Постанова № 49049281, 16.11.2012, Святошинський районний суд міста Києва

ун. № 2608/18686/12

пр. № 4/2608/649/12

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2012 року суддя Святошинського районного суду м. Києва Домарацька А.В., за участю прокурора Святошинського району м. Києва Кравчука С.В., розглянувши подання старшого слідчого СВ ДПІ у Святошинському районі м. Києва ДПС Гришина О.М. про проведення виїмки первинних фінансово-господарських документів, по кримінальній справі № 56-3082, -

В С Т А Н О В И Л А :

Слідчий СВ ДПІ у Святошинському р-ні м. Києва ДПС, за згодою прокурора Святошинського району м. Києва в зв'язку з розслідуванням кримінальної справи №56-3082, звернувся до суду з поданням про проведення виїмки фінансово-господарських документів ПрАТ «Мандарин Плаза».

Своє подання слідчий обґрунтовує тим, що в провадженні СВ ДПІ у Святошинському районі м. Києва ДПС розслідується кримінальна справа № 56-3082, порушена прокуратурою Печерського району м. Києва за фактом фіктивного підприємництва шляхом створення невстановленими особами ПП «Сервісна компанія «А.Я.К.С.»(36797689) за ознаками злочину передбаченого ч. 1 ст. 205 КК України, а також відносно головного бухгалтера ПрАТ «Мандарин Плаза»ОСОБА_3, за ознаками складу злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

З матеріалів кримінальної справи вбачається, що згідно службової записки ДПІ у Печерському районі м. Києва ДПС №846/9/22-8 від 07.09.2012 року, ПрАТ «Мандарин Плаза»протягом періоду з 01.04.10 по 30.09.11 здійснювало виплати відсотків за облігаціями нерезиденту n Bank International AG», Австрія з інвестиційного рахунку НОМЕР_1, відкритого в ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», на загальну суму 47 383 262,05 грн., при цьому ПрАТ «Мандарин Плаза»утримало та перерахувало до бюджету України податок на доходи нерезидента в розмірі 2% від суми нарахованих відсотків на загальну суму 967 005,35 грн.

Відповідно до п.160.1 ст.160 Податкового кодексу України від 02.12.10 № 2755-VI, «будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею».

У разі якщо залучення коштів здійснюється шляхом продажу облігацій, казначейських зобов'язань чи ощадних (депозитних) сертифікатів, емітованих позичальником, або шляхом врахування векселів та здійснення операцій з придбання цінних паперів із зворотним викупом, сума процентів визначається шляхом нарахування їх на номінал такого цінного паперу, виплати фіксованої премії чи виграшу або шляхом визначення різниці між ціною розміщення (продажу) та ціною погашення (зворотного викупу) такого цінного паперу.

Так, п.18.1 ст.18 Закону №334/94-ВР, визначено, що якщо міжнародним договором, ратифікованим Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Законом, застосовуються норми міжнародного договору.

Відповідно до п.1-3 ст.11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Австрії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно, підписаної 16.10.97, ратифікованої 17.03.99:

«1. Проценти, що виникають в одній Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, будуть оподатковуватись у цій другій Державі.

2. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач є фактичним власником процентів, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 2 % від валової суми процентів, що сплачуються:у зв'язку з продажем у кредит будь-якого промислового, комерційного або наукового обладнання; у зв'язку з продажем або наданням у кредит будь-яких виробів чи послуг одним підприємством другому підприємству, або за позиками будь-якого виду, що надаються банком або другою фінансовою установою;

b) 5 % від валової суми процентів в усіх інших випадках.

3. Термін "проценти" при використанні в цій статті означає доход від боргових вимог будь-якого виду, незалежно від іпотечного забезпечення і незалежно від володіння правом на участь у прибутках боржника, і зокрема, доход від урядових цінних паперів і доход від облігацій чи боргових зобов'язань, включаючи премії та винагороди, що сплачуються стосовно таких цінних паперів, облігацій та боргових зобов'язань.».

У відповідності до «Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.01 №470, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерел їх походження з України є подання нерезидентом довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір.

У відповідності до п.103.4 ст.103 Податкового кодексу, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Так, головним бухгалтером ОСОБА_3 ЗАТ «Мандарин Плаза»надані довідки про статус резидента isen Bank International AG»податково-фінансового управління 1/23 Австрійської фінансової адміністрації від 04.01.10, засвідчена Федеральним міністерством фінансів 12.01.10, апостіль № 4140/10 від 18.01.10, від 20.01.11, засвідчена Федеральним міністерством фінансів 01.02.11, апостіль № 426/11 від 03.02.11.

Відповідно до листа-роз"яснення ДПА України від 22.08.08 № 8074/6/12-0116, наданого на звернення ЗАТ «Мандарин Плаза»від 01.08.08 № 807-12, «згідно з положеннями п.1.11.3 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 №334/94-ВР кредит під цінні папери, що засвідчують відносини позики: кошти, які залучаються юридичною особою-боржником (дебітором) від інших юридичних або фізичних осіб як компенсація вартості випущених (емітованих) таким дебітором облігацій або депозитних сертифікатів. Враховуючи вищезазначене, ЗАТ «Мандарин Плаза»під час виплати процентів по облігаціях зобов'язане утримувати податок у розмірі 2% від загальної суми процентів, проте, з набранням чинності з 01.01.2011 року Податкового кодексу України від 2.12.2010 №2755-VI відповідно до п.п. 14.1.267 п. 14.1 ст.14 якого «позика-грошові кошти, що надаються резидентами, які є фінансовими установами, або нерезидентами, крім нерезидентів, які мають офшорний статус, позичальнику на визначений строк із зобов'язанням їх повернення та сплатою процентів за користування сумою позики», вищезазначені положення п.1.11.3 ст.1 Закону №334/94-ВР вилучено.

Таким чином, відповідно до п.2 b) ст.11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Австрії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно, підписаної 16.10.97, ратифікованої 17.03.99, головний бухгалтер ПрАТ «Мандарин Плаза»ОСОБА_3 в ІІ-ІІІ кварталах 2011 року повинна була утримати та перерахувати до бюджету України податок на дохід нерезидента в розмірі 5% від валової суми процентів, умисне невиконання головним бухгалтером норм якої призвело до ухилення від сплати податку з доходу нерезидента n Bank International AG», Австрія ПрАТ «Мандарин Плаза»на загальну суму 812 599,00 грн.

Встановлено, що ПрАТ «Мандарин Плаза»(код ЄДРПОУ 30675610) мало фінансово-господарські відносини з ТОВ «Вант»(код ЄДРПОУ 33060171), яке на даний час перебуває на стадії банкрутства.

Так, на даний час встановлено, що ПрАТ «Мандарин Плаза»виступає кредитором у справі про банкрутство ТОВ «Вант»та у Господарському суді м. Києва знаходиться справа №5011-15/14298 про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Вант».

Так, в матеріалах справи міститься заява директора ТОВ «Вант»ОСОБА_5, щодо доведення до банкрутства підприємства ТОВ «Вант»попереднім директором ОСОБА_6 при проведенні взаєморозрахунків з ПрАТ «Мандарин Плаза».

Крім того, встановлено, що ПрАТ «Мандарин Плаза»здійснює реалізацію житлових та нежитлових приміщень в будинку №11-А літера "Б" по вул. Івана Мазепи в м. Києві, які належать ПрАТ «Мандарин Плаза»на праві власності.

Вивчивши подання, матеріали справи, заслухавши думку слідчого Гришина О.М., який вніс подання, думку прокурора Кравчука С.В., який просить подання задовольнити, суд вважає, що подання підлягає задоволенню, оскільки для встановлення усіх обставин справи необхідно дослідити документи, що стосуються реалізації ПрАТ «Мандарин Плаза»житлових та нежитлових приміщень в будинку №11-А літера "Б" по вул. Івана Мазепи в м. Києві.

На підставі викладеного, керуючись ст.178 КПК України , -

П О С Т А Н О В И Л А :

Подання слідчого задовольнити.

Дати дозвіл слідчому на проведення виїмки в приміщенні ПрАТ «Мандарин Плаза»(код ЄДРПОУ 30675610) оригіналів документів, які стосуються реалізації житлових та нежитлових приміщень ПрАТ «Мандарин Плаза»в будинку №11-А літера "Б" по вул. Івана Мазепи в м. Києві

Постанова є обов'язковою для виконання.

Суддя Святошинського

районного суду м. Києва А.В. Домарацька