Постанова № 4695722, 06.04.2009, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 06.04.2009 № 8/169

 Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

 головуючого: Капацин Н.В.

 суддів: Калатай Н.Ф.

Пашкіної С.А.

 при секретарі:

 За участю представників:

 від позивача - не з'явився

відповідача - не з'явився

третьоїособи 1. не з'явився

2. не з'явився

3. не з'явився

4. не з'явився

5. не з'явився

6. не з'явився

 розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Лан"

 на рішення Господарського суду Чернігівської області від 17.12.2008

 у справі № 8/169 (суддя Оленич Т.Г.)

 за позовом ОСОБА_1

 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Лан"

 третя особа ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

ОСОБА_5

ОСОБА_6

ОСОБА_7

 про визнання частково недійсними рішень загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

 Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 17.12.08р. у справі № 8/169 задоволено позовні вимоги ОСОБА_1. Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” від 15.07.08р. в частині задоволення заяви ОСОБА_1 та виведення зі складу засновників ОСОБА_1, а також виплати у встановленій законом терміни належної йому частки 50% в грошовій формі, 50% в натуральній формі у вигляді зерна врожаю 2008 року, стягнуто з ТОВ „Лан” на користь ОСОБА_1 85 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення суду першої інстанції ґрунтується на тому, що відповідно до статті 61 Закону України „Про господарські товариства”, в повідомленні про скликання загальних зборів зазначається порядок денний цих зборів. При цьому, в силу части 5 даної статті питання, які не включені до порядку денного зборів, можуть розглядатися при наявності двох умов: за вимогою будь-кого з учасників про розгляд певного питання у разі, якщо ним таке питання поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів, а також допускається прийняття рішень з питань, не включених до порядку денного, тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Таким чином, для прийняття рішення щодо заяви позивача про його вихід насамперед мала бути отримана згода всіх присутніх на зборах учасників про можливість розгляду цього питання, тобто фактично про включення цього питання до порядку денного.

Суд першої інстанції вказує, що жоден із учасників товариства не вимагав за 25 днів до початку зборів включення до порядку денного питання про вихід позивача із товариства. Також, як свідчить аналіз протоколу позачергових загальних зборів учасників відповідача від 15.07.08р., згода всіх присутніх на зборах учасників про включення до порядку денного питання про розгляд заяви позивача про його вихід із товариства не отримувалася, а рішення щодо заяви позивача було прийнято в межах розгляду питання про розмір Статутного фонду товариства та порядок його розподілу.

За загальними правилами не допускається прийняття рішень загальних зборів з питань, які не внесені до порядку денного, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників щодо таких питань.

Суд в рішенні посилається на статтю 148 Цивільного кодексу України, відповідно до якої учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений Статутом. Тобто, чинним законодавством передбачено мінімальний строк повідомлення товариства його учасником про вихід з даного товариства. Оскільки відповідно до даної статті, мінімальний строк повідомлення господарського товариства учасником про свій намір вийти з товариства становить 3 місяці, то учасник вважається таким, що вийшов з товариства лише по закінченню вказаного строку, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. При цьому, вимога закону про строк повідомлення про вихід учасника з товариства є обов'язковою як для самого учасника, так й для товариства.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, ТОВ „Лан” звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду Чернігівської області від 17.12.08р. у справі № 8/169 та прийняти нове, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі ТОВ „Лан” вказує на те, що суд дійшов неправильного висновку про те, що рішення позачергових зборів учасників відповідача від 15.07.08р. в частині виведення позивача зі складу засновників та виплати належної йому частки порушує права позивача.

ТОВ „Лан” посилається на пункт „в” частини 1 статті 10 Закону України „Про господарські товариства”, пункт 3 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу, відповідно до яких одним із прав учасників товариства є право на вихід з товариства. Частиною 1 статті 148 даного Кодексу передбачено право учасника на вихід з товариства з обмеженою відповідальністю.

Волевиявлення позивача щодо виходу із товариства зафіксоване у формі письмової заяви від 15.07.08р., яку він особисто зачитав на загальних зборах учасників 15.07.08р.

ТОВ „Лан” в апеляційній скарзі зазначає, що позивача, згідно з оскаржуваним рішенням загальних зборів учасників було виведено, а не виключено зі складу ТОВ „Лан”. Разом з тим, у позовній заяві позивач просить визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Лан” від 15.07.08р. в частині виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ „Лан” та з інших пов'язаних із таким виключенням питань.

Крім того, відповідач звертає увагу на невірне зазначення прізвища позивача.

Розгляд апеляційної скарги призначено на 23.03.09р.

Розгляд справи № 8/169 відкладено на 06.04.09р., у зв'язку з нез'явленням у судове засідання 23.03.09р. представників сторін.

В судове засідання 06.04.09р. апеляційної інстанції вдруге не з'явилися представники сторін, заяв, клопотань про неможливість прийняти участь в судовому засіданні не надали.

Матеріали справи містять докази належного повідомлення учасників судового процесу про дату та час розгляду справи, ухвала про призначення апеляційної скарги до розгляду направлена сторонам по справі 03.03.09р. та отримана сторонами по справі, про що свідчать поштові повідомлення № 0934875-№ 0934882 про вручення поштових відправлень. Ухвала Київського апеляційного господарського суду від 23.03.09р. про відкладення розгляду справи направлена сторонам по справі 25.03.09р., про що свідчить відповідний штамп відділу діловодства Київського апеляційного господарського суду на звороті ухвали з відміткою про відправку документа згідно із вимогами Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Голови Вищого господарського суду України від 10.12.02р. № 75.

Дана відмітка, відповідно до пункту 19 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 13.08.08р. № 01-8/482 „Про деякі питання застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у першому півріччі 2008 року”, є підтвердженням належного надіслання копій процесуальних документів сторонам судового процесу.

Враховуючи, що явка представників сторін не визнана обов'язковою, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду розглянула апеляційну скаргу за наявними у справі документами у відсутності представників сторін.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, колегія суддів встановила наступне:

Відповідно до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю„Лан” в редакції 2003 року ОСОБА_1 є учасником ТОВ „Лан”. Частка ОСОБА_1 в статутному фонді Товариства складає 1,07%.

Згідно з пунктом 4.2.1 Статуту ТОВ „Лан”, в редакції затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 10.04.03р., частка позивача складає 5,19 %.

Вищим органом управління Товариством є збори учасників. Учасники несуть остаточну відповідальність за прийняті рішення щодо діяльності Товариства. Статтею 8 Статуту Товариства передбачені повноваження, які належать до виключної компетенції Загальних зборів учасників, зокрема затвердження та ухвалення будь-яких змін до Статуту, прийняття до Товариства нових учасників, виключення учасників із Товариства.

4 червня 2008р. головою загальних зборів учасників відповідача прийнято рішення про скликання 15.07.08р. позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” з порядком денним: 1. Про роботу товариства у 2007р. та перспективи його розвитку на 2008р.; 2. Про звіт ревізійної комісії товариства за 2007р.; 3.Про директора товариства; 4. Про членів ревізійної комісії товариства; 5. Про учасників товариства; 6. Про розмір статутного фонду (капіталу) товариства, порядок його розподілу; 7. Інше.

Відповідно до протоколу позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” від 15.07.08р. учасниками Товариства затверджено порядок денний.

Відповідно до реєстру учасників ТОВ „Лан”, що прибули на позачергові збори 15.07.08р., зареєстровані учасники у сукупності володіють 100% голосів.

Враховуючи приписи статті 60 Закону України „Про господарські товариства”, збори були повноважними і рішення приймалися правомочним складом.

Як вбачається із змісту протоколу позачергових загальних зборів  ТОВ „Лан” від 15.07.08р. в ході розгляду шостого питання порядку денного, а саме: про розмір статутного фонду (капіталу) ОСОБА_1 зачитав нотаріально посвідчену заяву про свій вихід з Товариства та бажання отримати свою частку в грошовій та частково в натуральній формі. В матеріалах справи міститься оригінал нотаріально завіреної заяви ОСОБА_1

Зборами прийнято рішення про задоволення заяви ОСОБА_1, про вихід останнього зі складу засновників та вирішено сплатити у встановлені законом терміни належну йому частку: 50% в грошовій формі, 50% в натуральній формі у вигляді зерна з урожаю 2008р.; затверджено склад учасників Товариства та розподіл часток в статутному фонді, затверджено зменшення статутного фонду ТОВ „Лан” до розміру 60 725 грн. Ріпкинською районною державною адміністрацією 31.07.08р. зареєстровано новий Статут Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан”.

06.10.08р. ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Чернігівської області з позовом до ТОВ „Лан” про визнання частково недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ „Лан” від 15.07.08р. в частині виключення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства та поновлення у складі учасників.

Позовні вимоги ґрунтуються на тому, що рішення загальних зборів учасників ТОВ „Лан” від 15.07.08р. в частині виключення позивача зі складу учасників Товариства не відповідають нормам чинного законодавства та Статуту товариства.

03.12.08р. позивач уточнив позовні вимоги та просить суд визнати частково недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Лан” від 15.07.08р. в частині виведення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства.

Пункти 1, 2 роз'яснення Президії Вищого арбітражного суду від 26.01.2000р. № 02-5/35 „Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів” із змінами і доповненнями, акт державного чи іншого органу - це юридична форма рішень цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. Залежно від компетенції органу, який прийняв такий документ, і характеру та обсягу відносин, врегульованих ним, акти поділяються на нормативні і такі, що не мають нормативного характеру, тобто індивідуальні. Останні породжують права і обов'язки тільки у того суб'єкта, якому вони адресовані. Під ці ознаки підпадають і рішення загальних зборів товариств. Підставами для визнання акта недійсними є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт; порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача по справі.

Відповідно до пункту 2.11. Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.07 № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі:

а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства;

б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо;

в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів;

г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів;

д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України „Про господарські товариства”, або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію;

е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача;

є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України „Про господарські товариства” головою і секретарем зборів.

Чинним законодавством не встановлено вичерпного переліку випадків, коли особа, право якої порушено рішенням загальних зборів чи органів товариства, може звернутися по захист до суду. При розгляді спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів та органів управління товариства суду слід з'ясовувати, чи відповідає спірне рішення вимогам чинного законодавства та /або компетенції органу, що ухвалив це рішення, а також встановлювати факт порушення у зв'язку з ухваленням спірного рішення прав та охоронюваних законом інтересів позивача у справі.

Відповідно до частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України одним із прав, яке належить учаснику господарського товариства, є право такого учасника на вихід з товариства в установленому установчим документом та законом порядку. Аналогічна норма міститься в статті 10 Закону України „Про господарські товариства”.

Пункт 14.1. Статуту ТОВ „Лан” в редакції, зареєстрованій розпорядженням голови Ріпкинської районної державної адміністрації від 12.05.04р. № 167, участь в товаристві може припинитися шляхом: виходу учасника з Товариства, виключення учасника ТОВ із Товариства, ліквідації або реорганізації юридичної особи - учасника товариства, або смерті фізичної особи - учасника товариства.

Вихід з товариства - це добровільне одностороннє безумовне волевиявлення учасника, спрямоване на припинення корпоративних правовідносин. Товариство зобов'язане не перешкоджати реалізації цього права. Вихід учасника не залежить від згоди інших учасників, наявності зобов'язань перед товариством та інших обставин.

Товариство не вправі перешкоджати учаснику вийти, тому розгляд заяви про вихід на зборах не має впливу на припинення корпоративних правовідносин.

Порядок виходу учасника із товариства з обмеженою відповідальністю визначається статтею 148 Цивільного кодексу України, відповідно до якої учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений Статутом.

Єдиним установчим документом для товариств з обмеженою відповідальністю є його статут.

Викладене у належній формі рішення учасника про вихід з товариства має бути повідомлене товариству. Саме з цього моменту волевиявлення учасника набуває значення юридичного факту, що породжує певні правовідносини.

Статутом відповідача не встановлений термін повідомлення товариства учасником про свій вихід, як і не передбачено подання письмової заяви учасника товариства про вихід з ТОВ.

Подання заяви про вихід є односторонньою дією, спрямованою на припинення корпоративних правовідносин. Такий правочин є дійсним з моменту його вчинення.

Як зазначено в протоколі загальних зборів учасників Товариства від 15.07.08р. ОСОБА_1 був присутній на зборах від 15.07.08р., це підтверджується підписом в протоколі зборів учасників Товариства. ОСОБА_1 особисто зачитав нотаріально посвідчену заяву про свій вихід з Товариства та бажання отримати свою частку в грошовій та частково в натуральній формі. Головуючий поставив на обговорення питання виходу ОСОБА_1 та сплати йому належної частки.

Прийнято рішення задовольнити заяву ОСОБА_1, вивести зі складу засновників ОСОБА_1 та сплатити у встановленні законом терміни належну йому частку 50% в грошовій формі, 50% в натуральній формі у вигляді зерна з врожаю 2008 року.

Відповідно до статті 61 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Вихід учасника з товариства породжує певні правові наслідки як для цього учасника, так і для товариства. Двосторонній наслідок - припинення корпоративних правовідносин між учасником і товариством. З моменту виходу учасник втрачає право брати участь в управлінні товариством (право голосу на зборах учасників). Оскільки вихід з товариства призводить до фактичних змін складу учасників, виконавчий орган повинен скликати позачергові збори учасників. Порядок денний цих зборів повинен містити питання про затвердження змін до установчих документів. Збори не вирішують питання про вихід учасника, збори лише враховують цей факт у власній діяльності і на виконання вимог закону зобов'язані затвердити зміни до установчих документів та подати їх на державну реєстрацію.

ОСОБА_1 повідомив ТОВ „Лан” про свій вихід з Товариства на позачергових зборах 15.07.08р. (виклав його у письмовій формі і зачитав на зборах учасників) учасники Товариства не заперечували проти розгляду на зборах питання щодо виходу ОСОБА_1 зі складу учасників, що підтверджується поясненнями учасників Товариства, які містяться в матеріалах справи. Крім того, питання про розмір статутного фонду (капіталу) товариства, порядок його розподілу внесено до порядку денного, тому учасниками Товариства на зборах затверджено склад учасників Товариства та розподіл часток в статутному фонді, затверджено зменшення статутного фонду ТОВ „Лан”. Крім того, до порядку денного включено питання про учасників Товариства.

Позивач неправомірно ототожнює в позовній заяві вихід та виключення зі складу учасників товариства. Виключення - це примусове припинення участі в товаристві. Ініціатива щодо виключення виходить від інших учасників. Виключення можливе лише за підстав, передбачених у законі - статті 64 Закону України „Про господарські товариства”, виключення здійснюється за рішенням вищого органу - зборів учасників товариства. Натомість вихід це - добровільне волевиявлення учасника, для виходу підстави не мають жодного значення. Вихід здійснюється за рішенням самого учасника товариства.

Відповідно до пункту 2 роз'яснення Вищого арбітражного суду від 26.01.2000, № 02-5/35 „Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів” обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Оскільки, протокол позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” від 15.07.08р., яким оформлено рішення загальних зборів учасників ТОВ „Лан”, зокрема про задоволення заяви ОСОБА_1 про вихід з Товариства та яким вирішено вивести зі складу засновників ОСОБА_1 та сплату у встановленні законом терміни належну йому частку 50% в грошовій формі, 50% в натуральній формі у вигляді зерна з врожаю 2008 року, відповідає вимогам чинного законодавства та не порушує прав та охоронюваних законом інтересів позивача у суду першої інстанції не було правових підстав для задоволення позову.

Крім того, в позовній заяві позивачем зазначено ОСОБА_1 і позовну заяву підписав ОСОБА_1 в той час, як в Установчому договорі, пункті 4.2.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан”, в редакції 2003 року, учасником Товариства є ОСОБА_1.

Оспорюване рішення від 17.12.08р. Господарським судом Чернігівської області прийнято на користь ОСОБА_1. Норми Господарського процесуального кодексу не надають права господарському суду здійснювати заміну позивача.

03.12.08р. ОСОБА_1 подав до місцевого господарського суду заяву про уточнення позовних вимог, в якій просив визнати недійсним рішення зборів про виведення його зі складу учасників, що призведе до поновлення ОСОБА_1 у складі учасників ТОВ „Лан”. При цьому ОСОБА_1 не врахував, що 31.07.08р. Ріпкинською районною державною адміністрацією зареєстровано новий Статут ТОВ „Лан”, в якому ОСОБА_1 не значиться учасником Товариства. Відповідно до пункту 8.3.17 Статуту ТОВ „Лан”, в редакції 2008 року, прийняття до Товариства нових учасників відноситься до виключної компетенції загальних зборів учасників ТОВ „Лан”.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду Чернігівської області у справі № 8/169 від 17.12.08р. не відповідає вимогам чинного законодавства, фактичним обставинам і матеріалам справи, а тому підлягає скасуванню.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу, суд,

ПОСТАНОВИВ:

 1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Чернігівської області від 17.12.08р. у справі № 8/169 скасувати.

3. В позові ОСОБА_1 відмовити.

4. Стягнути з ОСОБА_1 (Ріпкинський р-н, с. Мохнаті, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Лан” (Ріпкинський р-н, с. Мохнаті, вул. Радянська, 11, ідентифікаційний код 03796784) 42,50 грн. державного мита, сплаченого за подачу апеляційної скарги.

5. Видачу наказу на виконання даної постанови доручити Господарському суду Чернігівської області.

6. Матеріали справи № 8/169 повернути до Господарського суду Чернігівської області.

 Головуючий суддя Капацин Н.В.

 Судді Калатай Н.Ф.

Пашкіна С.А.

 08.04.09 (відправлено)