Постанова № 43666919, 16.04.2015, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 квітня 2015 року Справа № 924/60/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Маціщук А.В.

при секретарі судового засідання Лукащик Г.В.

за участю представників сторін:

прокурора: Ярошик В. П. - прокурор Чернівецької прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері;

позивача: Мельник В. В., довіреність в справі; Нестеров Р.О. - сільський голова Слобідок-Кільчієвецької територіальної громади;

відповідача: Чернушка С. І., довіреність в спарві;

третьої особи 1 (відділ Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області): Пшетаковський О.Л., начальник відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області;

третьої особи 2 (Міністерство оборони України): не з'явився;

третьої особи 3 (Кабінет Міністрів України): не з'явився;

третьої особи 4 (Військова частина А 3290 м. Кам'янець-Подільський) Футько Д. Д., довіреність в справі; Іскрюк К. С., довіреність в справі.

В судовому засіданні присутній судовий експерт Попроцький С.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України

на рішення господарського суду Хмельницької області від 03.02.15 р.

у справі № 924/60/14 (суддя Шпак В.О.)

за позовом Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, с.Слобідка-Кульчієвецька Кам'янець-Подільського району Хмельницької області

до Квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці, Чернівецька область, м. Чернівці

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області (третя особа 1)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства оборони України (третя особа 2)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України (третя особа 3)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні

відповідача - Військова частина А 3290 м. Кам'янець-Подільський ( третя особа 4)

про зобов'язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради шляхом знесення огорожі

в с т а н о в и в :

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 15.07.2014 року у справі № 924/60/14 (головуючий суддя Виноградова В.В., суддя Танасюк О.Є., суддя Гладій С.В.) позов Слобідо-Кульчієвецької сільської ради до квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство оборони України про зобов'язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, шляхом знесення огорожі задоволено. Квартирно-експлуатаційному відділу міста Чернівці усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок: №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі. Стягнуто із квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці на користь Слобідо-Кульчієвецької сільської ради 1218,00 грн. витрат по оплаті судового збору /т.2, а.с. 131-134/.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.09.2014 р. (головуючий суддя Крейбух О.Г., судді Демянчук Ю.Г., Петухов М.Г.) рішення господарського суду Хмельницької області від 15.07.2014 р. у справі № 924/60/14 залишено без змін, апеляційну скаргу квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці - без задоволення (т.2, а.с. 170-176).

Постановою Вищого господарського суду України від 05.11.2014 р. (головуючий суддя В.С. Божок, судді Т.Ф. Костенко, О.М. Сибіга) касаційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Чернівці задоволено частково. Касаційну скаргу заступника військового прокурора Чернівецького гарнізону задоволено повністю. Постанову від 03.09.2014 Рівненського апеляційного господарського суду та рішення від 15.07.2014 господарського суду Хмельницької області зі справи №924/60/14 скасовано. Справу направлено на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області (т.2, а.с. 228-235).

Зокрема, в постанові вказано, що за повідомленням відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі (лист №05-04-12/2261 від 16.09.2013) згідно Національної кадастрової системи за Квартирно-експлуатаційним відділом м. Чернівці зареєстровано земельну ділянку площею 231,3087 га із кадастровим номером 6822487400:04:010:0026 для обслуговування військового містечка № 89, що розташована на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради. Однак, господарськими судами не досліджено на підставі якої документації Національною кадастровою системою зареєстровано за Квартирно-експлуатаційним відділом м. Чернівці земельну ділянку площею 231, 3087 га з урахуванням того, що Державним актом на право користування землею серії Б №041535 Кам'янець-Подільській КЕЧ району виділено земельну ділянку площею 339, 8 га. Доказів вилучення частини земельної ділянки з земель оборони матеріали справи не містять, а господарські суди цьому не надали належної правової оцінки.

Відповідно ст. 1 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" управління об'єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпорядженням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

В п. "а" ч. 1 ст. 13 Земельного кодексу України до повноважень Кабінету Міністрів України в галузі земельних відносин належить розпорядження землями державної власності в межах, визначених цим Кодексом.

Господарські суди дійшли висновку, що спірна земельна ділянка площею 10, 5842 га знаходиться в межах населеного пункту с.Жовтневе Камянець-Подільського району та розташована за межами земельної ділянки позначеної площею 283, 3 га на Державному акті на право користування землею серії БН №041535.

За твердженням заступника військового прокурора відповідач користується земельною ділянкою не 283, 3 га, а лише 256, 7 га, а спірна земельна ділянка площею 10, 5842 га входить до складу земельної ділянки військового містечка №89, однак господарські суди попередніх інстанцій залишили це поза увагою та не надали належної правової оцінки, тому що земельна ділянка відноситься до земель оборони, які знаходяться в управлінні та користуванні військового містечка №89, а відповідно Міністерства оборони України, тоді як власником цих земель є держава в особі Кабінету Міністрів України, який розпоряджається ними.

Однак, розглядаючи позовні вимоги, господарськими судами попередніх інстанцій не залучено Кабінет Міністрів України до участі у справі.

У відповідності до ст. 111-12 ГПК України, на виконання вказівок, що містяться у постанові Вищого господарського суду від 05.11.2014 р. судом першої інстанції залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України та додаткові докази.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 03.02.2015 р. по справі №924/60/14 (суддя Шпак В.О.) позов Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, с. Слобідка-Кульчієвецька Кам'янець-Подільського району Хмельницької області до квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці, Чернівецька область, м. Чернівці, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства оборони України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Військова частина А 3290 м. Кам'янець-Подільський про зобов'язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок: №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі задоволено.

Квартирно-експлуатаційному відділу міста Чернівці усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок: №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі. Стягнуто із відповідача на користь позивача 1 218,00 грн. витрат по оплаті судового збору (т. 3, а.с. 94-97).

Рішення господарського суду мотивоване тим, що факт розташування земельної ділянки площею 10, 5842 га в межах населеного пункту с. Жовтневе Кам'янець-Подільського району підтверджується: Довідкою від 30.04.2014 року № 960/одб форми 6-зем „Звіт про наявність земель та розподіл їх за власниками землі, землекористувачами, угіддями"; Кадастровим планом земельної ділянки з описом меж та даних згідно форми 6-зем; Висновком судової земельно-технічної експертизи № 43Е-05/14.

Окрім того, суд першої інстанції прийшов до висновку, що відповідно до витягів з Державного земельного кадастру та кадастрових планів, за відповідачем зареєстроване право користування земельними ділянками №1 (кадастровий номер 6822487400) площею 231,3087 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, категорія земель промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення; № 2 (кадастровий номер 6822487400) площею 4,6129 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради; № 3 (кадастровий номер 6822489100) площею 14,8071 га на території Устянської сільської ради; № 4 (кадастровий номер 6822489100) площею 5, 9713 га на території Устянської сільської ради. Проте вони не включають в себе земельну ділянку площею 10,548 га.

Також, місцевий господарський суд відмовив у задоволенні клопотання Заступника військового прокурора Чернівецького гарнізону про призначення по справі повторної судової експертизи, оскільки у клопотанні прокурор не вказав в чому полягає необґрунтованість висновку експерта, в чому даний висновок суперечить іншим матеріалам справи. Не навів доказів, які б викликали сумнів у правильності висновку та підтверджували наявність істотного порушення норм, які регламентують порядок призначення і проведення експертизи.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, заступник військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову.

На думку скаржника, рішення суду першої інстанції є незаконним та необґрунтованим, таким, що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, скаржник зазначає, що Вищий господарський суд України, скасовуючи рішення судів першої та апеляційної інстанцій, мотивував своє рішення тим, що судами залишено поза увагою:

- акт обстеження земельної ділянки від 16.10.2013 р., складений представниками сільської ради, на якому відсутній підпис керівника або уповноваженого представника відповідача;

- судами не досліджено постанову Кабінету Miнicтpiв України №311 від 05.11.1991 р.;

- суди не надали належної правової оцінки, на підставі якої документації Національною кадастровою системою зареєстровано за КЕВ м. Чернівці земельну ділянку площею 231,3087 га з урахуванням того, що державним актом на право користування землею військового містечка № 89 cepiї Б№041535 Кам'янець-Подільський КЕЧ району виділено земельну

ділянку площею 339,8 га;

- судами не досліджено акт обстеження земельної ділянки № 4/17 від 19.02.2014 р., складений Державною інспекцією сільського господарства в Хмельницькій області.

Скаржник зазначає, що на виконання вказівок Вищого господарського суду, викладених у постанові від 05.11.2014 р. судом першої інстанції лише залучено до участі у справі в якості третьої особи - Кабінет Міністрів України.

На думку скаржника, зважаючи на те, що в Акті обстеження № 4/17 від 19.02.2014 р. зазначено, що для підтвердження або спростування факту самовільного зайняття необхідна зйомка земельної ділянки, суд у своєму рішенні від 03.02.2015 р. повторно зазначив, що КЕВ м. Чернівці самовільно зайняв спірну земельну ділянку та при розгляді справи залишив поза увагою та не дослідив вищезазначені питання, вказані у постанові від 05.11.2014 р. та не призначив відповідну експертизу.

Також, скаржник зауважує, що військовою прокуратурою Чернівецького гарнізону для вивчення даної справи залучено спеціалістів відділу землевпорядкувальних робіт військової частини А2308. За результатами вивчення та аналізу матеріалів зазначеної справи, а також судової земельно-тенічної експертизи встановлено, що згідно з топографо-геодезичних вимірів, проведених ПП "Земля 2012", при нанесенні поворотних точок за координатами на карті вбачаеться, що контур земельної ділянки зміщений в середньому на 170 м та накладається на залізницю та територію підприємств, які знаходяться за межами військового містечка № 89. Окрім того, експертом проведено співставлення контурів земельної ділянки, вимірів, проведених ТОВ "Кайлас-К" та вимірів ПП "Земля 2012" i встановлено, що контури зміщені один відносно іншого приблизно на 175 м, тобто на ширину спірної земельної ділянки.

Таким чином, у вимірах проведених ПП "Земля 2012" була допущена помилка чи фальсифікація даних, що призвело до хибного висновку судової земельно-технічної експертизи.

На підставі викладеного, заступником військового прокурора Чернівецького гарнізону заявлено клопотання про призначення у cnpaві повторної судової експертизи, яке судом першої інстанції не задоволено у зв'язку з відсутністю доказів, які б викликали сумніви у правильності висновку.

Окрім того, квартирно-експлуатаційний відділ м. Чернівці користується земельною ділянкою військового містечка №89 на території с. Жовтневе, площею 256,7 га на підставі Державного акту на право користування земельною ділянкою cepii Б №041535. Територія вказаного містечка використовується як полігон для навчання саперів (єдиний полігон на всій території України, де набувають практичні навички сапери), огорожа вказаного містечка встановлена відповідно до державного акту на право користування i жодних зауважень з боку органів місцевого самоврядування не виникало.

Скаржник зазначає, що спірна земельна ділянка військового містечка № 89 є державною власністю.

В апеляційній скарзі скаржник вказує, що з метою розмежування державної власності на загальнодержавну та комунальну Кабінетом Міністрів України 05.11.1991 р. прийнята постанова № 311 "Про розмежування державного майна України між загальнодержавною (республіканською) власністю i власністю адміністративно-територіальних одиниць (комунальною власгпстю)". Пунктами 1, 2 вказаної постанови затверджено перелік державного майна, яке передавалося до власності адміністративно-територіальних одиниць, та зобов'язано органи, уповноважені управляти державним майном, здійснити до 01.01.1992 р. передачу державного майна, яке перебуває в їх віданні, до комунальної власності згідно із затвердженим цією постановою переліком.

У листі Вищого арбітражного суду України № 01-8/979 від 27.08.1992 р. "Про результати вивчення практики вирішення cпорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних та інших opганів" зазначається, що господарським судам у зв'язку з прийняттям Кабінетом Міністрів України постанови від 05.11.1991 р. № 311 "Про розмежування державного майна України між загальнодержавною (республіканською) власністю i власністю адміністративно - територіальних одиниць (комунальною власністю)" необхідно з'ясовувати, чи було здійснено таке розмежування власності. Здійснення розмежування власності щодо спірного майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 05.11.1991 р. № 311 (між загальнодержавною та комунальною власністю) не підтверджується.

На думку скаржника, факт перебування спірного майна у віданні Mіністерства оборони України підтверджується тим, що згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 05.11.1991 р. № 311, це майно не увійшло в перелік державного майна України, яке передається до власності адміністративно-територіальних одиниць (комунальної власності), а тому підстав для висновку про приналежність майна територіальній громаді села Слобідо-Кульчієвецька немає.

Отже, будівлі та земельна ділянка площею 256,7 га військового містечка № 89 в с. Жовтневе є державною власністю, закріплені за Міністерством оборони України, мають статус військового майна. Уповноваженим органом не приймалось рішення про його передачу до власності територіальної громади, тому воно не вибувало з державної власності.

Таким чином, місцевим господарським судом при винесенні оскаржуваного рішення в порушення ст.ст. 22, 41, 43 ГПК України всебічно, повно та об'єктивно не досліджено вci фактичні обставини, що мають значения для справи, та зроблено висновки, які не відповідають зазначеним фактичним обставинам справи, а також допущено порушення інших норм процессуального права - ст. ст. 4-2, 4-3, 22, 41, 43, 111-12 ГПК України, а також норми матеріального права - ст. ст. 12, 77, 83, 122, 152 Земельного кодексу України, що відповідно до ст. 104 ГПК України є підставою для скасування рішення.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 27.02.2015 року у справі №924/60/14 колегією суддів у складі головуюча суддя - Гудак А.В., судді - Сініцина Л.М., Олексюк Г.Є., апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено її до розгляду на 11.03.2015 р. (т. 3, а.с. 109-110).

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.03.2015 р. заяву судді Петухова М.Г. у складі колегії суддів: головуюча суддя - Гудак А.В., судді - Олексюк Г.Є., Петухов М.Г. про самовідвід, заявлений у справі №924/60/14 господарського суду Хмельницької області, задоволено. Відведено суддю Петухова М.Г. від участі у розгляді справи № 924/60/14 (т.3, а.с. 156-157).

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 11.03.2015 року у зв'язку із задоволенням заяви про самовідвід судді Петухова М.Г. та відповідно до затверджених складів колегій, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді. У справі № 924/60/14 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є., суддя Маціщук А.В. (т.3, а.с. 158).

У письмовому відзиві від 04.03.2015 р. на апеляційну скаргу позивач заперечив проти її доводів, вважаючи оскаржене рішення суду першої інстанції законним та таким, що відповідає дійсним обставинам справи, з підстав викладених у відзиві.

У письмових поясненнях на апеляційну скаргу третя особа 4 - Військова частина А 3290 м. Кам'янець-Подільський підтримала доводи апеляційної скарги та просить рішення господарського суду Хмельницької області від 03.02.2015 р. у справі № 924/60/14 скасувати.

Треті особи 1, 2, 3 не скористались правом подачі письмових відзивів на апеляційну скаргу, що, у відповідності до ч. 2 ст. 96 ГПК України, не перешкоджає перегляду оскарженого рішення.

16.04.2015 р. Військовою прокуратурою Чернівецького гарнізону надано письмові пояснення № 5/1284 вих-15 з додатками.

16.04.2015 р. третьою особою Військовою частиною А 3290 м. Кам'янець-Подільський подано заяву про долучення додаткових документів до справи.

16.04.2015 р. третьою особою Військовою частиною А 3290 м. Кам'янець-Подільський подано письмові пояснення на вимогу ухвали Рівненського апеляційного господарського суду від 02.04.2015 р. у спарві № 924/60/14.

16.04.2015 р. представником позивача подано клопотання про долучення до матеріалів справи: запиту сільської ради до відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі, відповіді відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі, плану-схеми земельної ділянки.

Прокурор в судовому засіданні 16.04.2015 р. підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015 р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представник позивача в судовому засіданні 16.04.2015 р. заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 20.01.2015р. є законним та обґрунтованим, таким, що прийняте з дотриманням норм чинного законодавства, а тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник відповідача в судовому засіданні 16.04.2015 р. підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представники третьої особи - Військової частини А 3290 м. Кам'янець-Подільський в судовому засіданні 16.04.2015 р. підтримали доводи апеляційної скарги та надали пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважають, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015 р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просять його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представник третьої особи 1 - відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області в судовому засіданні 16.04.2015 р. заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 20.01.2015р. є законним та обґрунтованим, таким, що прийняте з дотриманням норм чинного законодавства, а тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представники третіх осіб - Міністерства оборони України та Кабінету Міністрів України в судове засідання 16.04.2015 р. не з'явились, хоча належним чином повідомлені про час та місце перегляду рішення. Представник третьої особи 2 - Міністерства оборони України в судовому засіданні 02.04.2015 р. підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити. Крім того, представником третьої особи 2 - Міністерства оборони України подано клопотання про розгляд справи за відсутності представника Міністерства оборони України.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

11.03.2015 року на адресу Рівненського апеляційного господарського суду заступником військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України подано клопотання про призначення повторної судової експертизи у якому зазначає, що проведеним вивченням та аналізом матеріалів судової справи та судової земельно-технічної експертизи встановлено, що згідно топографо-геодезичних вимірів проведених ПП "Земля 2012" при нанесенні поворотних точок по координатах на карту видно, що контур земельної ділянки зміщений в середньому на 170 метрів та накладається на залізницю та територію підприємств, які знаходяться за межами військового містечка № 89. Водночас, проведено співставлення контурів земельної ділянки, вимірів проведених ТОВ "Кайлас-К" та вимірів ПП "Земля 2012" і встановлено, що контури зміщені один відносно іншого приблизно на 175 метрів, тобто на ширину спірної земельної ділянки. Разом з тим, площа земельної ділянки визначена ПП "Земля 2012" становить 283,3 га що співпадає з площею вказаною в державному акті 1978 року але при співставленні їх контурів видно, що від поворотної точки №7 до №88 на плані меж земельної ділянки розробленої ПП "Земля 2012" є розбіжності в їх розташуванні. Таким чином можна вважати, що у вимірах проведених ПП "Земля 2012" була допущена помилка чи фальсифікація даних, що призвело до хибного висновку судової земельно-технічної експертизи. Окрім того, рішенням 25 позачергової сесії VI скликання Слобідо-Кульчієвецької сільської ради від 23 липня 2013 року № 3 затверджено містобудівну документацію "Генеральний план села Жовтневе", відповідно до якої спірна земельна ділянка площею 10,5842 га належить до власності територіальної громади Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та є комунальною. У зв'язку із прийняттям вказаного рішення Слобідо-Кульчієвецькою сільською радою, для встановлення зміни меж військового містечка № 89 необхідні спеціальні знання в галузі судової земельно-технічної експертизи.

В судовому засіданні 16.04.2015 р. судовий експерт Попроцький С.С. пояснив, що при виконанні земельно-технічної експертизи у справі № 924/60/14 керувався, зокрема, п. 6.3 Науково-методичними рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, в якому зазначено, що питання земельно-технічної експертизи можуть бути вирішені за умови наявності відповідної правовстановлюючої та технічної документації, зокрема результатів виконання топографо-геодезичних робіт, які проводяться фахівцями-землевпорядниками з використанням відповідного обладнання та бази даних. Так як у складі ПП Попроцький С.С. відсутній інженер-землевпорядник і геодезичні прилади, судовим експертом Попроцьким С.С., відповідно до п. 6.4 вказаних рекомендацій, був укладений договір з ПП «Земля 2012», яке має у своєму складі сертифікованого інженера-землевпорядника.

Окрім того, пояснив, що судовим експертом Попроцьким С.С. були направлені листи на адреси відділу Держземагенства у місті Кам'янець-Подільський та відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області, в яких просить надати інформацію із земельно-кадастрової документації щодо розміру, конфігурації та координати поворотних точок меж спірної земельної ділянки. У відповідь відділ Держземагенства у місті Кам'янець-Подільський та відділ Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області надіслали судовому експерту листи, в яких повідомили, що запитувана інформація у них відсутня.

Враховуючи вищевикладене, земельно-технічна експертиза у даній справі здійснювалася за наявними в матеріалах справи документами та доказами, які були достатніми для проведення такої експертизи.

На запитання представника Військової частини А 3290 м. Кам'янець-Подільський, чи знаходяться координати точок № 1,2,3,4 спірної земельної ділянки в межах земельної ділянки площею 283,3 га, відповів, що координати точки 1 спірної земельної ділянки співпадає з координатами точки № 3 на кадастровому плані, а координати точки 5 співпадають на кадастровому плані з точкою №4.

Зазначив, що при визначенні координати поворотної точки меж земельної ділянки, а саме точки № 2 - координата Х № 53833516,39 замість 5383516,39, було допущено описку, тому координата цієї точки відрізняється від даних, які зазначені в позовній заяві, але не вплинуло на висновки.

Зауважив, що конфігурація поворотних точок меж спірної земельної ділянки відноситься до земель Слобідо-Кульчієвецької сільської ради.

Пояснив, що судова земельно-технічна експертиза проводилася на підставі координат поворотних точок меж земельної ділянки, які встановило ПП «Земля 2012».

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 11 березня 2015 року у справі №924/60/14 інженера землевпорядника ПП «Земля 2012» зобов'язано надати суду письмові пояснення по технічній документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки (вказаної в Державному Акті) в натурі (на місцевості) на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, щодо технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) зовнішніх меж земельної ділянки (вказаної в Державному Акті Б №041535 від 1978 року, виданого Кам'янець-Подільській КЕЧ) в натурі (на місцевості) на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради.

01.04.2015р. на адресу суду надійшли письмові пояснення інженера землевпорядника ПП «Земля 2012» Кушко Т.В., в яких зазначено, що технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) Квартирно-експлуатаційному відділу м. Чернівці на теритсгг Слобідо-Кульчієвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району Хмельницької області, виконано згідно вимог слідуючих нормативних документів:

- Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 11 лютого 2014 рокт N 65 «Про затвердження Вимог до технічного і технологічного забезпечення виконавгіз топографо-геодезичних і картографічних робіт».

- "Інструкції" щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості та їх закріплення межовими знаками (із змінами та доповненнями), затверджена наказом Держкомзему України від 18.05.201 Ороку №376 і зареєстрована Мінюстом України 06.2010рокг №391 /17686.

- Земельного кодексу України.

- Закону України «Про землеустрій» від 22.05.2003р.№858-ІУ.

- Закону України «Про Державний земельний кадастр».

Підставою для проведення робіт по складанню документів, щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі є Державний акт на право користування землею серії' Б№041535 та договір на виконання робіт заключений між ПП «Земля 2012» та замовником.

Місцеположення точок повороту зовнішніх меж земельної ділянки встановлено і детально лосліджено в натурі (на місцевості) в присутності представника землекористувача. Заяв і скарг при встановлення і погоджені меж земельної ділянки в натурі не надійшло.

Визначення координат точок повороту меж земельної ділянки виконувалось полярним методом, з незалежним контролем геодезичного визначення, електронним тахеометром. Для згущення геодезичної мережі на земельній ділянці встановлено металеві штирі. Координати окружної межі та контурів і середини земельних ділянок вирахувані в системі координат 1963 року. Розрахунки проводились на ЕОМ за допомогою програми "Digitals-Geodesy".

По матеріалах вирахування координат точок повороту зовнішніх меж земельної ділянки та угідь складено план меж земельної ділянки в масштабі 1:10000, з визначенням площі, периметру, лінійних промірів по межі ділянки. Загальна площа земельної ділянки, площі угідь вирахувані по координатах. В результаті проведених вирахувань складено експлікацію земель по формі б-зем.

Контроль та приймання польових робіт, матеріалів камеральної обробки здійснювались на всіх етанах виконання робіт виконавцем та технічною службою підприємства. За результате сг перевірки та приймання встановлено, що роботи виконані в повному обсязі і відповідають вимогам вище приведених нормативних документів.

При розгляді зауважень осіб, які беруть участь у справі, стосовно проведених мною робіт із геодезичного встановлення меж земельної ділянки, посвідченої Державним Актом серії Б №041535 від 1978 року, прошу врахувати, що відповідно до ст. 5-1 ЗУ «Про топографо-геодезичну і картографічну діяльність» сертифіковані інженери-геодезисти несуть відповідальність за якість результатів топографо-геодезичних і картографічних робіт, а відповідно до ст. 24 згаданого закону державний геодезичний нагляд за топографо-геодезичною і картографічною діяльністю здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин.

Відповідно до п.1 Положення про Державне агентство земельних ресурсів України, затвердженого Указом Президента України від 8 квітня 2011 року N445/2011, Державне агентство земельних ресурсів України є центральним органом виконавчої влади з питань земельних ресурсів та топографо-геодезичної і картографічної діяльності, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства України, входить до системи органів виконавчої влади і забезпечує реалізацію державної політики у сфері земельних відносин та топографо-геодезичної і картограф діяльності.

Станом на сьогоднішній день відсутні будь-які зауваження Державного агентства земельних ресурсів України стосовно здійснених мною робіт (а.с.192-193,т.4).

Відповідно до статті 1 Закону судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні, зокрема, суду. Водночас і згідно з частиною першою статті 41 ГПК експертиза призначається для з'ясування питань, що потребують спеціальних знань. Із сукупності наведених норм матеріального і процесуального права вбачається, що неприпустимо ставити перед судовими експертами правові питання, вирішення яких чинним законодавством віднесено до компетенції суду, зокрема, про відповідність окремих нормативних актів вимогам закону, про правову оцінку дій сторін тощо.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Така правова позиція визначена п. 2 Постанови Пеленуму Вищого господарського суду України від 23.03.12 №4 (із змінами та доповненнями).

Враховуючи вищевикладене, та той факт, що в матеріалах справи наявний висновок судової земельно-технічної експертизи №43Е-05/14 від 26.06.2014 р., дослідивши докази наявні в матеріалах справи, заслухавши пояснення судового експерта в судовому засіданні 16.04.2015р. та пояснення представників сторін, пояснення представників третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Військової частини А 3290 м. Кам'янець-Подільський, судова колегія, керуючись ст. 43 ГПК України прийшла до висновку про недоцільність призначення повторної судової експертизи, а тому відмовляє в задоволенні клопотання.

Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, ст. 102 ГПК України про строки розгляду апеляційної скарги та той факт, що неявка в засідання суду представників третіх осіб - Міністерства оборони України та Кабінету Міністрів України, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого рішення, судова колегія визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представників третіх осіб - Міністерства оборони України та Кабінету Міністрів України та за наявними в матеріалах справи доказами.

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представників сторін, третіх осіб, судового експерта, у судових засіданнях, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що рішення господарського суду Хмельницької від 03.02.2015 р. у даній справі слід змінити, а апеляційну скаргу задоволити частково, виходячи з наступного.

Як вбачається з Положення про Квартирно-експлуатаційний відділ м. Чернівці, який затверджений начальником Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління від 13.12.2006 р., Квартирно-експлуатаційний відділ м. Чернівці є державною установою, яка заснована на базі Чернівецької квартирно-експлуатаційної частини району згідно директиви Міністра оборони України № 322/1/10 від 20.04.2005 р. та створено Міністерством оборони України і підпорядковано Західному територіальному квартирно-експлуатаційному управлінню, начальник якого затверджує положення Установи, контролює його дотримання та приймає рішення у випадку його порушення. Квартирно-експлуатаційний відділ м. Чернівці є правонаступником Чернівецької КЕЧ району (т.1, а. с. 13-15).

Відповідно довідки галузевого Державного архіву Міністерства оборони України від 23.10.2009, яка міститься в матеріалах справи, розпорядженням начальника штабу Прикарпатського військового округу №15/1/1923 від 02.08.1996 з 01.10.1996 Кам'янець-Подільська КЕЧ району розформована. Фонди Кам'янець-Подільської КЕЧ району передані за актами в Тернопільську КЕЧ району та Чернівецьку КЕЧ району (т.2, а. с. 172-173).

Як вбачається з плану перерозподілу казармено-житлового фонду, розформовуваних Гайсинської та Кам'янець-Подільської КЕЧ районів між квартчастинами округу № 27/1/471 від 08.08.1996 р. Камянець-Поідльська КЕЧ району - казармено-житлові фонди розподіляються між Тернопільською та Чернівецькою КЕЧ районів, а саме:

Кам'янець-Подільський г-н - передається до Чернівецької КЕЧ району, в тому числі в/м № 34, № 89, в/м № 36 с. Руда (т.1, а. с. 186).

Як вбачається з Державного акту на право користування землею серії Б № 041535, виданого Кам'янець-Подільському КЕЧ району на земельну ділянку площею 339, 8 га. з планом землекористування, який включав в себе земельну ділянку площею 283,3 га, 37 га та 19,5 га. Земельна ділянка площею 283,3 га межує від А до Б - із землями радгоспу "Кам'янець-Подільский" с.Слобідка Кульчієвецька. Земельна ділянка площею 37,0 га межує від Г до Д - із землями колгоспу ім. Леніна, с. Завал'є, від Д до Г - із землями Тернопільської області. Земельна ділянка площею 19,5 га межує від Е до /Е/ - із землями колгоспу ім. Калиніна, с. Руда (т.1, а.с. 230-238).

Згідно Державного акта на право користування землею Б № 041535 (т.1, а. с. 63-64) вказано загальну площу земельної ділянки 339,8 га, яка складається із земельних ділянок: 283,3 га (військове містечко № 89); 37,02 га (полігон в/ч № 34); 19,5 га (№ 36)згідно плану, що додається до Державного акта (т.1, а. с.65, а.с.230-а.с.233,т.1). Оригінал оглянуто в судовому засіданні.

Як вбачається з даного Державного акта, площа земельної ділянки щодо якої ведеться спір становить 283,3 га. Однак, після проведення інвентаризації у 1993 р. площа земельної ділянки становить 256,7 га (т.1, а.с.65). Вказана площа земельної ділянки підтверджується відомістю відповідача наявності і використання земельних ділянок станом на 01.10.1996 р. (т.3, а. с. 201).

Відповідно до Книги обліку земельних ділянок Західного територіально-квартирно експлуатаційного управління Квартирно-експлуатаційного відділу м. Чернівці (а.с.220,т.1) зокрема по Кам'янець-Подільському гарнізону (КЕВ м. Чернівці) вбачається про розташування військових містечок №89, №36, №17,

Згідно вказаних відомостей п. 89.15 п. 89.16 (а.с.225,т.1) вказано, що 19.12.13р. (внесено запис) за В/М 89 м. Кам'янець-Подільський, Південно-Східна окраїна міста відведено в користування земельна ділянка (учбовий центр) площею 52,3800 га для В/ч А2641та В/ч А3290-204, 3200 га, загальна площа - 256,700 га.

Щодо земельної ділянки площею 37 га, яка згідно державного акта була відведена в/ч №34, земельна ділянка в розмірі 33 га згідно Акту приймання-передачі території військового містечка (в/ч А3136) була передана в народне господарство в склад земель запасу, що підтвреджується Актом від 09.08.1996р. (а.с.47,т.4). Згідно даних КЕВ м. Чернівці земельна ділянка площею 33,00га передана органам місцевої влади (а.с.49,т.4). За обіговими даними відповідача (а.с. 225,т.1) за записом №17.16. від 19.12.2013р. 4 га із вказаної площі (37 га) відведено в користування КЕВ м. Чернівці (учбове поле) 4 га. (В/М17).

Письмові документи, які долучені відповідачем, зокрема плани (а.с.234, а.с.236, т. 1), які не відповідають вимогам ст. 36 ГПК України і були надані суду належним чином засвідчені при наданні письмових пояснень №734 від 15.04.15р., стосуються земельної ділянки площею 37,00 га і не є предметом судового розгляду, однак досліджуються судом щодо загальної площі 339,8 га.

Щодо земельної ділянки площею 19,5 га, то згідно облікових даних (а.с.225,т.1) за записом №36.17. від 19.12.2013р. (В/М 36) КАм'янець-Подільський район с. Руда знаходяться у користуванні КЕВ м. Чернівці (військове містечко знаходиться під охороною).

По обіговим даним відповідача вищевказані земельні ділянки площею 256,7 га, 4 га, 19,5 га надані для господарчих потреб (а.с.227-228,т.1).

Згідно із наказом начальника Кам'янець-Подільського гарнізону №81 від 21.11.2014р. "Про закріплення будівель, споруд та земельних ділянок за військовими частинами, підприємствами та установами гарнізону", зазначено, що за військовим містечком №89 м. Кам'янець-Подільський, Південно-Східна околиця міста закріплено земельну ділянку площею 204,32 га (В/Ч А3290) та 52,38 га (В/ЧА2641) (а.с.52,т.4); за військовим містечком №36 КАм'янець-Подільський район с. Руда закріплено земельну ділянку площею 19,5 га (КЕЧ м. Чернівці) (а.с.54,т.4); за військовим містечком №17 Кам'янець-Подільський район, с. Слобода-Рихтецька (учбове поле) закріплено земельну ділянку площею 4,0 га.

Предметом спору є земельна ділянка площею 231,3087 га, яка входить в загальну площу 256,700 га, що знаходиться на території Слобідо-Кульчієвецької та Устянської сільських рад.

Відповідно до Статуту територіальної громади сіл Слобідка Кульчієвецька, Боришківка, Жовтневе, Оленівка, затвердженого рішенням 12 сесії 6 скликання Слобідо-Кульчієвецької сільської ради від 28.08.2003 р. землі в межах сіл Слобідка Кульчієвецька, Боришківці, Жовтневе, Оленівка, крім земель приватної та державної власності, а також земельні ділянки за їх межами, на яких розташовані об'єкти комунальної власності, перебувають у комунальній власності територіальної громади сіл Слобідка Кільчієвецька, Боршківці, Жовтневе, Оленівка (т.1, а.с. 198-199).

Як вбачається з матеріалів справи, 05.12.2011 р. КЕВ м. Чернівці звернувся до ТзОВ "Кайлас-К" з клопотанням про виготовлення технічної документації із землеустрою щодо відновлення меж земельних ділянок загальною площею 256,7 га для обслуговування військового містечка № 89 за адресою: Хмельницька область, Кам'янець-Подільський район, на території Слобідо-Кульчієвецької та Устянської сільських рад (т.1, а.с.27).

05.12.2011 р. між Квартирно-експлуатаційним відділом м. Чернівці (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "КАЙЛАС-К" (виконавець) укладено договір № 2/11/001 від 05.12.2011 р. на розроблення документації із землеустрою (далі - Договір) (т. 2, а. с. 17).

Пунктом 1.1 Договору передбачено, що виконавець зобов'язується розробити технічну документації із землеустрою щодо виготовлення документів, що посвідчують право на земельну (і) ділянку (и) за адресою: с. Жовтневе Кам'янець-Подільського району Хмельницької області, а замовник - прийняти та оплатити виконані роботи.

Відповідно до п. 3.1 Договору приймання виконаних робіт за цим договором оформляється актом приймання-передачі виконаних робіт (акт). Замовник зобов'язаний підписати акт протягом трьох банківських днів з дня одержання документації із землеустрою (п.3.2 Договору).

Згідно п. 4.1 Договору роботи з розробки документації із землеустрою повинні бути виконані протягом одного місяця з дня виїзду представника виконавця для кадастрової зйомки земельної (них) ділянки (нок) та надання замовником всіх документів, необхідних для виконання робіт.

05.12.2011 р. погоджено та затверджено директором ТОВ "КАЙЛАС-К" та начальником КЕВ м. Чернівці Червінським А.В. технічне завдання (завдання на виконання робіт), в якому зазначено: виконувана робота: розробка технічної документації із землеустрою щодо відновлення меж земельних ділянок; підстава для виконання: клопотання замовника Квартирно-експлуатаційного відділення м. Чернівці;

характеристика об'єктів: ділянки № 1 - місце розташування: Хмельницька область, Кам'янець-Подільський район, на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, форма власності: державна, цільове використання: для обслуговування військового містечка № 89, розмір земельної ділянки 231,3087 га;

ділянка № 2: місце розташування: Хмельницька область, Кам'янець-Подільський район, на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, форма власності: державна, цільове використання: для обслуговування військового містечка № 89, розмір земельної ділянки: 4,6129 га;

ділянка № 3: місце розташування: Хмельницька область, Кам'янець-Подільський район, на території Устянської сільської ради, форма власності: державна, цільове використання: для обслуговування військового містечка № 89, розмір земельної ділянки: 14,8071 га;

ділянка № 4: місце розташування: Хмельницька область, Кам'янець-Подільський район, на території Устянської сільської ради, форма власності: державна, цільове використання: для обслуговування військового містечка № 89, розмір земельної ділянки: 5,9713 га (т.1, а.с. 88-89). Загальна площа земельної ділянки для обслуговування військового містечка №89 становить 256,7 га без врахування площ земельних ділянок військових містечок 36 та 17.

28.03.2013 р. зареєстрована в управлінні Держкомзему у Кам'янець - Подільському районі виготовлена ТзОВ "Кайлас-К" технічна документація із землеустрою щодо відновлення меж земельних ділянок для обслуговування військового містечка № 89, а саме: на земельну ділянку № 1 площею 231, 3087 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради; на земельну ділянку № 2 площею 4,6129 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради; на земельну ділянку № 3 площею 14,8071 га на території Устянської сільської ради; на земельну ділянку № 4 площею 5,9713 га на території Устянської сільської ради (т.1, а.с. 80-107). Складено кадастрові плани земельної ділянки площею 231,3087 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (т.1, а.с.74), які погоджено в.о. начальника управління Держкомзему у Кам'янець-Подільському районі Хмельницької області та начальником КЕВ м. Чернівці: площею 4,6129 га на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (т.1, а.с.71); площею 14, 8071 га на території Устянської сільської ради (т.1, а.с. 72); площею 5, 9713 га на території Устянської сільської ради (т.1, а.с. 73).

Як вбачається з витягів з Державного земельного кадастру від 17.02.14р. про земельну ділянку, за КЕВ м. Чернівці 28.03.2013р. зареєстровані наступні земельні ділянки: відповідно до витягу № НВ 6800984662014 земельна ділянка площею 231,3087 га, кадастровий №6822487400:04:010:0026, розташована на території Слобідо - Кульчієвецької сільської ради, категорія земель - землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення (т.1, а.с.125-126); відповідно до витягу НВ-6800984672014 - земельна ділянка площею 4,6129 га, кадастровий №6822487400:01:001:0151, розташована на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, категорія земель - землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення (т.1, а.с.110-111); відповідно до витягу №НВ-6800984522014 земельна ділянка площею 5,9713га, кадастровий №6822489100:04:001:0002, розташована на території Устянської сільської ради, категорія земель - землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення (т.1, а.с.115-116); відповідно до витягу № НВ-6800984562014 - земельна ділянка площею 14,8071 га, кадастровий № 6822489100:04:001:0001, розташована на території Устянської сільської ради, категорія земель - землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення (т.1, а.с.120-121).

Таким чином, враховуючи вищевикладене, твердження відповідача, що сумувавши земельну ділянку площею 4,6129 га, яка знаходиться на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та земельну ділянку площею 5,3713 га, що знаходиться на території Устянської сільської ради, сумарно становить 10,5842 га, тобто спірну земельну ділянку, судом апеляційної інстанції не приймаються, так як вказані земельні ділянки розміщені і належать різним сільським радам.

З доказів, наявних в матеріалах справи, вбачається, що було встановлено та погоджено в натурі межі земельної ділянки для обслуговування військогового містечка №89. Межові знаки закріплені в кількості 38 шт, 216 шт, 101 шт про що складено Акти встановлення погодження меж зовнішніх меж земельної ділянки в натурі від 05.12.2011р. (а.с.92-94,т.1).

Межові знаки в кількості 38 шт. на земельній ділянці площею 4,6129 га, 216 шт. на земельній ділянці площею 231,3087 га, 101 шт. на земельній ділянці площею 14,8071 га передані на зберігання землекористувачу - начальнику КЕВ м. Чернівці, що підтверджується Актами приймання-передачі межових знаків на зберігання замовнику від 05.12.2011р. (а.с.95-98,т.1).

23.07.2013 року рішенням 25 позачергової сесії VI скликання № 3, Слобідо-Кульчієвецька сільська рада затвердила містобудівну документацію "Генеральний план села Жовтневе Кам'янець-Подільського району Хмельницької області". Інформація про зазначене рішення опубліковано в регіональній газеті "Край Кам'янецький" 26.07.2013р., № 32 (13815) (т.1, а.с.18, 49).

01.08.2013 р. протоколом № 1 Архітектурно-містобудівної ради при Відділі містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства Кам'янець-Подільської райдержадміністрації рекомендовано проект генерального плану с. Жовтневе Кам'янець-Подільського району для затвердження на сесії Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, та розробити проект землеустрою щодо зміни адміністративної межі с. Жовтневе та подати на розгляд Кам'янець-Подільської районної ради (т. 1, а. с. 17).

10.09.2013 року начальник КЕВ м. Чернівці направив на адресу голови Слобідо-Кульчієвецької сільської ради лист № 1706, в якому просить погодити технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості), які перебувають у користуванні Міністерства оборони України в особі квартирно-експлуатаційного відділу м. Чернівці для обслуговування військового містечка № 89 на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району (т.1, а.с.25).

13.09.2013 року сільський голова Слобідо-Кульчієвецької сільської ради направив на адресу начальника управління Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі лист № 270/02-20, яким просив надати відомості щодо площі військового містечка № 89, яке є в користуванні Міністерства оборони України і розташоване на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (т.1, а.с.31).

16.09.2013 року відділ Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі направив на адресу сільського голови Слобідо-Кульчієвецької сільської ради лист № 05-04-12/2261, яким повідомив, що згідно Національної кадастрової системи за Квартирно-експлуатаційним відділом міста Чернівці уже зареєстровано земельну ділянку площею 231,3087 га із кадастровим номером 6822487400:04:010:0026 для обслуговування військового містечка № 89, що розташована на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (т.1, а.с.32).

27.09.2013 року сільський голова Слобідо-Кульчієвецької сільської ради направив на адресу КЕВ м. Чернівці лист № 1594, яким повідомив, що різниця між вказаною відповідачем у технічній документації та фактичною площею військового містечка № 89, що розташованого на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради становить 10,5842 га. У зв'язку із різницею в площі земельної ділянки, яка представлена на погодження, Слобідо-Кульчієвецька сільська рада відмовила у погодженні наданої технічної документації про встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості). При цьому, вказано, що сільська рада не проти погодження технінчої документації після приведення її у відповідність до площі і конфігурації, зазначеної в національній кадастровій системі України (т.1, а.с.39).

10.10.2013 року рішенням виконавчого комітету Слобідо-Кульчієвецької сільської ради № 13 вирішено створити комісію з обстеження земельної ділянки військового містечка № 89, технічна документація із землеустрою щодо встановлення меж якої виноситься на погодження згідно звернення начальника КЕВ м.Чернівці розташована в межах с.Жовтневе на території Слобідо- Кульчієвецької сільської ради (т.1, а.с.40).

Згідно акту обстеження земельної ділянки від 16.10.2013 року, підписаного головою та членами комісії з обстеження земельної ділянки військового містечка № 89, земельна ділянка, орієнтовною площею 10 га використовується КЕВ м.Чернівці, земельна ділянка перебуває в межах с.Жовтневе, відповідно до земельно-кадастрової документації, не відноситься до земель військового містечка № 89. Рекомендовано виконавчому комітету Слобідо-Кульчієвецької сільської ради звернутися до КЕВ м.Чернівці з клопотанням щодо звільнення зайнятої земельної ділянки та повернення її до земель запасу сільської ради (т.1, а.с.41).

18.10.2013 року сільський голова Слобідо-Кульчієвецької сільської ради направив на адресу КЕВ м.Чернівці лист № 318/02-20 з рекомендаціями про звільнення земельної ділянки орієнтованою площею 10 га, що розташована в межах с. Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та огородженої разом із військовим містечком, забравши огорожу (т.1, а.с.42).

З матеріалів справи вбачається, що до Державної інспекції сільського господарства в Хмельницькій області надійшов лист УСБУ в Хмельницькій області № 72/к/631 від 30.12.2013 р. щодо можливого самовільного зайняття земельної ділянки службовими особами військового містечка № 89 в/ ч А - 2641 КЕВ м. Чернівці. Зокрема зазначено, що наявні дані свідчать про те, що військове містечко №89 в/ч 4-2641 КЕВ м. Чернівці займає земельну ділянку загальною площею 241,89 га на території Слобідко - Кульчієвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району. Згідно земельно-кадастрових даних та національної кадастрової карти України за КЕВ міста Чернівці зареєстровано земельну ділянку площею 231,3 га. Таким чином, земельна ділянка площею близько 10 га, яка розташована в межах населеного пункту с. Жовтневе Кам'янець-Подільського району і прилягає до вул. І.Мальченка самовільно занята службовими особами військового містечка №89 в/ч А-2641 КЕВ міста Чернівці (т.1,а. с.181).

14.02.2014р. Державною інспекцією сільського господарства в Хмельницькій області видано наказ на проведення перевірки №30/з-пп від 14.02.2014 р. та направлення на проведення перевірки в строк з 19.02.2014 р. до 20.02.2014 р. (т.1,а. с.180).

Відповідно до Акту обстеження земельної ділянки від 19.02.2013р. №4/17 проведено обстеження земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: Кам'янець-Подільський район, Південно-Східна околиця, В/ч А2641 КЕВ м. Чернівці. Загальна площа земельної ділянки 256,7 га. Площа, на якій вчинено правопорушення 10,5842 га. За результатми обстеження встановлено, на даній земельній ділянці площею 10,5842 га знаходяться плодовідні дерева, кущі, частина дороги покрита щебнем мілкої фракції. Земельна ділянка зі сторони с. Жовтневе огорожена залізобетонними стовпами, зєднаними колючим дротом. Встановлені металеві ворота. Вся земельна ділянка вкрита сухою травою. На даній земельній ділянці капітальні споруди відсутні (а.с.137-139,т.1).

19.02.2014 р. Державна інспекція сільського господарства видала Припис № 4/76-1 від 19.02.2014 р. начальнику КЕВ м. Чернівці Червінському А.В., в якому зазначено, що при перевірці стану додержання вимог земельного законодавства щодо використання та охорони земель усіх категорій та форм власності КЕВ м. Чернівці встановлено, що на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району здійснено самовільне зайняття земельної ділянки для обслуговування військового містечка № 89 в/ ч А - 2641 КЕВ м. Чернівці, приписано у 30-денний термін усунути порушення земельного законодавства (т.1, а. с. 185). Докази виконання відсутні.

З акту перевірки дотримання суб'єктами вимог законодавства від 20.02.2014 року №4/242, складених Державною інспекцією сільського господарства в Хмельницькій області вбачається, що КЕВ м.Чернівці, який має в користуванні земельну ділянку загальною площею 256,7 га на території Слобідо-Кульчієвецької та Устянської сільських рад, самовільно зайняв земельну ділянку площею 10,5842 га, яка належить до земель житлової та громадської забудови та зі сторони с.Жовтневе огороджена залізобетонними стовпами, з'єднаними дротом. До Акту перевірки додано план схему розташування земельної ділянки (зйомка проведена ТзОВ "КАЙЛАС-К") (а.с.140-151,т.1).

Згідно схеми розташування земельних ділянок, яка складена, підписана та скріплена печатками Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, КЕВ м.Чернівці, відділу Держземагенства в Кам'янець-Подільському районі, відмічено земельну ділянку площею 231,3087 га (1), кадастровий номер 6822487400:04:001:0026, яка розташована на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (за межами населених пунктів), яка використовується КЕВ м.Чернівці для обслуговування військового містечка № 89, земельну ділянку площею 4,6129 га, кадастровий номер 6822487400:04:001:0151 (№ 2), земельну ділянку площею 5,9713 га (№ 3), кадастровий номер 6822489100:04:001:0026, земельну ділянку площею 14,8071 га, кадастровий номер 6822489100:04:001:001 (№ 4), земельну ділянку площею 10,5842 га, яка розташована на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради (в межах с.Жовтневе) і використовується КЕВ м.Чернівці, та відмічено огорожу, встановлену КЕВ м.Чернівці для відмежування земель, які зайняті для обслуговування військового містечка № 89 (т.1, а.с.79).

З матеріалів справи вбачається, що позивачем, за погодженням з відповідачем подано суду заяву (а.с.20,т.2), в якій визначено коло питань, які доцільно поставити на вирішення експерта. А саме: 1. Чи знаходиться земельна ділянка площею 10, 5842 га, позначена цифрою 5 на Схемі розташування земельних ділянок - додатку до акту обстеження земельної ділянки від 19.02.2014р. № 4/17 в межах чи за межами земельної ділянки позначеної площею 283,3 га на державному акті на право постійного користування землею №Б-041535; 2. Чи знаходиться зазначена вище земельна ділянка площею 10,5842 га. в межах чи за межами села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільскої ради Кам'янець-Подільського району Хмельницької області? (т.2, а.с.29-30).

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 12.05.2014р. у даній справі призначалася судова земельно-технічна експертиза на розгляд якої поставлено наступні питання:

- Чи знаходиться (знаходилась) земельна ділянка площею 10,5842 га, позначена цифрою "5" на "Схемі розташування земельних ділянок" - додатку до акту обстеження земельної ділянки від 19.02.2014р. №4/17, складеним Державною інспекцією сільського господарства в Хмельницькій області, кадастровому плані земельної ділянки, погодженого начальником відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі за координатами поворотних точок меж земельної ділянки №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) в межах чи за межами земельної ділянки позначеної площею 283,3 га на державному акті на право користування землею серії Б№041535 виданий Кам'янець- Подільському КЕЧ району ?

- Чи знаходиться зазначена вище земельна ділянка площею 10,5842, га в межах чи за межами села Жовтневе Слобідо- Кульчиєвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району Хмельницької області ?

Згідно висновку судової земельно-технічної експертизи № 43Е-05/14, складеного 23.06.2014 року:

по першому питанню: земельна ділянка площею 10,5842 га розташована за межами земельної ділянки позначеної площею 283,3 га на державному акті на право користування землею серії БН № 041535 виданого Кам'янець-Подільському КЕЧ району та має з нею спільну межову лінію з поворотними точками т. № 3 (№ 1) ((координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), т. № 4 (координати Х 5383286,37; координати Y 2308173,67), т.№ 5(№ 4) (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76);

по другому питанню: земельна ділянка площею 10,5842 га згідно Державного земельного кадастру знаходиться в межах населеного пункту с. Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради Кам'янець-Подільського району Хмельницької області (т.2, а.с.51-58).

Колегія суддів відзначає, що судова експертиза є одним із джерел доказів, яка судом оцінюється сукупно з іншими доказами, які наявні в матеріалах справи.

А тому, суд керуючись ст. 43 ГПК України прийшов до висновку про недоцільність призначення повторної судової експертизи.

Відповідно ч.ч. 1 та 2 ст. 77 Земельного кодексу України землями оборони визнаються землі, надані для розміщення і постійної діяльності військових частин, установ, військово-навчальних закладів, підприємств та організацій Збройних Сил України, інших військових формувань, утворених відповідно до законодавства України. Землі оборони можуть перебувати лише в державній власності.

Пунктом "в" ч. 1 ст. 80 Земельного кодексу України встановлено, що суб'єктом права власності на землі державної власності є держава, яка реалізує це право через відповідні органи державної влади.

За ч. 2 ст. 84 Земельного кодексу України право державної власності на землю набувається і реалізується державою через органи виконавчої влади відповідно до повноважень, визначених цим Кодексом.

Частиною 5 ст. 116 Конституції України встановлено, що Кабінет Міністрів України забезпечує рівні умови розвитку всіх форм власності; здійснює управління об'єктами державної власності відповідно до закону.

Статтею 1 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" визначено, що управління об'єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпорядженням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

В п. "а" ч. 1 ст. 13 Земельного кодексу України до повноважень Кабінету Міністрів України в галузі земельних відносин належить розпорядження землями державної власності в межах, визначених цим Кодексом.

Як визначено в ст. 12 Земельного кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить, зокрема а) розпорядження землями територіальних громад; є) здійснення контролю за використанням та охороною земель комунальної власності, додержанням земельного та екологічного законодавства; к) вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.

Як визначено в п. б ч. 1 ст. 80 Земельного кодексу України суб'єктом права на землю є територіальні громади, які реалізують це право безпосередньо або через органи місцевого самоврядування, - на землі комунальної власності.

Згідно зі ч. ч. 1, 2 ст. 83 Земельного кодексу України землі, які належать на праві власності територіальним громадам сіл, селищ, міст, є комунальною власністю. У комунальній власності перебувають: а) усі землі в межах населених пунктів, крім земельних ділянок приватної та державної власності; б) земельні ділянки, на яких розташовані будівлі, споруди, інші об'єкти нерухомого майна комунальної власності незалежно від місця їх розташування.

Відповідно до п. 1 ст. 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільська рада є органами місцевого самоврядування, що представляє відповідні територіальні громади та здійснює від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження органу місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами, а тому як представницький орган територіальної громади рада у земельних відносинах за законом набуває повноважень суб'єкта права комунальної власності на землю, виконуючи надані їй територіальною громадою повноваження.

Натомість відповідачем не надано суду належних письмових доказів, які б підтверджували право на користування земельною ділянкою площею 10,5842 га.

Як вбачається з наданих матеріалів справи та не заперечується відповідачем, на земельній ділянці площею 10,5842 га. відповідачем встановлено огорожу.

Відповідно до норм Законів України „Про Державний земельний кадастр", „Про землеустрій" та п.8 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України „Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності" від 06.09.2012 р. №5245-VI, відповідно до яких „у разі якщо межі сіл, селищ, міст не встановлені відповідно до вимог статей 174, 175 та 176 Земельного кодексу України, визначення меж земель державної та комунальної власності здійснюється з урахуванням меж населених пунктів, зазначених у Державному земельному кадастрі".

16 жовтня 2013 року, комісією, до складу якої було залучено представника відділу Держземагентства було обстежено спірну земельну ділянку. За наслідками перевірки, спірна земельна ділянка огороджена парканом із стовпчиків та колючого дроту Квартирно-есплуатаційним відділом міста Чернівці, який добровільно відмовляється звільнити земельну ділянку та знести огорожі (т.1, а.с.41).

Згідно форми 6-зем „Звіт про наявність земель та розподіл їх за власниками землі, землекористувачами, угіддями", спірна земельна ділянка:

- відноситься за своєю категорією до земель житлової та громадської забудови;

- площа: - 10,5842 га;

- угіддя: - забудовані землі;

- номер рядка: 12 (шифр:93) „землі запасу та землі, не надані у власність та постійне

користування в межах населених пунктів (які не надані у тимчасове користування)" (т.1, а.с.200).

Згідно даних Державного земельного кадастру, загальна площа належної на праві користування Квартирно-експлуатаційного відділу м. Чернівці земельної ділянки для обслуговування військового містечка №89 становить 256,7 га, з яких: на території Слобідсько-Кульчієвецької сільської ради дві ділянки площею по 231,3087 га та 4,6129 га та на території Устянської сільської ради дві ділянки площею по 14,8071 га та 5,9713 га. Завірені копії планів чотирьох земельних ділянок додаються (т.1, а. с. 230-238).

У зв'язку із вище наведеним, розроблений Квартирно-експуатаційним відділом міста Чернівці Кадастровий план земельної ділянки на території Слобідсько-Кульчієвецької сільської ради площею 241,8929 га не був погоджений Держкомземом у зв'язку з тим, що площа даної земельної ділянки безпідставно збільшена на 10,5842 га, за рахунок земель с. Жовтневе і він не відповідає в даній частині відомостям Державного земельного кадастру та земельно-кадастровій документації щодо розміру та конфігурації земельної ділянки, право користування якою належить КЕВ м. Чернівці (т.1, а.с.74).

Відповідно до довідки № 960/одб від 30.04.2014 року, виданої Держземагенством у Кам'янець-Подільському районі, згідно форми 6-зем "Звіт про наявність земель та розподіл їх за власниками землі, землекористувачами, угіддями" щодо земельної ділянки розташованої на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради в межах с. Жовтневе Кам'янець-Подільського району та кадастрового плану земельної ділянки з описом меж та даних згідно форми 6-зем, погодженого начальником відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі, земельна ділянка площею 10,5842 га в межах координат поворотних точок: № 1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51); № 2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87); № 3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74); № 4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76)

- віднесена до категорії земель житлової та громадської забудови;

- номер рядка 12 (шифр: 93) "землі запасу та землі, не надані у власність та постійне користування в межах населених пунктів (які не надані у тимчасове користування) та знаходиться в межах населеного пункту (шифр 99) (т.1, а.с.163-172, а.с.200).

Відповідно до наданих відділом Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі довідки від 30.04.2014р. № 960/одб форми 6-зем "Звіт про наявність земель та розподіл їх за власниками землі, землекористувачами, угіддями" та кадастрового плану земельної ділянки з описом меж та даних згідно форми 6- зем, погоджений начальником відділу Держземагенства у Кам'янець - Подільському районі, земельна ділянка площею 10,5842 га в межах координат поворотних точок №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) віднесена до категорії землі житлової та громадської забудови, номер рядка 12 (шифр:93) "землі запасу та землі, не надані у власність та постійне користування в межах населених пунктів (які не надані у тимчасове користування) та знаходиться в межах населеного пункту (шифр 99); кадастрова карта с. Жовтневе; генеральний план села Жовтневе. Також судом береться до уваги висновок №43Е-05/14 судової земельно- технічної експертизи відповідно до якого земельна ділянка площею 10, 5842 га знаходиться в межах населеного пункту с. Жовтневе Кам'янець - Подільського району.

В процесі розгляду справи, встановлено, що згідно із листа-запита Слобідо-Кульчієвецької сільської ради до відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі № 92/02-20 від 09.04.2015 р., вбачається, що спірна земельна ділянка, яка розташована за межами земельної ділянки на Державному акті на право користування землею серії Б № 041535 для обслуговування військового містечка № 89 загальною площею 256,7 га без врахування земельної ділянки в/м 36 (4 га) та земельної ділянки в/м № 17 (19,5 га), частково накладається на зареєстровану у Державному земельному кадастрі за Квартирно-експлуатаційним відділом міста Чернівці земельну ділянку площею 231,3087 га, а саме в «трикутнику», визначеному координатами №№ від 4 до 26 на Кадастровому плані (т.1, а. с. 74; т.4, а. с. 60).

З листа відділу Держземагенства у Кам'янець-Подільському районі № 32-2214-0.4-1845/2-15 від 14.04.2015 р., вбачається, що при ознайомленні Слобідо-Кульчієвецькою сільською радою із матеріалами Висновку судової земельно-технічної експертизи № 43Е-05/14 від 23.06.2014 р., зокрема із Планом меж земельної ділянки, складеного за результатами кадастрової зйомки, із Кадастровим планом спірної земельної ділянки та з матеріалами Технічної документації із землеустрою щодо відновлення меж земельних ділянок для обслуговування військового містечка № 89, зокрема, із Кадастровим планом земельної ділянки площею 231,3087 га, сільська рада звернула увагу, що спірна, самовільно зайнята Квартирно-експлуатаційним відділом міста Чернівці, земельна ділянка, яка належить сільській раді на праві комунальної власності площею 10,5842 га, що розташована за межами земельної ділянки на державному акті на право користування землею серії Б № 041535 для обслуговування військового містечка № 89, частково накладається на зареєстровану у Державному земельному кадастрі за Квартирно-експлуатаційним відділом міста Чернівці земельну ділянку площею 231,3087 га, а саме «трикутнику», визначеному координатами за №№ від 4 до 26 на кадастровому плані (т. 1, а. с. 74; т. 4, а. с. 61).

У відповіді на запит Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, відділ Держземагентва у Кам'янець-Подільському районі у листі № 18-2214-0.4-1853/2-15 від 15.04.2015 р. надав відомості щодо площі та координат поворотних точок «трикутника», який утворюється в результаті накладання зареєстрованої за Квартирно-експлуатаційним відділом міста Чернівці земельної ділянки площею 231,3087 га на спірну, належну сільській раді на праві власності земельну ділянку площею 10,5842 га (т.4, а. с. 62). До вказаного листа додано план-схему земельної ділянки, виконану ТОВ «Кайлас-К», відповідно до якого площа «трикутника» становить 1,3151 га (т.4, а. с. 63), в зв'язку з чим змінюються координати точки 1, які вказані у позовній заяві, а саме: точка №1 (координати Х5383356,73; координати Y 2308085,51) на точку № 1 (координати Х 5383387,12; координати Y 2308106,24) та площа земельної ділянки з урахуванням вказаної зміни становитиме 9,2691 га (10,5842 га - 1,1351 га), так як земельна ділянка площею 1,1351 га входить в площу земельної ділянки розміром 231,3087 га, яка зареєстрована за відповідачем.

Судова колегія відзначає, що долучені до матеріалів справи письмові докази військової прокуратури Чернівецького гарнізону до матеріалів справи, зокрема, схема координат та обчислення площі земельних ділянок, копія проекту землеустрою щодо зміни межі населеного пункту с. Жовтневе на території Слобідо-Кульчієвецької сільської ради з додатками (т.4, а. с. 22-33), судом до уваги не приймаються, оскільки не спростовують висновків викладених у даній постанові.

Окрім того, судова колегія відзначає, що координати поворотних точок зазначені в кадастровому плані спірної земельної ділянки 10,5842 (а.с.70,т.1) зокрема: 1.у - 2308185,51 замість 1.у - 2308 085,51 , є опискою, що підтверджується кадастровим планом, письмовими поясненнями Відділу Держземагентства у Кам'янець - Подільському районі Хмельницької області від 05.02.2014р. №05-04-21/443 (а.с.68,а.с.74,а.с.106,т.1) та безпосередньо керівником вказаного відділу в судовому засіданні 16.04.15р.

За приписами п. 4 ч. 1 ст. 103 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право змінити рішення.

З урахуванням вищевикладених встановлених обставин справи та вимог чинного законодавства, надавши юридичне обґрунтування доказам по справі в їх сукупності, апеляційний господарський суд дійшов до висновку, що рішення господарського суду Хмельницької області від 03.02.2015 року по справі №924/60/14 підлягає зміні в частині площі земельної ділянки та меж координат поворотних точок.

Керуючись ст.ст.49,99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу заступника військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України на рішення господарського суду Хмельницької області від 03.07.14 р. у справі № 924/60/14 задоволити частково.

Рішення господарського суду Хмельницької області від 03.07.14 р. у справі № 924/60/14 змінити в частині площі земельної ділянки та меж координат поворотних точок, виклавши цю частину в наступній редакції:

"Позов задовольнити частково.

Квартирно-експлуатаційному відділу міста Чернівці (м.Чернівці, вул. Українська, 46, код 08179180) усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 9,2691 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок: №1 (координати Х 5383387,12; координати Y 2308106,24); №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87); №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74); №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі".

В решті позову відмовити".

В частині стягнення судового збору рішення залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

3. Справу № 924/60/14 повернути до господарського суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Маціщук А.В.