. л. ВГСУ 14.08.2007 № 930/14197).

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 66, 67, 86, 115 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1.Заяву (клопотання) позивача про вжиття заходів до забезпечення позову від 13.12.2011р. вх. № 18913(н) від 13.12.2011р. з врахуванням заяви від 20.12.2011р. вх. № 19211(н) від 20.12.2011р. про внесення змін і доповнень до заяви про забезпечення позову від 13.12.2011р. задовольнити частково.

2.Заборонити Державним реєстраторам Виконавчого комітету Тернопільської міської ради до набрання законної сили рішення господарського суду Тернопільської області від 28.12.2011р. у справі № 9/15/5022-323/2011 проводити дії по внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців записів щодо державної реєстрації, перереєстрації:

- змін складу учасників ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- розподілу часток у статутному капіталі ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- збільшення або зменшення статутного капіталу ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»;

- припинення ОСОБА_9 з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг», ОСОБА_10 Шевченка, 12, м.Тернопіль, 46001, ЄДРПОУ 14050674) .

3.Повний текст ухвали направити сторонам та відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Тернопільської міської ради.

СуддяВ.Л. Гевко