Ухвала суду № 44875034, 12.06.2015, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ С У Д

Кіровоградської області

УХВАЛА

12 червня 2015 року справа № 912/379/15-г

Господарський суд Кіровоградської області в складі колегії суддів Н.В. Болгар - головуючого, М.С. Глушкова, Є.М. Наливайко розглянув у засіданні справу № 912/379/15-г

за позовом: "LANEMARK TRADING LTD";

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Сідвелс"

та публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України";

за участю

третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: публічного акціонерного товариства "СпецЗовнішКомплект", приватного нотаріуса Світловодського міського нотаріального округу Кіровоградської області Бабенка В'ячеслава Михайловича, ОСОБА_4, ОСОБА_5;

прокурора Кіровоградської області;

про визнання недійсним рішення, іпотечного договору, вилучення обтяження іпотекою комплексу будівель, зняття заборони відчуження.

Представники:

позивача - Іванов В.П., довіреність № 1114-LD/7362 від 05.03.15;

відповідача (ПАТ "Державний Ощадний банк України") - головний юрисконсульт управління стягнення заборгованості департаменту реструктуризації та стягнення Бауліна В.О., довіреність № 19-11/161 від 04.11.01;

відповідача (ПАТ "Державний Ощадний банк України") - начальник юридичного відділу філії "Кіровоградське обласне управління АТ "Ощадбанк" Василенко Г.В., нотаріально посвідчена довіреність від 12.06.14, зареєстрована у реєстрі за № 1592;

відповідача (ТОВ "Сідвелс") - не з'явився;

3-х осіб - участі не брали;

прокурора - Головіна Т.А., посвідчення № 017716 від 17.06.13.

"LANEMARK TRADING LTD" як учасник товариства з обмеженою відповідальністю "Сідвелс" (далі по тексту - Товариство) звернулось до господарського суду з позовною заявою, що містить вимоги:

"1. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Сідвелс", оформлене Протоколом № 3 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Сідвелс" від 22.08.2013 року;

2. Визнати недійсним іпотечний договір № 22 від 28.08.2013 року, укладений між публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" та товариством з обмеженою відповідальністю "Сідвелс", посвідчений приватним нотаріусом Світловодського міського нотаріального округу Кіровоградської області Бабенко В'ячеславом Михайловичем, зареєстрований в реєстрі за № 1577.

3. Вилучити обтяження іпотекою цілого комплексу будівель, які знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Свтловодськ, вул. Павлика Морозова, 3 загальною площею 28 679 кв.м., та належить товариству з обмеженою відповідальністю "Сідвелс", реєстраційний номер об'єкта 34814835109, та зняти заборону відчуження цілого комплексу будівель, які знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Свтловодськ, вул. Павлика Морозова, 3 загальною площею 28 679 кв.м., та належить товариству з обмеженою відповідальністю "Сідвелс", реєстраційний номер об'єкта 34814835109.

4. Стягнути з Відповідачів на користь позивача розмір сплаченого Позивачем судового збору".

За доводами позивача, під час проведення перевірки діяльності Товариства представником "LANEMARK TRADING LTD" , стало відомо про проведення 22.08.13 загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом № 3, на яких від названого учасника був присутній представник - ОСОБА_5 за Генеральною довіреністю від 28.03.13; втім, відповідної довіреності на ім'я ОСОБА_5 позивачем не видавалося; листом від 20.01.15 позивач повідомив Товариство про те, що у 2013 році він не призначав законних представників в Україні, крім того вказав, що уповноважений представник "LANEMARK TRADING LTD" на підтвердження своїх повноважень повинен надати довіреність, а також протокол Резолюцію Дирекції та Власників; як наслідок, на загальних зборах учасників Товариства від 22.08.13 була присутня особа, яка не мала права на представництво та вчинення дій від імені позивача; враховуючи той факт, що позивач володіє часткою у розмірі 95,2 проценти статутного фонду Товариства, загальні збори учасників були неправомочні, а усі ухвалені рішення є недійсними.

У запереченнях на позов, наданих 20.01.15, публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" (далі по тексту - Банк) просить у задоволенні позовних відмовити повністю з тих підстав, що протокол загальних зборів учасників товариства № 3 від 22.08.13 оформлений відповідно до вимог статуту та інших документів Товариства, зокрема, прошитий, пронумерований, підписаний всіма учасниками (представниками учасників) та скріплений відтиском печатки учасника - юридичної особи та відбитком печатки Товариства;

повноваження представника "LANEMARK TRADING LTD" ОСОБА_5 щодо прийняття рішень, вчинення дій та підписання будь-яких документів стосовно будь-якої діяльності та справ "LANEMARK TRADING LTD" в будь-якій частині світу надані Генеральною довіреністю від 28.03.13;

у Банку були відсутні підстави для сумнівів у правомочності оспорюваних рішень загальних зборів учасників Товариства.

У заяві, поданій 25.02.15, Товариство зазначило, що оригінал Генеральної довіреності від 28.03.13 ймовірно знаходиться у повіреного - громадянина ОСОБА_5, а Товариством копія такої довіреності не збережена.

ОСОБА_5. у письмових поясненнях від 29.03.15, що надійшли до господарського суду 06.04.15, повідомив про відсутність у нього довіреності витребуваної судом з причин ймовірної її втрати чи відізвання.

Факт існування Генеральної довіреності від 28.03.13 наданої "LANEMARK TRADING LTD" ОСОБА_5 є істотним доказом, необхідним для вирішення справи по суті.

14.04.15 Банк звернувся до господарського суду з клопотанням про витребування від "LANEMARK TRADING LTD": докази щодо посвідчення 28.03.13 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітом Аргіру Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, отримані від нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру; докази, надані Міністерством юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр, щодо перевірки відповідності апостилю № 131321/13 від 10.05.13, проставленого на Генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, отримані від нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів органу, який наділений повноваженнями на проставлення апостиля в Республіці Кіпр відповідно до ст. 6 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів (Гаага, 1961).

Господарський суд у задоволенні клопотання про витребування доказів відмовив з огляду на редакцію ст. ст. 33, 38 Господарського процесуального кодексу України, а також на те, що у клопотанні не зазначено конкретно, які саме докази повинне подати "LANEMARK TRADING LTD" щодо посвідчення 28.03.13 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітом Аргіру Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, та підстав, за яких позивач повинний подати докази, дані про надання яких Міністерством юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр станом на тепер відсутні. Крім того, частина третя ст. 38 Господарського процесуального кодексу України передбачає можливість уповноваження на одержання доказів заінтересовану особу, однак у клопотанні відповідача не доведено заінтересованості позивача в отриманні доказів.

Банк надав господарському суду пояснення про направлення 14.04.15 запиту до Міністерства юстиції та громадського прядку Республіки Кіпр із проханням надати інформацію щодо відповідності записів, які зроблені в апостилі на Генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітом Аргіру, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.

Станом на 12.06.15 докази отримання інформації на зазначений вище запит відсутні.

27.05.15 Банк звернувся із клопотанням за № 55/2-09/716, в якому, посилаючись на ст. ст. 22, 79, 125 Господарського процесуального кодексу України, просить господарський суд:

"1. Витребувати у нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру докази на посвідчення 28.03.2013 Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9.

2. Направити судове доручення про надання правової допомоги до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр щодо отримання від нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру доказів, що підтверджують посвідчення 28.03.2013 ним Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9.

3. Витребувати у Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр докази на підтвердження відповідності апостилю № 131321/13 від 10.05.2013, проставленого на генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру, підпис та печать якого засвідчена Головою адміністрації округу Нікос Пападопулос, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.

4. Направити судове доручення про надання правової допомоги до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр щодо отримання доказів на підтвердження відповідності № 131321/13 від 10.05.2013, проставленого на генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру, підпис та печать якого засвідчена Головою адміністрації округу Нікос Пападопулос, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів органу, який наділений повноваженнями на проставляння апостилю в Республіці Кіпр відповідно до статті 6 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів (Гаага, 1961).

5. Зупинити провадження у справі на підставі ч. 1 ст. 79 ГПК України".

Розгляд такого клопотання у засіданні 27.05.15 не відбувався.

У засіданні 12.06.15, господарський суд дійшов висновку про те, що для правильного і своєчасного вирішення спору у справі, встановлення обставин щодо видачі "LANEMARK TRADING LTD" Генеральної довіреності від 28.03.13 ОСОБА_5, необхідно задовольнити клопотання Банку, подане 27.05.15 та доручити Міністерству юстиції і громадського порядку республіки Кіпр надати докази щодо факту посвідчення генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_2, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітом Аргіру та відповідності апостилю №131321/13 від 10.05.13, проставленого на Генеральній довіреності, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів органу, який наділений повноваженнями на проставлення апостиля в Республіці Кіпр відповідно до статей 6 та 7 Конвенції що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів.

У листі Міністерства юстиції України Вищому господарському суду "Щодо надання роз'яснень" № v0039359-05 від 04.10.2004 зазначено, зокрема, що витрати по перекладу документів повинна нести заінтересована сторона, а після розгляду справи вони повинні розподілятись відповідно до вимог ч.5 ст.49 ГПК України.

Господарський суд покладає витрати по перекладу ухвали винесеної за результатами засідання 12.06.15 на Банк, яким подане клопотання про витребування доказів.

За частиною першою ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд зупиняє провадження у справі, зокрема, в разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

У відповідності з викладеним, керуючись ст. ст. 50, 79, 86, 125 Господарського процесуального кодексу України, Конвенцією про отримання за кордоном доказів у цивільних або комерційних справах, підписаної у Гаазі 18 березня 1970 року, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Клопотання публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" від 27.05.15 задовольнити.

2. Витребувати у нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру докази на посвідчення 28.03.2013 Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9.

3. Витребувати у Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр докази на підтвердження відповідності апостилю № 131321/13 від 10.05.2013, проставленого на генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру, підпис та печать якого засвідчена Головою адміністрації округу Нікос Пападопулос, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.

4. Зобов'язати публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" до 25 червня 2015 року надати господарському суду нотаріально посвідчений переклад ухвали господарського суду від 12 червня 2015 року на англійську мову у чотирьох примірниках.

5. Зобов'язати публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" до 25 червня 2015 року надати господарському суду нотаріально посвідчений переклад судового доручення про надання міжнародної правової допомоги на англійську мову у чотирьох примірниках.

6. Після надходження від відповідача нотаріально посвідченого перекладу ухвали господарського суду від 12 червня 2015 року та судового доручення про надання міжнародної правової допомоги на англійську мову, звернутися із таким судовим дорученням до компетентного органу Республіки Кіпр - (Ministry of Justice and Public Order, 125 Athalassas Avenue, 1464 Нікосія, Республіка Кіпр) щодо отримання від нотаріуса м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру доказів,які підтверджують посвідчення 28.03.2013 ним Генеральної довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, та доказів, витребуваних у у Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр, на підтвердження відповідності апостилю № 131321/13 від 10.05.2013, проставленого на генеральній довіреності на ім'я повіреного ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, виданої "LANEMARK TRADING LTD" за підписом Westhold Limited, від імені якої діяв ОСОБА_9, посвідченої 28.03.2013 нотаріусом м. Нікосія, Республіки Кіпр Неофітос Аргіру, підпис та печать якого засвідчена Головою адміністрації округу Нікос Пападопулос, відомостям, внесеним в книгу реєстрації або картотеку проставлених апостилів органу, який наділений повноваженнями на проставлення апостилю в Республіці Кіпр відповідно до статті 6 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів (Гаага, 1961).

7. Зупинити провадження у справі № 924/379/15-г, у зв'язку зі зверненням господарського суду із судовим дорученням до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр до надходження відповіді на таке судове доручення.

8. Належним чином засвідчені примірники ухвали направити рекомендованим листом з повідомленням про вручення позивачу (за адресою: 04053, м. Київ, вул. Кудрявський узвіз, 5-Б, оф. 621), ТОВ "Сідвелс" (за адресою: 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Павлика Морозова, буд. 3), ПАТ "Державний ощадний банк України" (за адресою: 01001, м. Київ, вул. Госпітальна, буд. 12-Г), ПП "СпецЗовнішКомплект" (за адресою: Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Заводська, буд. 3-Б), приватному нотаріусу Бабенку В.М. (за адресою: 27500, АДРЕСА_1), ОСОБА_4 (за адресою: АДРЕСА_2), ОСОБА_5 (за адресою: АДРЕСА_2).

Ухвала набирає законної сили з дня її винесення і в частині зупинення провадження у справі може бути оскаржена у п'ятиденний строк до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку ст. 106 Господарського процесуального кодексу України. В іншій частині ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Н. В. Болгар

Судді М. С. Глушков

Є.М. Наливайко