Ухвала суду № 48237646, 02.12.2013, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

УХВАЛА

"02" грудня 2013 р.Справа № 22/5025/635/11

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Заверуха С.В., розглянувши матеріали справи

за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", м. Київ

до Шепетівського підприємства теплових мереж, м. Шепетівка Хмельницької області

про стягнення 417035,13 грн. заборгованості за договором постачання природного газу №06/09-1208-БО-34 від 23.09.2009р., з яких 274893,05 грн. основного боргу, 21212,95 грн. пені, 93357,53 грн. інфляційних нарахувань, 27571,60 грн. три процента річних (заява про заміну сторони (боржника) правонаступником)

Представники сторін:

позивач: не з'явився

відповідач: Потапова Н.А. - представник за довіреністю №24 від 12.06.2013 р.

від ТзОВ "Шепетівка Енергоінвест" - Потапова Н.А. - представник за довіреністю №646 від 12.06.2013 р.

Суть спору: Рішенням господарського суду Хмельницької області від 16.05.11р. по справі №22/5025/635/11, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 21.06.2011 р., позов Дочірньої компанії „Газ України" Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України", м. Київ до Шепетівського підприємства теплових мереж, м. Шепетівка Хмельницької області про стягнення 417035,13 грн. заборгованості за договором постачання природного газу №06/09-1208-БО-34 від 23.09.2009 р., з яких 274893,05 грн. - основний борг, 21212,95 - пеня, 93357,53 грн. - сума, на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів, 27571,60 грн. - три процента річних задоволено частково. Стягнуто з Шепетівського підприємства теплових мереж м. Шепетівка на користь Дочірньої компанії „Газ України" Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України" м. Київ, 274893,05 грн. основного боргу, 5253,09 грн. пені, 93357,53 грн. інфляційних втрат, 27571,60 грн. три процента річних, 4010,75 грн. державного мита, 226,96 грн. витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

11.10.11р видано наказ про примусове виконання рішення суду по справі №22/5025/635/11.

Шепетівське підприємство теплових мереж звернулося до господарського суду Хмельницької області із заявою про зміну сторони (боржника) у виконавчому провадженні №31085315 щодо примусового виконання наказу господарського суду Хмельницької області від 11.10.11р. по справі №22/5025/635/11.

При цьому просить суд замінити Шепетівське підприємство теплових мереж його правонаступником - товариством з обмеженою відповідальністю "Шепетівка енергоінвест".

В обґрунтування поданої заяви заявник посилається на те, що 02.12.2011 року між Шепетівською міською радою та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест", укладено концесійний договір, за яким згідно акта приймання - передачі від 23.05.2012р. в концесію товариства передано цілісний майновий комплекс "Шепетівського підприємства теплових мереж".

З посиланням на вимоги п. 98.2.4 ст. 98 Податкового кодексу, відповідач наголошує, що між останнім та ТОВ "Шепетівка енергоінвест" 24.05.2012 р. підписано акт приймання-передачі кредиторської і дебіторської заборгованості. Також, відповідно до п. 1.4.1 статуту ТОВ "Шепетівка енергоінвест", що товариство є правонаступником Шепетівського підприємства теплових мереж за правами та обов'язками по сплаті боргових зобов'язань з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли на Шепетівському підприємстві теплових мереж до моменту підписання акту приймання - передачі цілісного майнового комплексу від 23.05.2012 р.

На думку заявника у Шепетівського підприємства теплових мереж відсутні повноваження зі сплати заборгованості за судовим наказом, а тому необхідно замінити сторону виконавчого провадження його правонаступником.

Представник відповідача підтримав доводи викладені у заяві та надав клопотання про приєднання до матеріалів справи концесійного договору та акту приймання-передачі цілісного майнового комплексу.

Представник позивача в судове засідання не з'явився, по суті заяви письмових пояснень не надав, причини суду не повідомив, хоча був належним чином повідомлений про час розгляду заяви, про що свідчить поштове повідомлення від 25.11.2013 р. про отримання ухвали про призначення заяви до розгляду від 20.11.2013 р.

ТзОВ "Шепетівка Енергоінвест" в поясненнях по справі та його представник в судовому засіданні підтримав заяву у повному об'ємі посилаючись на обгрунтування викладені у заяві.

Розглядом заяви встановлено:

Відповідно до п.2 концесійного договору укладеного між Шепетівською міською Радою та ТзОВ "Шепетівка енергоінвест", встановлено що об'єктами концесії за цим договором є: Цілісний майновий комплекс "Шепетівське підприємство теплових мереж" за юридичною адресою м. Шепетівка, Хмельницька область, провулок Короленка, 1-а.

Передача об'єкта у концесію здійснюється не пізніше 180 календарних днів після укладення цього договору і оформляється актом приймання-передачі згідно з додатком (п.11 договору).

Майно, отримане в концесію, включається до балансу Концесіонера - юридичної особи із зазначенням, що майно отримане в концесію (п.13 договору).

Пунктом 40 договору концесії визначено, що концесійний договір укладено на 12 років (з 02.12.2011 року по 02.12.2023 року).

Договір набуває чинності з дня його підписання концесієдавцем та концесіонером та нотаріального посвідчення (п. 47 договору).

Договір підписано сторонами, скріплено печатками сторін та нотаріально посвідчено.

23.05.2012 року Шепетівською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест" було складено акт приймання-передачі цілісного майнового комплексу "Шепетівського підприємства теплових мереж". Акт підписано сторонами, скріплено печатками та нотаріально посвідчено.

24.05.2012р. Шепетівським підприємством теплових мереж по акту приймання-передачі передано свою дебіторську та кредиторську заборгованість ТОВ "Шепетівка Енергоінвест", що станом на 24.05.12р. набув усіх прав і обов'язків щодо її погашення. Акт підписано сторонами та скріплено печатками сторін.

Додатком №2 від 10.12.2012 р. до вказаного вище акту, відповідач та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" , погодили, що останній є правонаступником усієї заборгованості Шепетівського підприємства теплових мереж.

Відповідно до Реєстру дебіторської та кредиторської заборгованості за товари, роботи, послуги станом на 24.05.2012р. до акту приймання-передачі дебіторської та кредиторської заборгованості Шепетівського підприємства теплових мереж, заборгованість перед ДК „Газ України" НАК „Нафтогаз України" - № 06/09-1208-БО-34 - 405312,98 грн. кредиторської заборгованості.

Реєстр підписано головним бухгалтером та директором Шепетівського підприємства теплових мереж, а також головним бухгалтером та директором ТОВ "Шепетівка Енергоінвест".

Як вбачається із п. 1.4.1 Статуту ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в редакції від 2013 р., ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" є правонаступником Шепетівського підприємства теплових мереж за правами та обов'язками по сплаті боргових зобов'язань з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли на Шепетівському підприємстві теплових мереж до моменту підписання акту приймання-передачі цілісного майнового комплексу від 23.05.2012 р.

Боргові зобов'язання з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, передаються згідно акту приймання-передачі дебіторської та кредиторської заборгованості Шепетівського підприємства теплових мереж від 24 травня 2012 року та реєстру, що до нього додається.

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про концесії" концесія - надання з метою задоволення громадських потреб уповноваженим органом виконавчої влади чи органом місцевого самоврядування на підставі концесійного договору на платній та строковій основі юридичній або фізичній особі (суб'єкту підприємницької діяльності) права на створення (будівництво) та (або) управління (експлуатацію) об'єкта концесії (строкове платне володіння), за умови взяття суб'єктом підприємницької діяльності (концесіонером) на себе зобов'язань по створенню (будівництву) та (або) управлінню (експлуатації) об'єктом концесії, майнової відповідальності та можливого підприємницького ризику.

Договір концесії (концесійний договір) - договір, відповідно до якого уповноважений орган виконавчої влади чи орган місцевого самоврядування (концесієдавець) надає на платній та строковій основі суб'єкту підприємницької діяльності (концесіонеру) право створити (побудувати) об'єкт концесії чи суттєво його поліпшити та (або) здійснювати його управління (експлуатацію) відповідно до цього Закону з метою задоволення громадських потреб.

Судом враховується, що відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України "Про теплопостачання", у разі якщо суб'єкту господарювання надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс (індивідуально визначене майно) з вироблення теплової енергії, такий суб'єкт стає правонаступником за борговими зобов'язаннями з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб'єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним).

Пункт 98.2.4. статті 98 Податкового кодексу України також передбачає, що у разі передачі в оренду чи концесію цілісного майнового комплексу державного або комунального підприємства платник податків - орендар чи концесіонер після прийняття цілісного майнового комплексу державного або комунального підприємства в оренду чи концесію набуває усіх прав і обов'язків щодо погашення грошових зобов'язань чи податкового боргу, які виникли у державного або комунального підприємства до передачі цілісного майнового комплексу в оренду чи концесію.

Наведене свідчить, що зобов'язання стосовно виконання рішення господарського суду від 16.05.2011р. по справі №22/5025/635/11 перейшли до ТОВ „Шепетівка Енергоінвест" в силу закону та правовідносин концесії, що підлягають застосуванню у спірних правовідносинах як спеціальні норми.

При цьому враховується, що боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом (ст. 520 ЦК України), в даному випадку ст. 22 Закону України "Про теплопостачання" не передбачає згоди кредитора, оскільки цілісний майновий комплекс з вироблення теплової енергії перейшов в користування до ТОВ "Шепетівка Енергоінвест".

На підставі ч.5 ст. 8 Закону України "Про виконавче провадження ", у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, обов'язкові тією мірою, якою вони були б обов'язковою для сторони, яку правонаступник замінив.

За таких обставин, враховуючи те, що в Шепетівського підприємтсва теплових мереж відсутні повноваження із сплати заборгованості за судовим наказом №22/5025/635/11 від 11.10.11р., необхідно замінити боржника - Шепетівське підприємство теплових мереж, на його правонаступника - ТОВ "Шепетівка Енергоінвест".

Згідно зі ст. 25 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені у судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.

Згідно з п.1.4 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №18 процесуальне правонаступництво в розумінні статті 25 ГПК допускається на будь-якій стадії судового процесу, включаючи стадію виконання судового рішення, і здійснюється господарським судом без виклику сторін у справі, якщо їх явка не зумовлена необхідністю з'ясування судом певних обставин, але з повідомленням сторін, оскільки інше суперечило б приписам частини другої статті 22 ГПК стосовно прав сторін у судовому процесі.

З доданих до матеріалів справи доказів убачається, що постановою ДВС Шепетіського міськрайонного управління юстиції від 07.02.12р. відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду від 11.10.11р. №22/5025/635/11 про стягнення з Шепетівського підприємства теплових мереж м. Шепетівка на користь Дочірньої компанії „Газ України" Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України" м. Київ, всього боргу в сумі 405312,98 грн.

Судом приймаються до уваги надані відповідачем докази, що підтверджують правонаступництва прав та обов'язків відповідача - Шепетівського підприємства теплових мереж м. Шепетівка. Так, актом приймання-передачі дебіторської та кредиторської заборгованості від 24.05.2012 р. та згідно реєстру відповідач передав всі боргові зобов'язання ТОВ Шепетівка Енергоінвест" у зв'язку з передачею в концесію останньому цілісного майнового комплексу Шепетівського підприємства теплових мереж на виконання рішення 15 позачергової сесії Шепетівської міської ради 6 скликання від 25.10.2011 р. №23 і підписання між сторонами акту приймання - передачі комплексу.

З огляду на встановлене вище, зважаючи на вимоги п.1.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", ст.25 ГПК України, враховуючи що, ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" став правонаступником за борговим зобов'язанням Шепетівського підприємства теплових мереж, заява про заміну сторони його правонаступником (прохальна частина заяви) є обґрунтованою та підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву Шепетівського підприємства теплових мереж про заміну боржника Шепетівського підприємства теплових мереж м. Шепетівка його правонаступником товариством з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест" м. Шепетівка у справі № 22/5025/635/11 задовольнити.

Залучити до участі у справі №22/5025/635/11 відповідачем Товариство з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест" м. Шепетівка (вул. Судилківська, 9, іден. код 37587657) як процесуального правонаступника, замінивши відповідача Шепетівське підприємство теплових мереж м. Шепетівка (пров. Короленка 1-А, іден. код 31301827)

Суддя С.В. Заверуха

Віддруковано 4 прим.:

1. до справи,

2. позивачу (м. Київ, вул. Шолуденка, 1) - рекоменд. з повідомлен.,

3.Шепетівському підприємству теплових мереж (Хмельницька обл., м. Шепетівка, пров. Короленка, 1-А )

4. ТОВ „Шепетівка енергоінвест"( Хмельницька обл., м. Шепетівка, вул. Судилківська, 9).