Постанова № 46797772, 09.07.2015, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/6318/15 Головуючий у 1-й інстанції: Аблов Є.В.

Суддя-доповідач: Ганечко О.М.

ПОСТАНОВА

Іменем України

09 липня 2015 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого-судді Ганечко О.М.,

суддів Хрімлі О.Г., Літвіної Н.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Державного реєстратора Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни та Товариства з обмеженою відповідальністю «Русава-К» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 08.05.2015 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни про визнання протиправним дій та зобов'язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_3, звернувся до суду з позовом до Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни про визнання протиправним дій та зобов'язання вчинити дії.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 08.05.2015 року позов задоволено.

Визнано протиправними дії державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башевої Ю.В., які полягали у внесенні 05.02.2015 р. змін до відомостей про ТОВ «Русава-К» (33451012), які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та не пов'язані з внесенням змін до установчих документів юридичної особи.

Визнано протиправними дії державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башевої Ю.В., які полягали у проведенні 05.02.2015 р. державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Русава-К» (33451012), пов'язаних зі зміною складу учасників та розміру статутного капіталу ТОВ «Русава-К».

Зобов'язано державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башеву Ю.В. вчинити дії щодо виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про зміну керівника ТОВ «Русава-К» (33451012), внесеного 05.02.2015 року та відновити попередній запис про керівника ТОВ «Русава-К» ОСОБА_3

Зобов'язано державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башеву Ю.В. скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Русава-К», проведену 05.02.2015 року.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач та Товариство з обмеженою відповідальністю «Русава-К» подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нову, якою відмовити в задоволені позову, посилаючись на те, що судом першої інстанції було прийнято рішення без урахування всіх обставин справи.

Відповідно до ст.195 КАС України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

08.07.2015 року та 09.07.2015 року адвокатом позивача ОСОБА_3- Ларіоновою О.О. подані до суду клопотання, в яких вона просить відкласти слухання справи, оскільки вона приймає участь у розгляді іншої судової справи, призначеної на 09.07.2015 року о 10:30 год. в Господарському суді м. Києва, а також, для надання компетентного висновку судового експерта, щодо часу підписання документів, на підставі яких проведено спірні реєстраційні дії, та отримання відповіді на запит про спростування висновку експертизи щодо деяких питань переходу права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «Русава-К».

Відповідно до ч. 4 ст. 196 КАС України, неприбуття у судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Відповідно до ч. 2 ст. 128 КАС України, неприбуття в судове засідання без поважних причин представника сторони або третьої особи, які прибули в судове засідання, або неповідомлення ним про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду справи.

Як вбачається з матеріалів справи, договір про надання правової допомоги від 06.04.2015 року укладений між ОСОБА_3 та АО «Адвокатська фірма «Пукшін та Партнери», а не з самою адвокатом Ларіоновою О.О.

Суду не надано доказів, що інші адвокати адвокатського об'єднання не можуть представляти інтереси позивача в даній справі.

Крім того, участь адвоката у судовому засіданні в Господарському суді м. Києва не може бути розцінено, як поважна причина неявки, враховуючи те, що участь сторін у судовому засіданні в суді апеляційної інстанції не є обов'язковою.

Враховуючи викладене, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутність адвоката Ларіонової О.О.

Також, колегія суддів зазначає, що докази, які представник позивача хоче надати до суду, не існували на час розгляду справи в суді першої інстанції, а також на час вчинення спірних реєстраційних дій, є неналежними доказами.

Розгляд справи вже відкладався, представник позивача знайомився з матеріалами справи і надав суду свої письмові заперечення з додатками, а також 09.07.2015 року надав додаткові пояснення.

Тому, враховуючи строки розгляду справи та відсутність підстав для їх продовження, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутність представника позивача Ларіонової О.О., та представників апелянтів, які належним чином повідомлені про час розгляду справи.

Оскільки, у засідання учасники процесу не з'явилися, будучи належним чином повідомленими, це не перешкоджає слуханню спірного питання, відповідно до вимог ч. 4 ст. 196 КАС України.

Відповідно до ч. 6 ст. 12, ч. 1 ст. 41 КАС України, у випадку неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, під час судового розгляду повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не відбувається.

Тому, не підлягає задоволенню клопотання представника позивача, щодо фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційних скаргах, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню, а оскаржувана постанова - скасуванню в частині, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 198 ч. 1 п. 3, 202 ч. 1 п. 4 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції скасовує її та ухвалює нове рішення, якщо встановлено невідповідність висновків суду обставинам справи.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач ОСОБА_3, є учасником ТОВ «Русава-К» (код ЄДРПОУ 33451012) та власником частки у розмірі 2,79% статутного капіталу товариства.

Іншим учасником ТОВ «Русава-К» є Компанія «Drace Corporate Holding Limited», якій належить частка в розмірі 97,21% статутного капіталу товариства.

Рішенням зборів учасників ТОВ «Русава-К» від 06.08.2014 р., відповідно до частини 4 пункту 12.1.2 Статуту товариства, позивача ОСОБА_3 з 07.08.2014 р. обрано генеральним директором ТОВ «Русава-К», згідно поданої заяви, що підтверджується протоколом зборів учасників товариства та відомості про що внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

На підставі наказу ТОВ «Русава-К» №50/14-к від 06.08.2014 року, ОСОБА_3 призначено на посаду Генерального директора товариства.

Протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Русава-К» № 1/11.08. прийнято рішення про призначення ОСОБА_5 на посаду директора ТОВ «Русава-К» з 01.09.2014 р.

На підставі поданої ОСОБА_5 05.02.2015 року, реєстраційної картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу, рішення уповноваженого органу управління про зміну керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, Державним реєстратором Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башевою Ю.В., вчинено реєстраційну дію, якою проведено зміни керівника товариства.

Основним законом, що регулює відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців є Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15.05.2003 року №755-IV (далі - Закон №755-IV).

Колегією суддів встановлено, що задовольняючи позовні вимоги про визнання дій неправомірними та зобов'язання державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни вчинити дії щодо виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про зміну керівника ТОВ «Русава-К», внесеного 05.02.2015 року, та відновити попередній запис про керівника ТОВ «Русава-К» ОСОБА_3, суд першої інстанції виходив з того, що дії державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни по здійсненню реєстраційних дій щодо зміни керівника ТОВ "РУСАВА-К"є неправомірними, оскільки були вчиненні на підставі наказу №1/11.08 від 11.08.2014 р. про призначення на посаду директора ТОВ «Русава-К» ОСОБА_5 з 01.09.2014 р., легітимність якого ставиться під сумнів.

Однак, колегія суддів не може погодитись з висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. ч. 1,2 ст. 19 Закону України « Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», у разі, якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, або не підлягає державній реєстрації, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), подає (надсилає поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі.

Якщо зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, пов'язані із зміною керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, крім документів, передбачених частиною першою цієї статті, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), додатково подає примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміну зазначених осіб та/або примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) розпорядчого документа про їх призначення.

Як вбачається, з матеріалів справи та апеляційної скарги відповідача державна реєстрація керівника ТОВ «Русава-К» від 05.02.2015 року, була проведена Державним реєстратором Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевою Ю.В. на підставі поданої реєстраційної картки та протоколу зборів учасників ТОВ «Русава-К від 11.08.2014 року, тобто, відповідно до вимог ст. 19 Закону України « Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

А тому, висновок суду першої інстанції про те, що спірна реєстраційна дія була вчинена також на підставі наказу №1/11.08 від 11.08.2014 р. про призначення на посаду директора ТОВ «Русава-К» ОСОБА_5 з 01.09.2014 р., є хибним і таким, що не відповідає дійсності.

Надання наказу про призначення на посаду директора ТОВ «Русава-К» ОСОБА_5 не є обов'язковим, для вчинення реєстраційних дій.

На момент звернення ОСОБА_5 до Державного реєстратора Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Ю.В., він був особою, яка уповноважена діяти від імені ТОВ «Русава-К».

Таким чином, колегія суддів зазначає, що у Державного реєстратора Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Ю.В. були всі підстави для вчинення відповідної реєстраційної дії.

Крім того, колегія суддів враховує висновок Міністерства юстиції Україн, викладений в листі від 23.03.2015 року № 8287-0-26-15/6 за наслідками службової перевірки дій державного реєстратора, в якому вказано, що у Державного реєстратора Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Ю.В. були усі підстави для вчинення реєстраційних дій по зміні керівника.

Крім того, правовий аналіз норм чинного законодавства у спірних правовідносинах дає підстави для висновку про те, що на державного реєстратора не покладено обов'язок з перевірки законності прийняття (винесення) документів, які подаються для проведення державної реєстрації, а також надання їм правової оцінки.

З огляду на зазначене, колегія суддів приходить до висновку, що у задоволенні позовних вимог про визнання протиправними дій державного реєстратора по здійсненню реєстраційних дій щодо зміни керівника ТОВ "РУСАВА-К" та скасування такої реєстраційної дії слід відмовити.

Що стосується позовної вимоги про визнання дії державного реєстратора при вчиненні реєстраційних дій, які полягали у проведенні 05.02.2015 р. державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Русава-К» (33451012), пов'язаних зі зміною складу учасників та розміру статутного капіталу ТОВ «Русава-К», протиправними, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про їх задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст. 29 Закону №755-IV, для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів. Документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або інформація про оприлюднення повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення адміністративного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів, якщо інше не встановлено цим Законом.

У разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається примірник оригіналу (ксерокопія, нотаріально засвідчена копія) одного із таких документів: рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників); заяви фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників); заяви, договору, іншого документа про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі товариства; рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Згідно опису документів, поданих 05.02.2015 р. до державного реєстратора для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Русава-К», що стосуються змін у складі засновників та змін статутного капіталу, подано: реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, заповнена та підписана ОСОБА_5 05 лютого 2015 року; рішення про внесення змін до установчих документів і примірник оригіналу протоколу загальних зборів учасників TOB «Русава-К» від 11 серпня 2014 року №1.11/08; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів (реєстр присутніх на загальних зборах учасників «TОB «Русава-К» від 11 серпня 2014 року); оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів (статут): два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів (копія квитанції, виданої банком 05 березня 2015 року); документ, що підтверджує внесення плати за публікацію спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про зменшення статутного капіталу (копія квитанції, виданої банком 05 березня 2015 року); рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасниківюридичної особи (ксерокопія протоколу компанії «Druce Corporate Нoldings Limited» від 21 січня 2014 року); договір про перехід чи передачу частки учасника у статутному капіталі (примірник оригіналу договору купівлі-продажу частки в статутному капітал TOB «Русава-К»); рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) із складу засновників (учасників юридичної особи (ксерокопія протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Русава-К» від 11 серпня 2014 року № 1.11/08).

На підставі зазначених документів державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башевою Ю.В. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (№13381050018000126), зокрема, зменшено статутний капітал та змінено засновників ТОВ «Русава-К».

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, пов'язаних зі зміною складу учасників, обов'язково подаються примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів та документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.

Однак, належним чином оформлене рішення про внесення змін до установчих документів ТОВ «Русава-К», в зв'язку з заміною складу учасників товариства на підставі саме договору від 10 вересня 2014 року, відсутнє.

Всупереч вимогам ч. 1 статті 29 зазначеного вище Закону, державний реєстратор провів реєстрацію змін до установчих документів без подання йому оригіналів установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, оскільки оригінал статуту ТОВ «Русава-К» від 21 червня 2005 року та усі зміни/доповнення до нього (від 19 вересня 2005 року, від 30 вересня 2012 року) зберігаються у позивача та були надані.

В свою чергу, відсутність оригіналу статуту є підставою для повернення документів, поданих для державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, без розгляду, відповідно до п. 11 ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

Законодавством України також встановлений порядок зменшення статутного капіталу господарських товариств.

Відповідно до ст. 56 цього Закону України «Про господарські товариства», рішення товариства з обмеженою відповідальністю про зменшення його статутного капіталу набирає чинності не раніш як через 3 місяці після державної реєстрації і публікації про це у встановленому порядку.

Проте, відповідач одночасно зареєстрував і зменшення розміру статутного капіталу ТОВ «Русава-К» і перерозподілення вже зменшеного статутного капіталу за новим учасником.

Таким чином, в порушення вимог Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», державний реєстратор юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького районного управління юстиції Київської області Башева Ю.В. вчинила реєстраційні дії на підставі неналежно оформлених та поданих в неповному обсязі документів.

Порушення відповідачем визначеного Законом порядку проведення державної реєстрації юридичної особи, також підтверджується листом Міністерства юстиції України 8287-0-26-15/6 від 23.03.2015 року, за наслідками проведеної перевірки, що призвело до внесення до Єдиного державного реєстру недостовірних відомостей про зміну учасників ТОВ «Русава-К» та перерозподілу його статутного капіталу.

Враховуючи викладене вище, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції в частині того, що дії державного реєстратора при вчиненні реєстраційних дій, які полягали у проведенні 05.02.2015 р. державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Русава-К» (33451012), пов'язаних зі зміною складу учасників та розміру статутного капіталу ТОВ «Русава-К», є протиправними.

Колегія суддів не враховує висновки судово-почеркознавчої експертизи 40/15 від 27.04.2015 року та висновки науково-правової експертизи щодо деяких питань переходу права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «Русава-К» № 173/1 від 14.05.2015 року, оскільки вони є неналежними доказами, носять рекомендаційний характер, оцінюються в сукупності з іншими доказами та безпосередньо не стосуються предмету позову.

Таким чином, доводи апеляційних скарги частково спростовують висновки суду першої інстанції, викладені в постанові суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог про визнання дій неправомірними та зобов'язання державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни вчинити дії щодо виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про зміну керівника ТОВ «Русава-К», внесеного 05.02.2015 року, та відновити попередній запис про керівника ТОВ «Русава-К» ОСОБА_3, та є підставами для її скасування з постановленням нового рішення в цій частині.

Керуючись ст.ст. 160,167,195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Державного реєстратора Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни та Товариства з обмеженою відповідальністю «Русава-К» - задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 08.05.2015 року в частині задоволення позовних про визнання дій неправомірними та зобов'язання державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни вчинити дії щодо виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про зміну керівника ТОВ «Русава-К», внесеного 05.02.2015 року, та відновити попередній запис про керівника ТОВ «Русава-К» ОСОБА_3 - скасувати та постановити нову в цій частині.

В задоволені позову ОСОБА_3 до Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни про визнання дій неправомірними та зобов'язання державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Кагарлицького РУЮ Київської області Башевої Юлії Валеріївни вчинити дії щодо виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про зміну керівника ТОВ «Русава-К», внесеного 05.02.2015 року, та відновити попередній запис про керівника ТОВ «Русава-К» ОСОБА_3 - відмовити.

В іншій частині постанову залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя: О.М.Ганечко

Судді: Н.М. Літвіна

О.Г. Хрімлі

Повний текст постанови виготовлений 13.07.2015 року.

Головуючий суддя Ганечко О.М.

Судді: Літвіна Н. М.