Постанова № 4624424, 07.09.2009, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

69041, м. Запоріжжя, вул. Кремлівська, 65-в

ПОСТАНОВА

Іменем України

07 вересня 2009 року/12год.49хв./ справа № 2а-2352/09/0870

Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Нестеренко Л.О. при секретарі Щербині Л.М., за участю представників позивача - ОСОБА_1., ОСОБА_2., ОСОБА_3., представника відповідача - ОСОБА_4., розглянувши у місті Запоріжжі у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфа - Плюс»

про скасування податкових повідомлень-рішень від 30.01.2009р. та від 03.04.2009 р.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма «Альфа - Плюс» звернулося із адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя про скасування податкових повідомлень - рішень № 0000452302/0 від 30.01.2009 р. та № 0000452302/1 від 03.04.2009 р., в якому зазначив, що відповідачем на підставі акту перевірки від 21.01.2009 р. здійснено нарахування податкових зобов'язань з податку на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 101103,00 грн. та фінансових санкції у розмірі 202206,00 грн. за ставкою податку, яка не передбачена міжнародним договором з країною нерезидента, в зв'язку з чим безпідставно проведено донарахування податкового зобов'язання, крім того, відповідачем не враховано, що частково сплата відсотків за користування позикою не здійснена, тому зобов'язання по сплаті податку з суми 44842,62 доларів США відсутні. В зв'язку з незаконним донарахуванням податкового зобов'язання позивач просить податкові повідомлення - рішення скасувати.

Представники позивача у судовому засіданні на задоволенні позову наполягають.

Відповідач позовні вимоги не визнав, посилаючись на те, що актом перевірки встановлено заниження позивачем податку на прибуток іноземних юридичних осіб у сумі 101103 грн. внаслідок оподаткування доходів у вигляді процентів за ставкою 3%, замість 15%, як передбачено Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», документів в підтвердження правомірності застосування ставки податку 3% під час проведення перевірки відповідачем не надані, в зв'язку з чим просить в позові позивачу відмовити.

Розглянувши та дослідивши матеріли справи, вислухавши думку представників позивача і відповідача, суд вважає позовні вимоги позивача такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м. Запоріжжя проведена виїзна планова документальна перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» з питань дотримання вимог податкового та валютного законодавства за період з 01.04.2006 р. по 31.09.2008 р.

За наслідками перевірки був складений акт № 4/23-2/24908595 від 21.01.2009 р.

Актом перевірки встановлено заниження податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 101103 грн., в результаті того що в порушення п.п. 13.2 ст. 13, п. 16.13 ст. 16 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» оподаткування доходів нерезидентів здійснено за ставкою 3%, а не 15%.

На підставі акту перевірки Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м. Запоріжжя винесено податкове повідомлення - рішення № 0000452302/0 від 30.01.2009 р., яким визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток в сумі 101103 грн., та нараховані фінансові санкції в сумі 202206 грн.

Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя 05.02.2009 р. в порядку апеляційного узгодження подана скарга на податкове повідомлення - рішення № 0000452302/0 від 30.01.2009 р.

За результатами розгляду скарги начальником Державної податкової інспекції у Жовтневому районі винесено рішення від 02.04.2009 р. № 4960/10/25, відповідно до якого податкове повідомлення рішення № 0000452302/0 від 30.01.2009 р. залишено без змін, скарга без задоволення.

На підставі цього рішення Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м. Запоріжжя винесено податкове повідомлення - рішення № 0000452302/1 від 30.01.2009 р.

Суд вважає, що висновки Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя про заниження податку на прибуток відповідає діючому законодавству і фактичним обставинам справи з наступних обставин:

Між Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» і нерезидентом Middle East Investment Grоup (FZE) укладений договір позики від 22.08.2007 р. № 1 - 2007, відповідно до якого Middle East Investment Grоup (FZE) передає Товариству з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» грошові кошти в сумі 2 млн. доларів США під 9% річних.

На виконання договору Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» сплачено Middle East Investment Grоup (FZE) річні, а саме 28.09.2007 р. - 9058 грн. 40 коп., 27.06.2008 р. - 590208 грн. 40 коп., 30.09.2008 р. - 217980 грн.

З доходів нерезидентів Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» сплачений податок в розмірі 3%.

Відповідно до п. 1.21. ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» доходи з джерелом їх походження з України - будь-які доходи, отримані резидентами або нерезидентами від будь-яких видів їх діяльності на території України, включаючи проценти, дивіденди… сплачені резидентами України…

Пунктом 13.1 ст. 13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» передбачено, що будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях) оподатковуються у порядку і за ставками, визначеними цією статтею...для цілей цієї статті під доходами, отриманими нерезидентом із джерелом їх походження з України, слід розуміти … проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента…

Відповідно до п. 13.2. ст. 13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» резиденти … що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності … зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачене нормами міжнародних угод, які набрали чинності.

Згідно п. 16.13. ст. 16 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» відповідальність за утримання та перерахування до бюджету … податків, зазначених у … статті 13 цього Закону, несуть платники податку, які провадять відповідні виплати.

Перерахування податків, зазначених в пункті 7.8 та статті13, здійснюється до/або разом із здійсненням таких виплат

22.01.2003 р. між Урядом України і Урядом Об'єднаних Арабських Еміратів укладена Угода про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і капітал.

Статтею 11 цієї Угоди передбачено, що проценти, що виникають в одній Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій другій Державі. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у тій Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач є фактичним власником процентів, податок, що стягується, не повинен перевищувати 3 процентів від загальної суми процентів. Компетентні органи Договірних Держав за взаємною згодою встановлюють спосіб застосування такого обмеження.

Постановою КМУ від 6 травня 2001 р. N 470 затверджений «Порядок звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування».

Пунктом 4 «Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування» передбачено, що підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом … особі, яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір ...

Довідка видається компетентним органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором, за формою згідно з додатком 1 або згідно із законодавством такої країни. Довідка, яка надається за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України та обов'язково містити таку інформацію:

повну назву або прізвище нерезидента;

підтвердження, що нерезидент є особою, на яку поширюється дія положення міжнародного договору, тобто відповідно до законодавства відповідної країни підлягає оподаткуванню в цій країні на підставі постійного місцеперебування (місця проживання) або на іншій підставі;

назву компетентного органу, прізвище та підпис уповноваженої особи компетентного органу, яка засвідчує підтвердження;

дату видачі.

Довідка дійсна в межах календарного року, в якому вона видана.

Відповідно п.п. «ii» п. 1 ст. 3 «Угоди про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і капітал» термін "компетентний орган" означає в ОАЕ - Міністерство фінансів і промисловості або його повноважного представника.

В якості обґрунтування застосування ставки податку 3% Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» надані:

- Сертифікат інкорпорації /свідоцтво про реєстрацію № 2800, виданий Урядом Шарджа (Міжнародна Вільна Зона Шарджа Аеропорт), підписаний 31.07.2007 р., тобто органом, який не є компетентним органом.

 - Свідоцтво про податкове резиденство від 03.03.2009 р., видане Міністерством Фінансів Об'єднаних Арабських Еміратів.

Таким чином, довідка, або інший документ, який підтверджує право Middle East Investment Grоup (FZE) користуватися привілеями такої Угоди, як резидент ОАЕ протягом 2007 - 2008 року Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» Державній податковій інспекції або суду не наданий.

Відповідно до п. 8. «Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування» у разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 4 цього Порядку доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» на те, що відповідно до п. 6. «Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування» особа, яка виплачує доходи нерезидентові у звітному (податковому) році, у разі подання нерезидентом довідки з інформацією за попередній звітний податковий період (рік) може застосувати положення міжнародного договору, зокрема щодо звільнення (зменшення) від оподаткування, у звітному (податковому) році з отриманням довідки після закінчення звітного (податкового) року, що і було зроблено, не може бути прийнято до уваги, оскільки у Свідоцтві про податкове резиденство від 03.03.2009 р., виданому Міністерством Фінансів Об'єднаних Арабських Еміратів, вказано що воно чинне протягом одного року від дати, вказаної на документі, та не вказано, що воно підтверджує привілеї Middle East Investment Grоup (FZE) у 2008 і 2007 роках.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» на те, що відповідачем не витребувана від компетентного органу Об'єднаних Арабських Еміратів довідка про податкове резиденство Middle East Investment Grоup (FZE) не може бути прийняте до уваги, так як таке право надано Державній податковій інспекції під час розгляду питання про повернення сум надміру сплаченого податку на іншу дату, що передує даті виплати доходів.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» на те, що Державною податковою інспекцією при проведенні перевірки допущені численні порушення законодавства, не може бути прийнято до уваги, так як ці порушення - ні яким чином не впливають на результати перевірки.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» на те, що при проведенні перевірки не враховано те, що частково дохід у вигляді процентів Middle East Investment Grоup (FZE) у сумі 217980 грн. не отриманий, тому донарахування 26966 грн. 79 коп. податку і 53933 грн. 58 коп. фінансових санкцій здійснено безпідставно, не може бути прийняте до уваги, оскільки відповідно до п. 13.2. ст. 13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» резидент … що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності … зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати … Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» 06.11.2008 р. самостійно задекларована в Звіті про виплачені доходи, утримання та внесення до бюджету податку на доходи нерезидентів за 3 квартали 2008 р. виплата нерезиденту 833184 грн. доходів у вигляді процентів (у тому числі 217980 грн. доходу, сплаченого 30.09.2008 р.), визначене податкове зобов'язання з вказаного доходу в сумі 24 996 грн.

Коригуюча декларація за 11 місяців 2008 року до Державної податкової інспекції Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» не подана, тобто на час перевірки була задекларована сплата податку з доходу 833184 грн. і саме в розмірі 3%.

Коригування витрат і податку здійснено тільки у річній декларації, яка подана до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі 16.01.09 р.

Крім того, повернення грошових коштів на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» здійснено не за його бажанням, або в зв'язку з відмовою Middle East Investment Grоup (FZE) від отримання доходів, а в зв'язку з відмовою від проведення операції банком, зобов'язання з перерахування процентів у установи банку залишилося. Доказів того, що платіжне доручення відкликано Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» не надано.

Враховуючи викладене суд вважає, що з доходів, виплачених Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» нерезиденту Middle East Investment Grоup (FZE) підлягав сплаті податок в розмірі 15% і рішення Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя № 0000452302/0 від 30.01.2009 р. про донарахування податку на прибуток і застосування фінансових санкцій прийнято обґрунтовано.

За таких обставин, враховуючи положення ч. 1 ст. 11 КАС України (розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості) та ч. 1 ст. 71 КАС України (кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення) суд дійшов висновку, що заявлені Товариством з обмеженою відповідальністю фірма «Альфа - Плюс» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжі вимоги про скасування податкового повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя № 0000452302/0 від 30.01.2009 р. необґрунтовані і не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 94, 158 - 163 КАС України; Угодою про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і капітал, п. 1.21. ст. 1, 13.1 ст. 13, п. 13.2, п. 16.13. ст. 16 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п.п.4,6,8 Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування, затвердженого Постановою КМУ від 6 травня 2001 р. N 470, суд,

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову Товариству з обмеженою відповідальністю «Альфа - Плюс» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя про скасування податкових повідомлень-рішень рішень № 0000452302/0 від 30.01.2009 р. та № 0000452302/1 від 03.04.2009 р. - відмовити у повному обсязі.

Постанова суду першої інстанції, набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого цим Кодексом, якщо таку заяву не було подано.

Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення цього строку.

Заява про апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Заява про апеляційне оскарження чи апеляційна скарга, подані після закінчення строків, залишаються без розгляду, якщо суд апеляційної інстанції за заявою особи, яка їх подала, не знайде підстав для поновлення строку, про що постановляється ухвала.

Суддя /підпис/ Л.О.Нестеренко

Постанову виготовлено у повному обсязі 14.09.2009р.

Постанова не набула чинності.

Суддя Л.О.Нестеренко