Ухвала суду № 46667341, 14.07.2015, Знам'янський міськрайонний суд Кіровоградської області

14.07.2015

ЄУН № 389/2197/15-к

Провадження № 1кс/389/335/15

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 липня 2015 року Слідчий суддя Знам'янського міськрайонного суду Кіровоградської області Берднікова Г.В., розглянувши клопотання захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 про надання тимчасового доступу до інформації про зв'язок,-

В С Т А Н О В И В :

13.07.2015 року захисник ОСОБА_2 - ОСОБА_1 звернувся до суду з клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації, яка знаходиться у оператора мобільного зв'язку ПрАТ «МТС України» про зв'язок його підзахисної ОСОБА_2 з метою встановлення обставин з приводу того, яким чином був налагоджений зв'язок між нею та особою, яка проводила оперативні закупівлі наркотичних засобів, за номером НОМЕР_1, який їй же і належить, в період з 2 по 25 червня 2015 року з огляду на те, що на його думку мала місце провокація вчинення злочину.

У судовому засіданні захисник ОСОБА_1 клопотання підтримав.

Представник ПрАТ «МТС України» в судове засідання не з'явився, повідомлений про час та місце розгляду справи належним чином, причини неявки до суду не повідомив.

Судом встановлено, що у провадженні СВ Знам'янського МВ УМВС України в Кіровоградській області знаходяться матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 12015120160001012 від 02.06.2015 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.

Постановою слідчого від 06.07.2015 року клопотання захисника ОСОБА_2 - ОСОБА_1 у частині надання тимчасового доступу до інформації від оператора мобільного зв'язку про вхідні та вихідні дзвінки, а також СМС-повідомлення з мобільного його підзахисної ОСОБА_2 залишено без задоволення з огляду на те, що при отриманні вказаної інформації існує загроза викриття номеру мобільного телефону, яким користувалася особа, яка проводила оперативні закупівлі наркотичних засобів у ОСОБА_2, що в подальшому призведе до викриття цієї особи і може створити загрозу для її життя та здоров'я.

У судовому засіданні встановлено, що захисник має намір отримати інформацію про зв'язок своєї підзахисної шляхом тимчасового доступу до відповідної інформації, що є у оператора мобільного зв'язку. В матеріалах кримінального провадження саме таких відомостей наразі немає.

Сторонами кримінального провадження є як сторона обвинувачення, так і сторона захисту.

Статтею 159 КПК України визначено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи,можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутись до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Вимоги до такого клопотання наведено у частині другій цієї ж статті.

Згідно ч. 2 ст. 22 КПК України сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Закріплення в КПК норми, яка надає стороні кримінального провадження з боку захисту аналогічне право на звернення до слідчого судді з клопотання про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, було спрямоване на впровадження механізму реалізації змагальності сторін та свободи в поданні ними до суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

У ст. 159 та п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК передбачено такий захід забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до документів, які знаходяться в операторів та провайдерів телекомунікацій та містять інформацію про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з'єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання.

Тимчасовий доступ надається до документів, які містять інформацію про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з'єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання тощо і не дають можливості втрутитися у приватне спілкування, тобто отримати доступ до змісту інформації, що передається.

У ст. ст. 159, 162 КПК передбачено отримання інформації про зв'язок, що відбувся в минулому (постфактум), у тому числі про місцезнаходження радіоелектронного засобу у певний день та час.

Таким чином процесуальним законом стороні захисту нарівні зі стороною обвинувачення надано право на звернення до суду з клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів, зокрема у вигляді інформації про зв'язок абонента.

Водночас, відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві» забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, тобто у виявленні, попередженні, припиненні, розкритті або розслідуванні кримінальних правопорушень, а також у судовому розгляді кримінальних проваджень - це здійснення правоохоронними органами правових, організаційно-технічних та інших заходів, спрямованих на захист життя, житла, здоров'я та майна цих осіб від протиправних посягань, з метою створення необхідних умов для належного відправлення правосуддя.

Право на забезпечення безпеки за наявності відповідних підстав має особа, яка заявила до правоохоронного органу про кримінальне правопорушення або в іншій формі брала участь чи сприяла виявленню, попередженню, припиненню або розкриттю кримінальних правопорушень.

Заходами забезпечення безпеки, зокрема, є і забезпечення конфіденційності будь-яких відомостей про особу.

Суд погоджується з думкою слідчого з приводу того, що на даному етапі розслідування, у разі надання доступу до інформації про зв'язок ОСОБА_2, будуть викриті відомості щодо номеру телефону особи, яка сприяла розкриттю кримінального правопорушення. І хоч її анкетні дані навряд чи будуть викриті у разі надання відповідної інформації оператором мобільного зв'язку, але ж внаслідок розкриття відомостей щодо номеру телефону її особа може бути встановлена, внаслідок чого здоров'я і життя такої особи може виявитись під загрозою, що є неприпустимим.

Крім того, слідчий суддя також не вбачає і особливого сенсу в отриманні інформації про зв'язок, оскільки ця інформація стосується лише факту дзвінку, його тривалості, без втручання до змісту, так само як і СМС-повідомлення, а тому дізнатись про що йшла мова, хто із сторін був ініціатором зустрічі і т.п. все одно таким шляхом буде неможливим.

Разом з тим, для одержання доказів злочинної діяльності, пов'язаної з незаконним обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, може бути проведена оперативна закупка - операція щодо придбання наркотичних засобів, психотропних речовин або прекурсорів.

Законом України «Про державну таємницю» передбачено види інформації, які можуть бути віднесені до державної таємниці у сфері державної безпеки та охорони правопорядку. Це, зокрема, інформація про осіб, які співпрацюють або раніше співпрацювали на конфіденційній основі з органами, що проводять таку діяльність; про кількісний склад і конкретних осіб, що є негласними штатними працівниками органів, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність (п. 4 ст. 8).

Європейський суд з прав людини в рішенні у справі «Тейксейра до Кастро проти Португалії» (від 9 червня 1998 р.) зазначив, що використання негласних агентів має бути обмеженим і забезпеченим гарантіями навіть у справах, пов'язаних із боротьбою з торгівлею наркотиками. Суспільним інтересом не можна виправдати використання доказів, здобутих шляхом підбурювання до такої діяльності з боку працівників міліції.

Відповідно до частини 3 ст. 271 КПК України під час підготовки та проведення контрольованої та оперативної закупки забороняється провокувати (підбурювати) особу на вчинення цього злочину з метою його подальшого викриття, допомагаючи особі вчинити злочин, який вона би не вчинила, як би слідчий цьому не сприяв, або з цією самою метою впливати на її поведінку насильством, погрозами, шантажем. Здобуті в такий спосіб речі і документи не можуть бути використані у кримінальному провадженні.

Відповідно до частини 4 ст. 271 КПК України про результати проведення контрольованої та оперативної закупок складається протокол, до якого додаються речі і документи, отримані під час проведення цих негласних слідчих (розшукових) дій. Якщо контроль за вчиненням злочину закінчується відкритим фіксуванням, про це складається протокол у присутності такої особи.

Відповідно до частини 7 ст.271 КПК України прокурор у своєму рішенні про проведення контрольованої та оперативної закупки, крім відомостей, передбачених статтею 251 цього Кодексу, зобов'язаний викласти обставини, які свідчать про відсутність під час даних негласних слідчих (розшукових) дій провокування особи на вчинення злочину.

У судовому засіданні з'ясовано, що у даному кримінальному провадженні проводився контроль за вчиненням злочину, зокрема у формі оперативної закупки, матеріали зазначеної негласної слідчої дії наразі перебувають на розсекречуванні.

Питання щодо оцінки таких доказів, їх допустимості будуть вирішені судом під час ухвалення рішення у відповідному кримінальному провадженні. При цьому, захисник і під час судового розгляду не буде позбавлений можливості звернутись до суду із відповідним клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації про зв'язок абонента, якщо така потреба ще буде актуальна.

Перевіривши надані матеріали клопотання та з огляду на те, що захисником не доведено наявності достатніх підстав вважати, що зазначена вище інформація, яка перебуває у володінні ПрАТ «МТС Україна», має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, потреби сторони захисту обстоювати свої позиції виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотання, вважаю за необхідне у задоволенні клопотання відмовити.

Керуючись ст.ст.159-166 КПК України, слідчий суддя,-

У Х ВА Л И В :

У задоволенні клопотання захисника ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 про надання тимчасового доступу до інформації про зв'язок - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Г.В. Берднікова