Рішення № 4391708, 23.07.2009, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 48/419

23.07.09

За позовом Закритого акціонерного товариства «Сучасне будівництво»

До відповідача Відкритого акціонерного товариства «Домобудівний комбінат № 3»

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, закрите акціонерне товариство «Інвестиційна компанія «Полтавщина»

Про визнання недійсним рішення правління

Суддя Ковтун С.А.

Представники учасників процесу:

Від позивача Гуріна В.В. (за дов.)

Від відповідача не з’явились

Від третьої особи не з’явились

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулося з позовом закрите акціонерне товариство «Сучасне будівництво»до відкритого акціонерного товариства «Домобудівний комбінат № 3»про визнання недійсним рішення правління відповідача, прийнятого 16.06.2007 р., про затвердження результатів розміщення акцій та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій відповідача.

Позовні вимоги мотивовані порушенням відповідачем при проведенні закритого розміщення акцій переважного права позивача, як акціонера відповідача, на придбання акцій. Порушення переважного права позивача на придбання акцій, на думку останнього, полягає у невключенні його до реєстру власників акцій додаткової емісії.

Оскільки, як зазначає позивач, при затвердженні результатів розміщення акцій не було вирішено питання реалізації акцій позивачу, а оскаржуваним рішенням проведено заключний етап емісії, що є передумовою затвердження змін до статуту емітента, переважне права на придбання акцій та участь в управлінні справами позивача є порушеними.

Ухвалою суду від 24.10.2007 р. було порушено провадження у справі № 48/419 та залучено до участі у справі як третю особу на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, закрите акціонерне товариство «Інвестиційна компанія «Полтавщина».

Відповідач позовні вимоги відхилив повністю, виклавши свої заперечення у поданому суду відзиві. Зокрема, відповідач посилається на той факт, що позивачем було порушено порядок звернення про придбання акцій, передбачений проспектом емісії акцій.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.01.2008 р. провадження у справі зупинено до розгляду адміністративної справи № 1/83.

28.04.2009 р. позивач звернувся до суду з клопотанням про поновлення провадження у справі, надавши ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 30.03.2009 р. № 22-а-10913/08.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.05.2009 р. провадження у справі було поновлено, розгляд останньої призначено на 20.05.2009 р..

Розпорядженням голови Господарського суду міста Києва від 21.05.2009 р. у зв’язку з призначенням Суліма В.В. суддею Київського апеляційного господарського суду справу передано на розгляд судді Ковтуна С.А.

Ухвалою від 27.05.2009 р. справу було прийнято до провадження та призначено її розгляд на 09.07.2009 р..

Третя особа на виклик суду не з’явилась.

Позивачем подано клопотання про заміну закритого акціонерного товариства «Інвестиційна компанія «Полтавщина»його правонаступником, яким є товариство з обмеженою відповідальністю «Тур де Фінанс»на підставі ст. 25 ГПК України, на підтвердження чого подано витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Розгляд справи було відкладено до 09.07.2009 р..

У судовому засіданні оголошено перерву до 15.07.2009 р..

У судовому засіданні оголошено перерву до 23.07.2009 р..

Представник третьої особи в судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Заяв та клопотань не надійшло.

Відповідно до вимог ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно та повно з’ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, об’єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

Відкрите акціонерне товариство «Домобудівний комбінат № 3»(далі - Товариство) засновано згідно з наказом Управління комунального майна м. Києва 12.08.1994 р. шляхом перетворення державного комунального спеціалізованого будівельно-монтажного трест «Домобудівний комбінат № 3»у відкрите акціонерне товариство.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про господарські товариства», ст. 152 Цивільного кодексу України акціонерним визнається товариство, яке має статутний (складений) капітал, поділений на визначену кількість акцій рівної номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов’язаннями тільки майном товариства.

Закрите акціонерне товариства «Сучасне будівництво»є акціонером ВАТ «Домобудівний комбінат № 3»і володіє 1938207 простих іменних акцій Товариства, що не заперечується останнім.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно зі ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 10 Закону України «Про господарські товариства»учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника, товариство зобов’язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Згідно зі ст. 159 Цивільного кодексу України, ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.

Відповідно до п. 6 «Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.02.2007 р. № 387 (далі - Положення), при закритому (приватному) розміщенні акцій строк, протягом якого реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що передбачені до розміщення, не може бути менше 15 календарних днів.

Протягом строку, відведеного для реалізації переважного права акціонерів на придбання акцій, що передбачені до розміщення, реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що передбачені до розміщення, в кількості, пропорційній їх частці в статутному капіталі товариства на дату початку зазначеного строку. З дати, наступної за датою закінчення строку реалізації переважного права акціонерів на придбання акцій, що передбачені до розміщення, на вимогу акціонера акціонерне товариство повинно надати інформацію про кількість акцій, які реалізовані протягом цього строку. Для реалізації свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийняте рішення про розміщення, протягом установленого для цього строку акціонером подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій та здійснюється сплата акцій відповідно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості. Заяви, що надійшли від інших інвесторів до початку другого етапу закритого (приватного) розміщення акцій, не розглядаються.

Пунктом 3.9 Положення передбачено, що закрите розміщення акцій, здійснюється у два етапи:

1-й етап - реалізація акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення, у строки та порядку, передбачені в рішенні про розміщення акцій (закрите розміщення акцій серед акціонерів товариства, які реалізовують своє переважене право на придбання акцій, що випускаються додатково). Протягом установленого в рішенні про розміщення акцій строку акціонером подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій. Акціонер здійснює сплату акцій відповідно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості, не пізніше дня затвердження уповноваженим органом емітента результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій;

2-й етап - закрите (приватне) розміщення акцій серед інших інвесторів, перелік яких затверджено загальними зборами акціонерів товариства, та існуючих акціонерів у кількості, що перевищує кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право. Протягом установленого в рішенні про розміщення акцій строку першим власником подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій. Перший власник здійснює сплату акцій відповідно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості, не пізніше дня затвердження уповноваженим органом емітента результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій.

22.03.2007 р. Товариством було проведено загальні збори акціонерів, на яких було прийнято рішення про збільшення розміру статутного фонду (капіталу) шляхом додаткового випуску у документарній формі простих іменних акцій існуючої номінальної вартості (номінальна вартість однієї акції –0,25 грн. кожна) у кількості 19298160 штук загальною вартістю 4824540 грн. (протокол №11 від 22.03.2007 р.).

Відповідно до пп. 11.10 Проспекту емісії акцій, опублікованого в Бюлетені «Цінні папери України»№95 (2025) від 27.04.2007, адреса проведення відкритого (публічного) розміщення акцій: м. Київ, проспект Відрадний,103. Загальний термін проведення відкритого (публічного) розміщення акцій становить 16 календарних днів. Розміщення акцій буде здійснюватися в два етапи (черги): перша черга розміщення акцій починається 10.05.2007 р. о 9:00 год. і триває протягом 15-ти календарних днів по 24.05.2007 р. о 17:00 год. (включно). На першому етапі (черги) розміщення (підписки) акцій реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що розміщуються, у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді на дату початку проведення першого етапу (черги) розміщення акцій. Другий етап (черга) розміщення (підписки) починається з дня, наступного за днем закінчення першого етапу (черги) розміщення (підписки), і триває один день, а саме: початок –25.05.2007 р. з 9:00 год., закінчення –25.05.2007 р. о 17:00 год. На другому етапі (черги) розміщення (підписки) реалізується право інших інвесторів на придбання акцій, що розміщується, та існуючих акціонерів. При цьому, при розміщенні (підписки) акцій на другому етапі (черги) розміщення переважним правом на придбання акцій, що розміщуються, користуються акціонери товариства.

Відповідно до п. 11.13 Проспекту емісії акцій, емітент (Товариство) в процесі розміщення акцій, що пропонуються до відкритого (публічного) розміщення, користується послугами торгівця цінними паперами –закритого акціонерного товариства (ЗАТ) «ІК «Полтавщина»на підставі укладеного між ними договору андерайтеру № 1-Е від 23.03.2007 р..

Акціонери та інші особи, які беруть участь у придбанні акцій, в терміни відповідного етапу (черги) розміщення (підписки) подають заяву на ім’я андерайтера ЗАТ «ІК «Полтавщина»в письмовій формі довільного змісту, в якій обов’язково зазначають про себе наступні дані (для юридичних осіб): повне найменування та код ЄДРПОУ, кількість акцій, які планується придбати в межах квоти, що визначається виходячи з обсягу емісії та частки акціонера в статутному фонді Товариства, з зазначенням зобов’язання сплатити зазначені в заяві цінні папери на умовах і в термін, що передбачені проспектом емісії. Заява від юридичної особи підписується керівником або уповноваженою ним особою та засвідчується печаткою. Заява на придбання акцій подається за адресою: м. Київ, проспект Відрадний, 103. Заяви на придбання акцій реєструються в журналі обліку заяв в порядку їх надходження із зазначенням точного часу їх надходження. Для кожного етапу (черги) розміщення (підписки) подається окрема заява.

Заяви, які надійшли до андерайтера не у вищезазначених межах проведення того чи іншого етапу (черги) розміщення (підписки), або надійшли засобами електронного зв’язку (факсом, електронною поштою, тощо) –не розглядаються та в обліковому журналі не реєструються.

Протягом трьох банківських днів з дати подання на першому етапі (черги) розміщення (підписки), андерайтера –ЗАТ «ІК «Полтавщина»від імені емітента укладає з заявником договір купівлі-продажу акцій.

На другому етапі (черги), тобто 25.05.2007 р. починаючи з 12 год. 10 хв. до 17.00 год. андерайтера від імені емітента укладає з заявником договір купівлі-продажу акцій, при умові наявності вільного залишку акцій для розміщення (підписки) у кількості достатньої для задоволення поданої заявником заяви.

На підставі укладеного договору купівлі-продажу акцій покупці протягом одного банківського дня з дати підписання такого договору зобов’язані сплатити на розрахунковий рахунок андерайтера не менш як 30% вартості акцій, на які підписався покупець. Протягом 15 календарних днів з дати затвердження результатів підписки на акції додаткового випуску ВАТ «Домобудівний комбінат № 3»покупці зобов’язані провести повну сплату на розрахунковий рахунок андерайтера за акції, на які вони підписалися. Після сплати покупцем не менш як 10 % вартості акцій, на які підписався покупець, емітент надає покупцю Зобов’язання про продаж акцій у кількості відповідній договору купівлі-продажу акцій. Після сплати покупцем 100% вартості акцій, на які підписався покупець, емітент надає покупцю Тимчасове свідоцтво про підтвердження внеску за акції додаткового випуску.

Пунктом 11.14 Проспекту емісії визначений порядок реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій додаткової емісії ВАТ «Домобудівний комбінат № 3». Зокрема, передбачено, що усі акціонери товариства мають рівне переважне право на придбання акцій, що розміщуються, у кількості, пропорційній їх частці у статутному капіталі на дату початку проведення першої черги розміщення акцій. Для реалізації свого переважного права на придбання акцій, що розміщуються, протягом встановленого для цього терміну, подається заява, укладається договір і здійснюється оплата акцій відповідно до умов розміщення.

Відповідно до п.18 Проспекту емісії акцій реєстратором цінних паперів, який веде реєстр власників іменних цінних паперів, є ВАТ «Комекс-Реєстратор».

Викладені в Проспекті емісії акцій умови проведення відкритого (публічного) розміщення акцій відповідають вимогам, встановленим Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок».

Правомірність прийняття рішення про збільшення статутного фонду Товариства, встановлений ним порядок його збільшення, а також дії Товариства щодо інформування акціонерів та інших інвесторів про збільшення статутного фонду позивачем не оскаржується.

10.05.2007 р. за адресою: 01001, м. Київ, на пр-т Відрадний, 103 розпочався перший етап розміщення акцій.

15.05.2007 р. у будівлі № 103 на пр-ті Відрадний у м. Києві представник позивача звернувся з письмовою заявою про намір придбати 3876421 акцію додаткової емісії

18.05.2007 р. між позивачем та відповідачем було укладено договір купівлі-продажу акцій, продавцем за яким виступав не андерайтер, а безпосередньо емітент в особі заступника генерального директора Рудницького С.В. На виконання умов договору позивач перерахував на рахунок відповідача 10563247,72 грн. Згідно з призначенням платежу зазначених платіжних документів оплату проведено за акції додаткової емісії згідно договору № СБ-07-4 від 18.05.2007 р..

Рішенням загальних зборів від 22.03.2007 р. визначено правління Товариства уповноваженим органом емітента, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій та затвердження звіту про результати розміщення цінних паперів.

16.06.2007 р. правлінням Товариства було затверджено результати розміщення акцій та звіт про результати відкритого (публічного розміщення акцій додаткового випуску.

19.07.2007 р. листом № 4015/8 реєстратор ВАТ «Комекс-Реєстратор»повідомив позивач, що станом на 19.07.2007 р. він не обліковується в системі реєстру власників іменних цінних паперів.

Суд погоджується з твердженням позивача, що рішення правління від 16.06.2007 р. (протокол № 188) є юридичною формою рішення даного органу, яке породжує правові наслідки спрямований на регулювання тих чи інших відносин і має обов’язковий характер для цих відносин.

Рішенням правління Товариства визначено про розміщення та оплату 100 відсотків акцій додаткової емісії.

Постановою окружного адміністративного суду м. Києва від 20.12.2007 р. по справі № 1/83 залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 30.03.2009 р. було встановлено факт навмисного позбавлення позивача (а також інших акціонерів) переважного права на придбання акцій додаткової емісії.

Згідно з ч. 2 ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Таким чином, факт порушення прав позивача в процесі реалізації свого переважного права на придбання акцій додаткової емісії встановлено та не підлягає доказуванню.

Відповідно до п. 38 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов’язкові для виконання рішення.

Відповідно до роз’яснення Президії Вищого арбітражного суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, пов’язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів»від 26.01.2000 р. № 02-5/35, підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Згідно зі ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приймаючи рішення, суд зобов’язаний керуватись наданими сторонами доказами.

Позивачем доведено порушення його прав внаслідок затвердження правлінням ВАТ «Домобудівний комбінат № 3»результатів розміщення акцій та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій, а тому позовні вимоги обґрунтовані та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, відповідно до ст. 49 ГПК України, покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення правління відкритого акціонерного товариства «Домобудівний комбінат № 3»про затвердження результатів розміщення акцій та звіту про результати відкритого (публічного) розміщення акцій відповідача прийняте 16.06.2007 р., оформлене протоколом № 188 від 16.06.2007 р..

Стягнути з відкритого акціонерного товариства «Домобудівний комбінат № 3»(03061, м. Київ, пр-т Відрадний, 103, код 04012773) на користь закритого акціонерного товариства «Сучасне будівництво»(03061, м. Київ, вул.. Червоноармійська, 64, код 32448920) 85 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Суддя С.А. Ковтун

Рішення підписано 06.08.2009 р.