Ухвала суду № 44580054, 29.12.2012, Апеляційний суд Харківської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

___________________

Дело№2033/1-45/11, Производство № 11/2090/2515/2012 Председательствующий 1 инстанции Горпинич О.В.

Категория: ч.2 ст.186 УК Украины

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

28 декабря 2012 года г.Харьков

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего судьи Остапчика С.В.,

судей Соколенко В.Г. и Снигеревой Р.И.,

с участием прокурора Подобайло В.И.,

защитников ОСОБА_1 и ОСОБА_2,

осужденных ОСОБА_3 и ОСОБА_4,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении апелляционного суда Харьковской области дело по апелляции осужденного ОСОБА_3 на приговор Фрунзенского районного суда г.Харькова от 2 ноября 2011 года в отношении

ОСОБА_4, родившегося ІНФОРМАЦІЯ_1 в ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданина Украины, имеющего ІНФОРМАЦІЯ_3, холостого, не работающего, проживающего по адресу: ІНФОРМАЦІЯ_4, судимого 2 ноября 2007 года Фрунзенским районным судом г.Харькова по ч.1 ст.190 Уголовного кодекса Украины (штраф),

ОСОБА_3, родившегося ІНФОРМАЦІЯ_5 в ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданина Украины, имеющего ІНФОРМАЦІЯ_3, холостого, не работающего, проживающего по адресу: ІНФОРМАЦІЯ_6, ранее судимого:

- 27 июля 1992 года Фрунзенским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.141 Уголовного кодекса Украины к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком на 2 года;

- 19 мая 1993 года Орджоникидзевским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.141 Уголовного кодекса Украины к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком на 2 года;

- 11 июля 1996 года Фрунзенским районным судом г.Харькова по ч.1 ст.229-6 Уголовного кодекса Украины к 2 годам лишения свободы;

- 21 декабря 1998 года Ленинским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.140 Уголовного кодекса Украины к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- 11 июля 2001 года Дзержинским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.140 Уголовного кодекса Украины к 3 годам лишения свободы;

- 23 октября 2002 года Киевским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.185 Уголовного кодекса Украины к 2 годам 9 месяцам лишения свободы, на основании ст.71 Уголовного кодекса Украины частично присоединено неотбытое наказание по приговору Дзержинского районного суда г.Харькова от 11 июля 2011 года в виде 3 месяцев лишения свободы (21 сентября 2005 года освобожден из мест лишения свободы в связи с отбытием срока наказания);

- 25 декабря 2008 года Фрунзенским районным судом г.Харькова по ч.2 ст.185, ч.2 ст.309, ч.2 ст.307 Уголовного кодекса Украины к 5 годам лишения свободы (на основании ст.75 Уголовного кодекса Украины освобожден от отбытия наказания с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев),

ОСОБА_5, родившегося ІНФОРМАЦІЯ_7 в ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданина Украины, имеющего ІНФОРМАЦІЯ_8, холостого, не работающего, проживающего по адресу: ІНФОРМАЦІЯ_9, судимого 10 декабря 2007 года Фрунзенским районным судом г.Харькова по ч.1 ст.122, ч.1 ст.129 Уголовного кодекса Украины к 3 годам ограничения свободы (на основании ст.75 Уголовного кодекса Украины освобожден от отбытия наказания с испытанием сроком на 2 года),

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором Фрунзенского районного суда г.Харькова от 2 ноября 2011 года осуждены ОСОБА_4 по ч.1 ст.263, ч.2 ст.186, ч.4 ст.296, ч.1 ст317, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70 Уголовного кодекса Украины к 3 годам 4 месяцам лишения свободы; ОСОБА_5 по ч.2 ст.186, ч.3 ст.186, ч.1 ст.ст.70, ст.ст.71,72 Уголовного кодекса Украины к 4 годам 2 месяцам лишения свободы; ОСОБА_3 по ч.2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.1 ст.70, ст.71 Уголовного кодекса Украины к 5 годам 1 месяцу лишения свободы с конфискацией имущества.

Согласно указанному приговору 3 декабря 2007 года примерно в 14 часов ОСОБА_4, находясь около гостиничного комплекса «Меркурий», расположенного по адресу: г.Харьков, ул.Харьковских Дивизий,29, увидел несовершеннолетнего ОСОБА_6, решил завладеть принадлежащим ему телефоном. Реализуя свой преступный умысел, действуя из корыстных побуждений, ОСОБА_4 подошел к ОСОБА_6 и, применив к нему насилие не опасное для жизни и здоровья, нанес удар в область лица, чем подавил волю к активному сопротивлению, открыто завладел мобильным телефоном «Нокиа-3110», стоимостью 693 грн. 90 коп, в котором находился стартовый пакет оператора «Киевстар», стоимостью 50 грн., на счету находились деньги в сумме 10 грн. После чего ОСОБА_4 с похищенным имуществом с места преступления скрылся.

Кроме того, ОСОБА_4 в десятых числах декабря 2007 года примерно в 9 часов на лестничной площадке между вторым и третьим этажом дома №1-6 по ул.2-й Пятилетки в г.Харькове в металлической трубе обнаружил пакет, в котором находились 21 патрон калибра 5,6мм. кольцевого воспламенения, которые незаконно хранил при себе без соответствующего разрешения. В этот же день ОСОБА_4, находясь по адресу: г.Харьков, ул.2-й Пятилетки,1-6, незаконно сбыл ОСОБА_7 два спортивно-охотничьих винтовочных патрона 22 RL калибра 5,6мм. кольцевого воспламенения, являющиеся боеприпасами, пригодными для производства выстрелов. Остальные 19 патронов ОСОБА_4 перенес по месту своего жительства по адресу: АДРЕСА_1, где незаконно хранил.

14 декабря 2007 года примерно в 9 часов 30 минут работниками милиции в помещении минимаркета по адресу: г.Харьков, переулок Мира,6-а был задержан ОСОБА_4, и в ходе наружного досмотра в кармане куртки обнаружено и изъято 19 патронов, являющихся боеприпасами спортивно-охотничьими винтовочными патронами 22 RL калибра 5,6 мм кольцевого воспламенения, 17 штук из них пригодны для производства выстрелов, которые он незаконно носил, приобрел, сбывал без предусмотренного законом разрешения.

Кроме того, ОСОБА_4 2 апреля 2008 года около 20 часов, будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь в парке им.Маяковского, расположенном по ул.Мира в г.Харькове, спровоцировал конфликт с ОСОБА_8 и ранее незнакомым ОСОБА_9, в ходе которого стал оскорблять их нецензурной бранью. Затем ОСОБА_4, из хулиганских побуждений, грубо нарушая общественный порядок и выражая явное неуважение к обществу, пренебрегая принятыми в обществе правилами поведения и морали, действуя с особой дерзостью, нанес ОСОБА_9 осколком бутылки два удара в область лица с левой стороны. В результате хулиганских действий ОСОБА_4, которые не прекращались в течение около 15 минут, ОСОБА_9 были причинены телесные повреждения в виде 3 рубцов на голове, которые явились следствием заживления ушибленной раны (в лобной области), которая образовалась от действия тупого твердого предмета, обладавшего ограниченной площадью воздействия, резаных ран на левой щеке и в горизонтальной ветви нижней челюсти, образовавшихся в результате действия острого предмета, обладающего режущими свойствами. По степени тяжести данные повреждения относятся к категории легких телесных повреждений, повлекших за собой кратковременное расстройство здоровья.

Кроме того, ОСОБА_4 6 марта 2009 года примерно в 13 часов вместе с ОСОБА_5 находились возле дома №49-д по ул.Рыбалко в г.Харькове. ОСОБА_5, из корыстных побуждений, с целью наживы разработал план совершения похищения из автомобиля ВАЗ 2102 государственный номер 309-88, реализовать который ОСОБА_5 предложил ОСОБА_4, сообщив заранее, что в автомобиле не заперта водительская дверь, на что получил добровольное согласие ОСОБА_4 ОСОБА_4, вступив в преступный сговор с ОСОБА_5, подошел к стоящему возле дома №49-д по ул.Рыбалко в г.Харькове автомобилю государственный номер 309-88ХА, принадлежащему ОСОБА_10, а ОСОБА_5 стал на расстоянии примерно двух метров от автомобиля наблюдать за окружающей обстановкой, с целью не допустить вмешательства посторонних лиц в действия ОСОБА_4 Подойдя к автомобилю, ОСОБА_4 открыл дверь автомобиля и похитил два полимерных пакета с мясом общей массой 26 кг 700 граммов, стоимостью, согласно заключению экспертизы 1.292 грн. 20 коп., один из которых сразу передал ОСОБА_5 За преступными действиями ОСОБА_4 и ОСОБА_5 наблюдала ОСОБА_11, которая высказывала требования о прекращении противоправных действий и возвращения похищенного имущества, однако ОСОБА_4П, и ОСОБА_5, осознав, что их преступный умысел на завладение чужим имуществом изобличен, не реагируя на законные требования ОСОБА_11 о возврате имущества, желая довести до конца свой преступный умысел, действуя открыто, с похищенным имуществом с места преступления скрылись, обратив впоследствии его в свою пользу и распорядились им по своему усмотрению, причинив потерпевшему ОСОБА_10 материальный ущерб.

Кроме того, ОСОБА_4 11 июня 2009 года в период времени с 21 часа до 22 часов, действуя умышленно и преследуя цель предоставления помещения для незаконного изготовления психотропных веществ, находясь по месту своей прописки в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, умышленно, незаконно предоставил помещения вышеуказанного дома ОСОБА_3, где последний из приобретенных им ингредиентов незаконно изготовил кустарным способом около 5 мл препарата из псевдоэфедрина, которое содержит в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин).

Кроме того, ОСОБА_4 11 июня 2009 года в 22 часа, находясь по месту своей прописки в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, преследуя умысел на незаконное приобретение и хранение психотропных веществ, приобрел у ранее незнакомого ОСОБА_3 психотропное вещество метамфетамин (первитин) в количестве 2 мл, которое хранил при себе без цели сбыта. В 22 час. 30 мин. ОСОБА_4 по указанному выше адресу был задержан работниками милиции, которые в ходе его досмотра в левом наружном кармане джинсов, надетых на нем, обнаружили и изъяли медицинский шприц емкостью 2 мл, в котором находилась жидкость объемом 2 мл, которая содержит в своем составе, согласно заключению химической экспертизы №1625 от 24 июня 2009 года, психотропное вещество метамфетамин (первитин), и является кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, массой в пересчете на высушенные вещества 0,2224 граммов, которое ОСОБА_4 незаконно приобрел и хранил для личного употребления без цели сбыта.

ОСОБА_5 22 мая 2009 года примерно в 13 час. 30 мин, имея умысел, направленный на открытое похищение чужого имущества, соединенный с проникновением в помещение, и реализуя его, подошел к торговому киоску, расположенному по адресу: г.Харькова, ул.Ощепкова,1 и, просунув руку в помещение торгового киоска через окно выдачи товара, тем самым проникнув в помещение торгового киоска, с прилавка открыто похитил мобильный телефон «Самсунг Е-250», принадлежащий ОСОБА_12, стоимостью 954 грн., с картой памяти «Микро»стоимостью, согласно заключению товароведческой экспертизы 49 грн. 50 коп.., с сим-картой мобильного оператора «Лайф», стоимостью 10 грн. без остатка денежных средств на счету, после чего его преступные действия были выявлены ОСОБА_12 и посторонними гражданами, однако ОСОБА_5, не реагируя на законные требования ОСОБА_12 и посторонних лиц о возврате этого имущества, с места преступления скрылся, обратив впоследствии его в свою пользу и распорядившись по своему усмотрению, причинив потерпевшей ущерб на общую сумму 1.013 грн. 50 коп.

ОСОБА_3 11 июня 2009 года, имея умысел на незаконное изготовление психотропных веществ с целью сбыта и сбыт психотропных веществ, в период времени с 21 часа до 22 часов, находясь в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, с помощью таблеток «Трайфед», йода, спирта, серы и других ингредиентов, повторно незаконно изготовил известным ему способом примерно 5 мл жидкости, содержащей в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин), которое незаконно хранил по вышеуказанному адресу. Продолжая свои преступные действия, ОСОБА_3, примерно в 22 час. 20 мин., находясь в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, реализуя свой преступный умысел, направленный на сбыт психотропных веществ, незаконно, путем дарения, повторно сбыл ОСОБА_4 шприц емкостью 2 мл., в котором находилась жидкость в количестве 2 мл, в состав которой входит психотропное вещество метамфетамин, а оставшееся количество продолжал незаконно хранить с целью последующего сбыта. Преступная деятельность ОСОБА_3 была пресечена сотрудниками милиции, которые 11 июня 2009 года, задержали ОСОБА_3 в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове около 22 час. 30 мин. В ходе осмотра данного дома по указанному адресу были обнаружены и изъяты медицинский шприц емкостью 5мл с жидкостью объемом 1,8 мл, а так же пенициллиновый флакон с жидкостью объемом 2мл, которые содержат в своем составе, согласно заключению химической экспертизы, психотропное вещество метамфетамин (первитин), и являются кустарно изготовленными препаратами их псевдоэфедрина, массой, в пересчете на высушенные вещества, соответственно 0,2232 граммов, 0,2176 граммов, общей массой 0,4408 граммов, которые ОСОБА_3 незаконно хранил с целью последующего сбыта.

11 июня 2009 года в 22 час. 30 мин. ОСОБА_3, находясь в доме №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, был задержан работниками милиции, которые в ходе его досмотра у него в правом кармане спортивных брюк, надетых на нем, обнаружили и изъяли медицинский шприц емкостью 2мл, в котором находилась жидкость объемом 2мл, которая согласно заключению химической экспертизы, содержит в своем составе психотропное вещество метамфетамин (первитин), и является кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, массой, в пересчете на высушенное вещество, 0,2216 граммов, которое ОСОБА_3 незаконно изготовил и хранил для личного употребления, без цели сбыта (т.8 л.д.281-302).

Осужденный ОСОБА_3 обжаловал приговор Фрунзенского районного суда г.Харькова. В своей апелляции с дополнениями апеллянт просил его отменить, а дело направить в районный суд на новое судебное рассмотрение. В своих доводах ОСОБА_3 указал, что досудебное и судебное следствие проведены неполно, необъективно и с существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

На стадии досудебного следствия доказательства его виновности в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, были сфальсифицированы, работники милиции проникли в жилое помещение незаконно и без понятых, осмотр жилья и изъятие вещественных доказательств проведено с грубыми нарушениями закона, а к ОСОБА_3 были применены недозволенные методы дознания со стороны работников милиции, в результате чего он был вынужден оговорить себя.

Апеллянт указал, что в его действиях отсутствует состав преступлений, предусмотренных ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, поскольку в данном случае имело место не сбыт психотропных веществ, а обоюдное введение им и ОСОБА_4 психотропных веществ, изготовленных из ингредиентов, приобретенных за общие денежные средства. Постановление Кабинета Министров от 27 июля 2011 года о внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров исключает уголовную ответственность по эпизоду приобретения и хранения психотропных веществ.

Суд первой инстанции, по мнению апеллянта, указанные обстоятельства не учел и не принял во внимание показания ОСОБА_3 и ОСОБА_4, согласно которым они совместно приобрели для личного употребления ингредиенты и совместно изготовили психотропное вещество (т.8 л.д.313,314,329-332,383-386,392-395).

Заслушав доклад судьи, выслушав доводы осужденного ОСОБА_3 и его защитника ОСОБА_1, поддержавших требования, изложенные в апелляции, мнение прокурора, осужденного ОСОБА_4 и его защитника ОСОБА_2, которые частично поддержали требования апеллянта, проведя собственное судебное следствие в части обвинения ОСОБА_3 в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, коллегия судей пришла к выводу, что апелляция ОСОБА_3 подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Статья 307 Уголовного кодекса предусматривает уголовную ответственность за незаконное приобретение, изготовление, хранение психотропных веществ с целью сбыта, а также их незаконный сбыт.

Согласно обжалуемому приговору, ОСОБА_3, имея умысел на незаконное изготовление психотропных веществ с целью сбыта, с помощью таблеток «Трайфед», йода, спирта, серы и других ингредиентов, незаконно изготовил психотропное вещество, часть которого сбыл ОСОБА_4, а часть продолжал незаконно хранить с целью последующего сбыта.

Из материалов уголовного дела следует, что 11 июня 2009 года в доме №10-А по ул.Панфиловцев в г.Харькове были задержаны ОСОБА_4 и ОСОБА_3

В ходе личного осмотра у ОСОБА_4 изъяли медицинский шприц с кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, сухим весом 0,2224 граммов (т.7 л.д.31,64). У ОСОБА_3 изъяли медицинский шприц с кустарно изготовленным препаратом из псевдоэфедрина, сухим весом 0,2216 граммов (т.7 л.д.18,72). В ходе осмотра домовладения №10-А по ул.Панфиловцев работники милиции обнаружили и изъяли пузырек и медицинский шприц, в которых содержался кустарно изготовленный препарат из псевдоэфедрина, сухим весом 0,2232 и 0,2176 граммов (т.7 л.д.27,80).

Факт обнаружения и изъятия у подсудимых указанных предметов подтвердили свидетели ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15 и ОСОБА_16 (т.7 л.д.39-42,45-48).

Осужденный ОСОБА_3 в ходе апелляционного рассмотрения дела пояснил, что 11 июня 2009 года к нему зашел его приятель ОСОБА_4 и предложил уколоться. За общие деньги они приобрели в аптеке необходимые ингредиенты, после чего, по предложению ОСОБА_4, пошли домой к последнему и вместе изготовили первитин. При этом ОСОБА_4 обрезал серу со спичек, заливал уксус в йод. После изготовления каждый набрал себе в шприц дозу. В этот момент ворвались работники милиции, задержали их и изъяли наркотики.

Аналогичные по сути показания ОСОБА_3 давал и в ходе судебного следствия в суде первой инстанции (т.8 л.д.199,200,203).

В ходе апелляционного рассмотрения дела осужденный ОСОБА_4 пояснил, что 11 июня 2009 года, с целью употребить наркотики, он пришел к ОСОБА_3 и предложил последнему изготовить наркотики. ОСОБА_4 купил в аптеке все ингредиенты за свои деньги и предоставил для изготовления наркотиков помещение по адресу: ул.Панфиловцев,10-А. При изготовлении наркотиков ОСОБА_4 срезал серу со спичек и дал ОСОБА_3 посуду и белизну. Кому будет принадлежать изготовленное вещество, ОСОБА_4 и ОСОБА_3 не обсуждали. Работники милиции пришли, когда ОСОБА_3 закончил изготовление и из флакона набрал наркотик в два шприца.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ОСОБА_4 также пояснял, что 11 июня 2009 года он пришел домой к ОСОБА_3 и предложил изготовить первитин. Купив в аптеке за общие деньги необходимые ингредиенты, они пошли домой к ОСОБА_4, где вместе изготовили первитин, разлили его на шприцы, но не успели употребить, так как были задержаны работниками милиции (т.8 л.д.202).

Суд первой инстанции дал ошибочную правовую оценку исследованным доказательствам. Выводы суда о наличии в действиях ОСОБА_3 состава преступления, предусмотренного ч.2 ст.307 Уголовного кодекса Украины, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Коллегия судей считает, что действия ОСОБА_2, выразившиеся в предложении изготовить психотропное вещество, предоставлении для этого помещения и посуды, а также непосредственное участие в приготовлении одного из ингредиентов (серы) для изготовления первитина, а также действия ОСОБА_3, выразившиеся в участии в приобретении составляющих и в изготовлении психотропного вещества, свидетельствуют о наличии у ОСОБА_2 и ОСОБА_3 умысла на незаконное изготовление психотропного вещества по предварительному сговору группой лиц.

Коллегия судей считает, что действия ОСОБА_3 не содержат состава преступления, предусмотренного ч.2 ст.307 Уголовного кодекса Украины, и квалифицирует их по ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины (незаконное изготовление психотропных веществ, совершенное повторно по предварительному сговору группой лиц).

В соответствии со ст.5 Уголовного кодекса Украины закон об уголовной ответственности, отменяющий преступность деяний, смягчающий уголовную ответственность или иным способом улучшающий положение лица, имеет обратную силу во времени, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

Из материалов уголовного дела усматривается, что деяние, квалифицированное судом первой инстанции по ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины (незаконное изготовление и хранение ОСОБА_3 кустарно изготовленного препарата из псевдосфедрина, массой сухого остатка 0,2216 граммов), имело место 11 июня 2009 года.

В этот же день ОСОБА_4 совершил деяние, квалифицированное судом первой инстанции по ч.1 ст.309 Уголовного кодекса Украины (незаконное приобретение и хранение ОСОБА_4 кустарно изготовленного препарата из псевдосфедрина, массой сухого остатка 0,2224 граммов).

Признавая ОСОБА_3 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, в основу обвинительного приговора суд первой инстанции положил заключение химической экспертизы №1624 от 24 июня 2009 года, согласно которой жидкость, изъятая 11 июня 2009 года у ОСОБА_3, относится к особо опасному психотропному веществу - кустарно изготовленному препарату из псевдосфедрина, масса сухого остатка которого составила 0,2216 граммов (т.7 л.д.72,73).

В основу обвинительного приговора ОСОБА_4 по ч.1 ст.309 Уголовного кодекса Украины суд первой инстанции положил заключение химической экспертизы №1625 от 24 июня 2009 года, согласно которой жидкость, изъятая у него 11 июня 2009 года, относится к особо опасному психотропному веществу - кустарно изготовленному препарату из псевдосфедрина, масса сухого остатка которого составила 0,2224 граммов (т.7 л.д.64,65).

Статья 309 Уголовного кодекса Украины предусматривает уголовную ответственность за незаконное производство, изготовление, приобретение, хранение, перевозку или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта.

Указанная норма уголовного закона по своему содержанию является бланкетной (отсылочной), поскольку для определения наличия состава преступления требует обращения к иным нормативно-правовым актам: Постановлению Кабинета Министров Украины «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»№770 от 6 мая 2000 года и Приказу Министерства здравоохранения Украины «Об утверждении таблиц небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, находящихся в незаконном обороте»№188 от 1 августа 2000 года.

Постановлением Кабинета Министров Украины №796 от 27 июля 2011 года в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины №770 от 6 мая 2000 года, внесены изменения, в частности, из списка №1 таблицы І «Особо опасные психотропные вещества, оборот которых запрещен»исключена позиция «кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдосфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норефедрин) или содержащие их препараты».

Вместе с тем согласно списку №2 таблицы ІІ «Психотропные вещества, оборот которых ограничен», метамфетамин отнесен к кустарно изготовленным препаратам из эфедрина, псевдосфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норефедрин) или содержащих их препаратам.

Таким образом, после упомянутых изменений, при квалификации общественно-опасного деяния, предметом которого является метамфетамин, необходимо принимать во внимание не качественные его характеристики, а количественные, руководствуясь при этом Приказом Министерства здравоохранения Украины «Об утверждении таблиц небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, находящихся в незаконном обороте»№188 от 1 августа 2000 года, согласно которому масса до 0,15 граммов метамфетамина считается небольшими размерами психотропного вещества (таблица 2).

Суд первой инстанции на указанное обстоятельство внимания не обратил и повторную химическую экспертизу изъятых у ОСОБА_3 и ОСОБА_4 веществ не провел.

В ходе апелляционного рассмотрения дела такая экспертиза была проведена. Согласно заключению экспертизы №2324 от 4 декабря 2012 года в состав жидкости, изъятой у 11 июня 2009 года у ОСОБА_3, входит психотропное вещество метамфетамин. Масса его в перерасчете на массу сухого остатка которого на момент первоначального исследования составила 0,0261 граммов. В состав жидкости, изъятой у 11 июня 2009 года у ОСОБА_4, входит психотропное вещество метамфетамин. Масса его в перерасчете на массу сухого остатка которого на момент первоначального исследования составила 0,0224 граммов. В состав жидкости, изъятой у 11 июня 2009 года в домовладении №10-а по ул.Панфиловцев в г.Харькове, входит психотропное вещество метамфетамин. Общая масса его в перерасчете на массу сухого остатка которого на момент первоначального исследования составила 0,0466 граммов (т.9 л.д.42,43).

Таким образом, общая масса психотропного вещества метамфетамина, изъятого 11 июня 2009 года у ОСОБА_3 и ОСОБА_4 и в домовладении, где они были задержаны, составляет 0,0951 граммов, что, согласно Приказу Министерства здравоохранения Украины №188 от 1 августа 2000 года, квалифицируется как небольшой размер.

При таких обстоятельствах, с учетом положений Постановления Кабинета Министров Украины №796 от 27 июля 2011 года, в действиях ОСОБА_3 отсутствует состав преступления, предусмотренного ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, а в действиях ОСОБА_4 отсутствует состав преступления, предусмотренного ч.1 ст.309 Уголовного кодекса Украины, что влечет за собой прекращение уголовного дела в отношении них в этой части на основании ст.5 Уголовного кодекса Украины, п.1 ч.1 ст.6, ч.2 ст.365 Уголовно-процессуального кодекса Украины (в редакции 1960 года).

Основания для направления дела на новое судебное рассмотрение коллегия судей не усматривает, поскольку судом первой инстанции не допущено нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение.

Принимая во внимание вышеизложенное, на основании ст.5 Уголовного кодекса Украины, руководствуясь ст.ст.362,365,366, п.2 ч.1 ст.367, п.1 ч.1 ст.369, ст.ст.376,377 Уголовно-процессуального кодекса Украины (в редакции 1960 года), ст.11 Раздела XI Уголовно-процессуального кодекса Украины, коллегия судей

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Апелляцию осужденного ОСОБА_3 удовлетворить частично.

Приговор Фрунзенского районного суда г.Харькова от 2 ноября 2011 года в части обвинения ОСОБА_3 в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 Уголовного кодекса Украины, отменить.

Производство по уголовному делу в отношении ОСОБА_3 прекратить.

Меру пресечения в отношении ОСОБА_3 в виде содержания под стражей отменить, освободив его из-под стражи немедленно в зале суда.

Приговор Фрунзенского районного суда г.Харькова от 2 ноября 2011 года в части обвинения ОСОБА_4 в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.309 Уголовного кодекса Украины, отменить. Производство по уголовному делу в этой части прекратить.

Считать ОСОБА_4 осужденным по ч.1 ст.263, ч.2 ст.186, ч.4 ст.296, ч.1 ст.317, в соответствии с ч.1 ст.70 Уголовного кодекса Украины, к лишению свободы сроком на 3 (три) года 4 (четыре) месяца.

В остальной части приговор Фрунзенского районного суда г.Харькова от 2 ноября 2011 года в отношении ОСОБА_4 и ОСОБА_17 оставить без изменений.

Председательствующий судья Остапчик С.В.

Судьи Снигерева Р.И.

ОСОБА_18