Постанова № 47715308, 21.07.2015, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" липня 2015 р. Справа№ 910/1696/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Шапрана В.В.

Буравльова С.І.

за участю представників cторін:

позивача: Дядько Г.П., довіреність № 2 від 14.01.2015 р.,

Глушков Г.В., довіреність № 3 від 14.01.2015 р.,

відповідача: Єршова С.В., довіреність № 14-108 від 18.04.2014 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

на рішення господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р.

у справі № 910/1696/15-г (суддя Трофименко Т.Ю.)

за позовом Комунального підприємства "Лисичанськтепломережа"

до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

про визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство "Лисичанськтепломережа" звернулось до господарського суду м. Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про визнання договору купівлі-продажу природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 куб. м. з 01.01.2015р. по 31.12.2015р. між ПАТ Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та КП "Лисичанськтепломережа" укладеним з 01.01.2015 р. на умовах які запропоновані позивачем у проекті договору.

Рішенням господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р. у справі № 910/1696/15-г позов задоволено частково.

Визнано договір купівлі-продажу природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 тис. куб. м - укладеним між Комунальним підприємством "Лисичанськтепломережа" та Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у редакції Комунального підприємства "Лисичанськтепломережа" наступного змісту:

Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", надалі Продавець, в особі директора Департаменту реалізації газу Лужанського Вячеслава Георгійовича, який діє на підставі довіреності від 29.05.14 №14-161, з однієї сторони, і Комунальне підприємство "Лисичаськтепломережа", надалі Покупець, в особі директора підприємства Панаіта Андрія Вікторовича, що діє на підставі Статуту, з другої сторони, надалі разом поіменовані Сторони, керуючись Законом України "Про засади функціонування ринку природного газу", іншими нормативними документами, уклали цей договір про таке:

1.Предмет договору.

1.1.Продавець зобов'язується передати у власність Покупцю у 2015 році природний газ, ввезений на митну територію України Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цей природний газ (надалі - газ), на умовах цього договору.

1.2.Газ, що продається за цим договором, використовується Покупцем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням.

2. Кількість та фізико-хімічні показники газу

2.1. Продавець передає Покупцеві з 01 січня 2015 року по 31 грудня 2015 року газ обсягом до 29548,1 тис. куб. м. (двадцять дев'ять млн п'ятсот сорок вісім тис. сто куб. м), у тому числі по місяцях кварталів (тис куб м):

МісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсягсічень6085,5квітень1507,7липень0жовтень1802,4лютий5379,1травень0серпень0листопад4462,5березень4942,9червень0вересень0грудень5368І кв.16407,5II кв.1507,7ПІ кв.0IV кв.11632,9

2.1.1.Обсяги газу, що планується передати за цим договором (далі - планований обсяг), можуть змінюватись Сторонами протягом місяця продажу в установленому порядку.

2.1.2.Допускається відхилення місячного обсягу переданого газу в розмірі ± 5 % (плюс/мінус п'ять відсотків) від узгодженого Сторонами згідно з п. 2.1 цього договору планованого обсягу продажу газу без коригування планованого обсягу.

2.2.Добовий розподіл планованого обсягу продажу газу здійснюється рівномірно, виходячи з середньодобового обсягу передачі газу (далі - середньодобовий обсяг передачі). Середньодобовий обсяг передачі газу визначається шляхом ділення планованого обсягу продажу газу на кількість днів у відповідному місяці.

2.3.За розрахункову одиницю газу приймається один кубічний метр (куб. м), приведений до стандартних умов: температура (t) = 20 градусів Цельсія. тиск газу (Р) = 760 мм ртутного стовпчика (101,325 кПа).

2.4.Фізико-хімічні показники газу, який передається Продавцем Покупцеві в пунктах приймання-передачі, указаних у п. 3.1 цього договору, повинні відповідати вимогам ГОСТу 5542-87 "Газы горючие природне для промышленного и коммунально-бытового назначения/ Технические условия".

3. Порядок та умови передачі газу

3.1. Продавець передає Покупцю газ у пунктах приймання-передачі газу на вхідній запірній/відключаючій арматурі Покупця.

Право власності на газ переходить від Продавця до Покупця в пунктах приймання-передачі. Після переходу права власності на газ Покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов'язану з правом власності на газ.

3.1.1. Покупець зобов'язується:

укласти технічну угоду щодо порядку обліку газу з газотранспортними або газодобувними, або газорозподільними підприємствами (надалі - газотранспортне підприємство) в пунктах приймання- передачі газу. Про укладення такої угоди Покупець повідомляє Продавця протягом 3-х днів з дати її укладення;

забезпечити відповідність комерційного вузла обліку газу вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", державним будівельним нормам ДБН В.2.5-20-2001 "Газопостачання", Правилам подачі та використання природного газу в народному господарстві України, Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 618, державним стандартам, нормативним та методичним документам Держспоживстандарту та Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", експлуатаційній документації на засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), що входять до складу цього вузла;

без перешкод у будь-який час допускати представників Продавця та повноважних представників газотранспортного підприємства:

- для зчитувань показів засобів вимірювальної техніки та для перевірки приладів обліку витрат газу, встановлених на комерційному вузлі обліку газу Покупця, та правильності експлуатації цих приладів;

- для огляду газопроводів та газовикористовуючого устаткування Покупця;

- для обмеження та припинення постачання газу в разі відбору природного газу за відсутності у Покупця підтвердженого Продавцем у порядку, встановленому цим договором, планового обсягу поставки на поточний місяць поставки;

самостійно припиняти (обмежувати) споживання газу згідно з чинним законодавством з першого дня відсутності підтвердженого Продавцем у порядку, встановленому цим договором, планового обсягу поставки;

негайно (того ж дня) письмово та/або факсимільним зв'язком повідомляти газотранспортне підприємство про неполадки приладів обліку витрат газу, приладів заміру температури та тиску газу, встановлених на комерційному вузлі обліку газу Покупця.

3.1.2. Покупець до 15 числа місяця, що передує місяцю поставки газу, надає Продавцю належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. Плановий обсяг поставки підтверджується Продавцем та доводиться до відома газотранспортних підприємств в електронному вигляді оператором ЄГТСУ на відповідний місяць поставки.

3.2.Приймання-передача газу протягом місяця здійснюється рівномірно з припустимим відхиленням добових обсягів від середньодобового не більше як ± 5,0 (п'ять) відсотків.

При необхідності відступу від середньодобової норми Продавцем і Покупцем установлюється нерівномірна подача газу за взаємно узгодженими графіками.

3.3. Приймання-передача газу, переданого Продавцем Покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу. Обсяг використання газу Покупцем у відповідному місяці поставки встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показів комерційного вузла/вузлів обліку газу Покупця.

3.4. Не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, Покупець зобов'язується надати Продавцеві підписані та скріплені печатками Покупця та газотранспортного підприємства три примірники акта приймання-передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 8-го числа зобов'язується повернути Покупцеві та газотранспортному підприємству по одному примірнику оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта. Акти є підставою для остаточних розрахунків між Сторонами.

4.Порядок обліку газу

4.1.Кількість газу, яка подається Покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку газу Покупця.

4.2.При використанні Покупцем вузлів обліку газу із застосуванням лічильника газу, обсяг використаного ним газу визначається за результатами вимірювань у діапазоні об'ємних витрат від мінімальної Qmin до максимальної Qmax (у межах роботи лічильника з нормованими похибками вимірювань). При роботі лічильника в діапазоні витрат газу, менших за Qmin, до розрахунків приймається значення, що дорівнює Qmin.

4.3.При використанні Покупцем побутових лічильників, які не оснащені термометрами та манометрами, при розрахунках витрат газу приймається коефіцієнт корегування Ккр, який залежить від фактичного розміщення лічильника та визначається згідно з Методикою приведення об'єму природного газу до стандартних умов за показами побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, затвердженою наказом Мінпаливенерго від 26.02.2004 N 116 та зареєстрованою в Мін'юсті 19.03.2004 заN 346/8945.

4.4. Комерційні вузли обліку встановлюються на межі балансової належності газопроводів Покупця та газотранспортного підприємства. У разі розташування комерційного вузла обліку газу на території Покупця витрати і втрати газу, які виникають від точки балансового розмежування до місця встановлення вузла обліку газу, відносяться на рахунок Покупця і додаються до об'єму газу, облікованого вузлом обліку газу. Розрахунки цих втрат і витрат проводяться відповідно до Методик визначення питомих втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затверджених наказом Мінпаливенерго від 30.05.2003 N 264 і зареєстрованих в Мін'юсті 09.07.2003 за N 570/7891 (зі змінами та доповненнями).

5. Ціна газу

5.1.Ціна (граничний рівень ціни) на газ і тарифи на його транспортування установлюються уповноваженим державною владою України органом.

5.2.Ціна за 1000 куб. м природного газу становить 1 091,00 грн. з урахуванням збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу за регульованим тарифом та без урахування податку на додану вартість.

До сплати за 1000 куб. м. природного газу - 1 091,00 грн., крім того ПДВ - 20% - 218,20 грн., всього з ПДВ - 1 309.20 грн. (одна тисяча триста дев'ять грн. 20 коп.).

5.3.У разі зміни уповноваженим органом ціни на газ та/або тарифів на його транспортування, розподіл і постачання вони є обов'язковими для Сторін за цим договором з моменту введення їх в дію.

5.4. Реалізація газу Покупцю за зазначеною у п.5.2. ціною здійснюється при умові наявності відповідної ліцензії на виробництво теплової енергії (у випадках передбачених чинним законодавством України).

5.5.Загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу.

6. Порядок та умови проведення розрахунків

6.1. Оплата за газ здійснюється Покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки газу.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

6.2.При невиконанні Покупцем вимог, передбачених у п. 6.1 цього договору, Продавець має право обмежити передачу газу Покупцеві.

6.3.Оплата за газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використання Покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Продавця кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами перерахування коштів, затвердженими відповідною постановою уповноваженого органу, та зараховується як оплата за газ, поставлений Продавцем Покупцю в порядку, визначеному нормами чинного законодавства.

Сторони погоджуються, що при перерахуванні коштів в призначені платежу посилання на номер договору є обов'язковим.

6.4.У разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості зі сплати пені, штрафів. інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору Сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від Покупця, погашає вимоги Продавця у такій черговості, незалежно від призначення платежу визначеного Покупцем:

у першу чергу сплачується основна сума боргу;

у другу чергу сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи;

у третю чергу відшкодовуються витрати Продавця, пов'язані з одержанням виконання.

6.5.Звірка розрахунків здійснюється Сторонами на підставі відомостей про фактичну оплату вартості використаного газу Покупцем та актів приймання-передачі газу протягом 10-ти днів з моменту письмової вимоги однієї із сторін, підписаної уповноваженою особою.

7. Відповідальність сторін

7.1. За невиконання або неналежне виконання договірних зобов'язань сторони несуть відповідальність у випадках, передбачених чинним законодавством України, а також цим договором.

7.2. У разі невиконання Покупцем пункту 6.1. цього договору він зобов'язується сплатити Продавцю, крім суми заборгованості, пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу, за рішенням відповідного суду.

7.3. Продавець не відповідає за підтримання належного тиску на газорозподільних станціях.

7.4. Продавець не несе відповідальності за недопоставку газу за цим договором у разі припинення/обмеження газопостачання відповідно до чинного законодавства та умов даного договору, а також за відсутності у Продавця необхідних обсягів газу (зниження/припинення обсягу поставок газу із боку Російської Федерації тощо).

8. Форс-мажор

8.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обов'язків щодо договору, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили.

8.2. Строк виконання зобов'язань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин.

8.3. Сторони зобов'язані негайно повідомити про обставини форс-мажору та протягом чотирнадцяти днів з дати їх виникнення надати підтверджуючі документи відповідно до законодавства.

8.4. Настання обставин форс-мажору підтверджується у встановленому законодавством порядку.

8.5. Виникнення зазначених обставин не є підставою для відмови Покупця від сплати Продавцеві за газ. який був поставлений до їх виникнення.

9. Порядок вирішення спорів

9.1. У випадку виникнення спорів або розбіжностей Сторони зобов'язуються вирішувати їх шляхом взаємних переговорів та консультацій.

9.2. У разі недосягнення Сторонами згоди, спори (розбіжності) вирішуються у судовому порядку.

9.3. Строк, у межах якого Сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист своїх прав за цим договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних, встановлюється відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України.

10. Інші умови

10.1. Цей договір складений у двох примірниках - по одному для кожної із Сторін, які мають однакову юридичну силу.

10.2. З укладенням цього договору попереднє листування та документація щодо предмета цього договору втрачають юридичну силу.

10.3. Усі зміни і доповнення до цього договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими представниками сторін, крім випадку, зазначеного у пункті 10.4. цього договору.

У разі, якщо одна із Сторін не підписала додаткову угоду щодо зміни ціни на газ та/або тарифів на його транспортування, розподіл і постачання, Сторони при визначені ціни за природний газ, використаний за цим договором у звітному періоді, приймають ціни/тарифи, визначені уповноваженим органом з дати їх прийняття, відповідно до пункту 5.3 цього договору, які зазначаються в акті приймання-передачі природного газу.

10.4. Покупець зобов'язується самостійно вживати всіх необхідних заходів, спрямованих на зменшення використання природного газу відповідно до рішень Уряду, та, у разі корегування планових місячних обсягів поставки газу, повідомляти про це Продавця для оформлення відповідних додаткових угод.

10.5. Сторони зобов'язуються повідомляти одна одну про зміни своїх платіжних реквізитів, свідоцтва платника податку ПДВ, адреси, номерів телефонів, факсів у 5-денний термін з дня виникнення відповідних змін рекомендованим листом з повідомленням.

10.6. Продавець має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість.

Покупець є платником податку на додану вартість та має статус платника податку на прибуток на загальних умовах, передбачених Податковим кодексом України.

У разі будь-яких змін в статусі платника податків, зміни назви, форми власності тощо Сторони зобов'язані повідомити одна одну про такі зміни протягом 3 (трьох) робочих днів з дати таких змін.

10.7. У випадку, якщо Покупець є акціонерним товариством, він зобов'язаний надати Продавцю рішення, які підтверджують право на укладання значного правочину, а саме:

якщо сума договору перевищує 10 відсотків вартості активів Покупця заданими останньої річної фінансової звітності Покупця - рішення наглядової ради або загальних зборів акціонерів Покупця про вчинення цього правочину;

якщо сума договору перевищує 25 відсотків вартості активів Покупця за даними останньої річної фінансової звітності Покупця - рішення загальних зборів акціонерів Покупця про вчинення цього правочину.

У разі ненадання Покупцем зазначених рішень, Продавець в односторонньому порядку має право розірвати цей договір. При цьому Продавець за 5 (п'ять) днів до розірвання договору повідомляє Покупця про розірвання цього договору рекомендованим листом.

10.8. У разі невиконання Покупцем зобов'язань, викладених у п.3.1.1. цього договору, Продавець має право тимчасово припинити постачання газу до усунення перешкод для зчитувань показів засобів вимірювальної техніки, для перевірки приладів обліку витрат газу, встановлених на комерційному вузлі обліку газу Покупця, правильності експлуатації цих приладів та у разі відсутності у Покупця підтвердженого планового обсягу поставки газ)' Продавцем.

10.9. Представники газотранспортного підприємства припиняють або обмежують постачання природного газу Покупцю у разі порушення ним строків розрахунків за використаний газ та послуг з його транспортування/розподілу/постачання, відмови від зменшення обсягу газоспоживання та переходу на роботу з використанням резервних видів палива згідно з графіками, на період різких похолодань, а також відбору газу за відсутності у Покупця підтвердженого Продавцем у порядку, встановленому цим договором, планового обсягу поставки газу на поточний місяць поставки, в порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.06 № 1687 "Про затвердження Порядку пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення" (далі - Порядок).

Відновлення газопостачання Покупцю здійснюється згідно положень зазначеного Порядку.

10.10. У разі повної відмови Покупця від використання обумовленого п.2.1. цього договору обсягу газу, Покупець зобов'язаний письмово повідомити про це Продавця за 5 (п'ять) днів до дня припинення такого постачання.

11. Строк дії договору.

Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками Сторін, і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2015 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

12. Адреси та реквізити сторін:

1. Продавець Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія" "Нафтогаз України"

Адреса: 01001

м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6

Рахунок із спеціальним режимом використання:

2603830022921 AT "Ощадбанк", м. Київ, код

банку 300465

Поточний рахунок для зарахування пені/штрафи: 26009304921 AT "Ощадбанк",

м. Київ, код банку 300465

Код ЄДРПОУ: 20077720 Св. пл. ПДВ № 35480667,

ІПН:200777226658

Телефон: 586-35-37

Факс: 586-33-10

2. Покупець Комунальне підприємство "Лисичанськтепломережа"

Адреса: 93113, Луганська обл.,

Лисичанськ, вул. Баумана, буд. 17

Рахунок із спеціальним режимом

використання: 26033302306791 у ф-ії

Луганське ОУАТ "Ощадбанк" код

банку 304665 Код ЄДРПОУ: 13401321

Св. пл. ПДВ № 100161566 ІПН:

134013212097 Телефон: (06451) 7-01-32

Факс:(06451) 7-16-54.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 6, код ЄДРПОУ 20077720) на користь Комунального підприємства "Лисичанськтепломережа" (93113, Луганська обл., Лисичанськ, вул. Баумана, буд. 17, код ЄДРПОУ 13401321) 609 судового збору.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р. у справі №910/1696/15-г в повному обсязі та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував і порушив норми матеріального та процесуального права.

Позивач у письмовому відзиві на апеляційну скаргу просив суд залишити рішення господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р. у справі №910/1696/15-г без змін з огляду на його законність та обґрунтованість, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.05.2015 р. (колегія суддів у складі: головуючий суддя - Чорна Л.В., судді - Кропивна Л.В., Смірнова Л.Г.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.06.2015 р.

10.06.2015 р. в судовому засіданні оголошено перерву до 24.06.2015 р.

24.06.2015 р. в судовому засіданні оголошено перерву до 01.07.2015 р.

Розпорядженням В.о. керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 09-52/904/15 від 01.07.2015 р. у зв'язку з перебуванням головуючого судді Чорної Л.В. у відпустці, призначено повторний автоматичний розподіл справи № 910/1696/15-г.

Відповідно до повторного автоматичного розподілу справ між суддями справу № 910/1696/15-г передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді: Андрієнка В.В., суддів: Шапрана В.В., Буравльова С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" прийнято до провадження у визначеному складі суду та призначено до розгляду на 21.07.2015 р.

Представники позивача в судовому засіданні проти апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" заперечували та просили суд її відхилити, а оскаржуване рішення залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та просив її задовольнити, а оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким у позові відмовити.

Апеляційний господарський суд, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, в грудні 2014 року на електронну адресу Комунального підприємства "Лисичанськтепломережа" (позивач) від ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (відповідач) був надісланий електронний вид проекту Договору купівлі-продажу природного газу на 2015 рік для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням (далі - Договір).

Відповідно до ч. 2 ст. 181 Господарського кодексу України проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

12.12.2014 р. Комунальне підприємство "Лисичанськтепломережа" направило Публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" проект договору купівлі-продажу природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 тис. куб. м з 01 січня 2015 року по 31 грудня 2015 року.

За умовами запропонованого договору, відповідач зобов'язується передати у власність позивача у 2015 році природний газ, ввезений на митну територію України Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, а позивач зобов'язується прийняти та оплатити цей природний газ (надалі - газ), на умовах цього договору.

Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками Сторін, і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2015 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11 договору).

09.01.2015 р. позивач отримав від відповідача лист за №26-9559/1.2-14 від 24.12.2014 з відмовою у укладанні договору купівлі-продажу природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у редакції Позивача, посилаючись на п. 2 ч. 2 ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції".

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач посилався на те, що відповідно до п. 5.2.1 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 13.09.2012 №1181, постачання природного газу без укладення договору з гарантованим постачальником не допускається. Таким чином, позивач зазначив, що відсутність договору на постачання природного газу з відповідачем як гарантованим постачальником, як кваліфікованим споживачем загрожує господарській діяльності позивача, а отже, порушує його права.

З урахуванням наведеного, позивач просив суд визнати договір купівлі-продажу природного газу з виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 тис. куб. м з 01.01.2015р. по 31.12.2015 в редакції запропонованої позивачем в проекті договору укладеним з 01.01.2015р.

Згідно ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України договір - є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків. Цивільні права і обов'язки виникають як з передбачених законом договорів, так і з договорів, не передбачених законом, але таких, що йому не суперечать.

Згідно ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

До зобов'язань, що виникають з договорів, застосовуються загальні положення про зобов'язання, якщо інше не випливає із закону або самого договору.

Як і будь-який правочин, він є вольовим актом, оскільки виражає спільну волю сторін, що втілюється у договорі. Змістом договору є, власне, ті умови, на яких сторони погоджуються виконувати договір, і вони мають дотримуватися взятих на себе зобов'язань.

Відповідно до ч. 1 ст. 641 ЦК України, пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору.

Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.

Пунктом 1 вказаної статті визначено, що оферта має відповідати трьом ознакам: по-перше, оферта направляється конкретній особі; має містити перелік істотних умов із визначеним, на рівні пропозиції для погодження, змістом кожної взятої окремо умови; виражати намір особи, яка зробила пропозицію вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 179 Господарського кодексу України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Згідно ч. 4 ст. 181 Господарського кодексу України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу (крім населення), регулюють Правила користування природним газом для юридичних осіб, які затверджені постановою Національною комісією, яка здійснює державне регулювання у сфері енергетики №1181 від 13.09.2012 "Про затвердження правил користування природним газом для юридичних осіб" (далі - Постанова №1181). Дія цих Правил поширюється на юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Згідно п. 1 постанови Кабінету Міністрів України №705 від 25.07.2012 "Про визнання гарантованих постачальників природного газу (далі - Постанова №705), гарантованим постачальником природного газу для промислових споживачів, річний обсяг споживання природного газу яких перевищує 3 млн. куб. метрів, та підприємств, що здійснюють виробництво теплової енергії, є Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", що в установленому порядку отримала ліцензію на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом.

Відповідно до абзацу 4 п. 1.5 Постанови №1181, гарантовані постачальники на території здійснення ліцензованої діяльності, затвердженій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики (далі НКРЕ), не мають права відмовити споживачу (субспоживачу), об'єкти якого розташовані на цій території та для яких відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 липня 2012 року N 705 "Про визначення гарантованих постачальників природного газу" цей постачальник визначений гарантованим, в укладенні договору на постачання природного газу за умови дотримання споживачем вимог законодавства України, зокрема цих Правил та інших нормативних документів.

Пунктом 1.6 Постанови №1181 встановлено, що договір на постачання газу між споживачем (субспоживачем) та постачальником за нерегульованим тарифом укладається відповідно до вимог чинного законодавства України.

Порядок укладання договору на постачання газу між споживачем (субспоживачем) та постачальником за нерегульованим тарифом укладається відповідно до вимог чинного законодавства, встановлені в п. 5.2 Постанови №1181.

Крім того, постановою НКРЕ "Про затвердження Типового договору на купівлю-продаж природного газу (між власниками та постачальниками природного газу)" від 05.07.2012 №849, затверджений Типовий договір купівлі-продажу природного газу (далі - типовий договір).

Дія зазначеної постанови НКРЕ від 05.07.2012 №849 розповсюджується на власників природного газу та суб'єктів господарювання, що провадять діяльність на підставі ліцензії на постачання природного газу за регульованим тарифом, та не поширюється на споживачів природного газу.

Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), від 12.01.2015 № 9, відповідно до якої ліцензійні умови набрали чинності з дня їх офіційного опублікування.

Ці Ліцензійні умови приведені до вимог Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу", зокрема, в частині розмежування таких видів діяльності як постачання та розподіл природного газу.

Ліцензійні умови є обов'язковими для суб'єктів господарювання незалежно від їх організаційно-правової форми та форми власності, які провадять або мають намір провадити господарську діяльність з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом.

Провадження ліцензіатом господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом можливе при виконанні таких умов:

наявності у ліцензіата абонентської бази споживачів природного газу, погодженої в порядку, встановленому НКРЕКП, з газорозподільним підприємством, газові мережі якого використовуються для надання послуги з постачання природного газу споживачам (субспоживачам) ліцензіата або з газотранспортним підприємством, газові мережі якого використовуються для постачання природного газу споживачам (субспоживачам), приєднаним до магістральних мереж;

провадження ліцензованої діяльності в обсязі, що забезпечує економічну доцільність такої діяльності з метою досягнення найнижчої вартості послуги з газопостачання для споживачів.

Ліцензіат не має права:

провадити господарську діяльність з постачання природного газу за нерегульованим тарифом для споживачів, для яких ліцензіат або його споріднені підприємства в установленому порядку визначені гарантованими постачальниками;

порушувати встановлені статтею 16 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" вимоги щодо відокремлення функцій транспортування, розподілу та постачання природного газу.

Дослідивши наданий позивачем договір купівлі-продажу природного газу з виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 тис. куб. м з 01.01.2015р. по 31.12.2015 в редакції запропонованої позивачем, суд дійшов висновку, що запропоновані позивачем зміни умов договору не суперечать вимогам Розділу 5 Постанови №1181 та вимогам законодавства, оскільки конкретизують умови Типового договору, а не істотно їх змінюють.

Разом з тим, нормами діючого законодавства України, не передбачено можливості надання зворотної сили укладенню договору. Відтак, при вирішенні спору про укладення договору у господарського суду немає підстав визнавати його укладеним з певного моменту до дня набрання чинності судовим рішенням у справі, оскільки це суперечить вимогам закону, які визначають наслідки розірвання договору.

Вказану правову позицію викладено в постанові Вищого господарського суду України від 16.11.2011 року у справі №51/106-30/381.

Згідно ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

На підставі викладеного та з урахуванням встановлених обставин справи, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги Комунального підприємства "Лисичанськтепломережа" підлягають частковому задоволенню, а саме в частині визнання договору купівлі-продажу природного газу з виробництва теплової енергії, яка споживається населенням у обсязі 29 548,1 тис. куб. м в редакції запропонованої позивачем в проекті договору, з моменту набрання рішенням законної сили.

За таких обставин, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про часткове задоволення позовних вимог.

Беручи до уваги наведене, судова колегія вважає, що рішення господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р. у справі №910/1696/15-г прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 08.04.2015 р. у справі №910/1696/15-г залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - без задоволення.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді В.В. Шапран

С.І. Буравльов