Постанова № 43474120, 02.04.2015, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.04.2015 року Справа № 904/7213/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Сусла Я.Б.

за участі представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність № 1116 від 12.08.14р.;

від відповідача-1: Пономаренко Є.В., представник, довіреність № 3 від 01.04.15р.;

від третьої особи-1: ОСОБА_3, представник, довіреність № 1107 від 11.08.14р.

Представники відповідача-2 та третьої особи-2 у судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання відповідачі-2 та третя особа-2 повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал"

на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2015р. у справі № 904/7213/14

за позовом ОСОБА_4, м. Дніпропетровськ

до

відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал", м. Дніпропетровськ

відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційного центру "Січ", м. Дніпропетровськ

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1: ОСОБА_5, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу Кулініч Сергій Анатолійович, м. Дніпропетровськ

про визнання недійсними рішень загальних зборів, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" та товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційного центру "Крок" про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 30.07.2014, оформленого Протоколом № 1/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 04.08.2014, оформлених Протоколами № 1/2014 та № 2/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал", від 05.08.2014, оформленого Протоколом № 3/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал"; рішень загальних зборів учасників ТОВ ВКЦ "Крок" від 30.07.2014, оформленого Протоколом №2/14 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "Крок", від 05.08.2014, оформленого протоколом № 3/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "Крок".

06.10.2014р., до початку розгляду справи по суті спору, позивач подав заяву про збільшення розміру позовних вимог, відповідно до якої позивачем фактично змінений предмет позову, а саме доповнений вимогами про визнання недійсним Статуту ТОВ "Потенціал", затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" протоколом № 1/2014 від 30.07.2014, визнання недійсним Статуту ТОВ "Потенціал", завірений нотаріусом Перфіловою О.А. 04.08.2014, зареєстрований в реєстрі за № 5485, 5486.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилався на порушення вимог Закону України "Про господарські товариства" та статуту ТОВ "Потенціал" та ТОВ ВКЦ "Крок" під час скликання та проведення загальних зборів цих товариств, у яких позивач участі не приймав та відповідних протоколів зборів не підписував.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2015 року у справі № 904/7213/14 (суддя Соловйова А.Є.) припинено провадження у справі в частині позовних вимог до товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "Січ" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Академіка Янгеля, будинок 35, код ЄДРПОУ 30487376) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ ВКЦ "Крок" від 30.07.2014, оформлених Протоколом № 2/14 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "Крок", від 05.08.2014, оформленого протоколом № 3/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "Крок".

Позов задоволено частково.

1. Визнано недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 30 липня 2014 року, оформлених Протоколом №1/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 30 липня 2014 року, якими було ухвалено:

- обрати Головою Зборів - ОСОБА_5 та Секретарем Зборів - ОСОБА_4;

- звільнити з посади директора Товариства ОСОБА_4 з 30.07.2014 року;

- призначити на посаду директора Товариства ОСОБА_8 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1) з 31.07.2014 року;

- прийняття до складу Учасників Товариства КОМПАНІЮ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), яка заснована та зареєстрована на Сейшельських островах, за реєстраційним номером № 149705, зареєстрований офіс знаходиться за адресою: офіс 1, 2-й поверх, будівля "Sound and Vision House" Франсіс Рашель Стріт, Вікторія, Махе, Сейшельські острови, з майновим внеском до Статутного капіталу Товариства, а саме:

Ножиці алігаторні ENERPAT АS-20 Mini вартістю 99080,00 (Дев'яносто дев'ять тисяч вісімдесят) гривень 00 копійок.

Загальна вартість майнового внеску 99080,00 (Дев'яносто дев'ять тисяч вісімдесят) гривень 00 копійок;

- зменшити частку ОСОБА_4 у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,23 %, що складає 230,00 (Двісті тридцять) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення його частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства;

- зменшити частку ОСОБА_5 у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,23 %, що складає 230,00 (Двісті тридцять) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення її частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства;

- зменшити частку ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС" у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,46 %, що складає 460,00 (чотириста шістдесят) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення його частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства;

- у зв'язку з прийняттям до складу Учасників КОМПАНІЇ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), враховуючі зменшенні частки інших учасників, збільшити Статутний капітал Товариства на 60000,00 (шістдесят тисяч) гривень 00 копійок до розміру 100000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок;

- затвердити склад Учасників Товариства у кількості чотирьох осіб та перерозподілити частки у Статутному капіталі наступним чином:

Прізвище, ім'я, по-батькові УчасникаРозмір частки, %Розмір частки, грн.1ОСОБА_40,23230,002ОСОБА_50,23230,003ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС"0,46460,004КОМПАНІЯ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.)99,0899080,00Всього:100100000,00

- викласти та затвердити Статут Товариства у новій редакції у зв'язку з вищевикладеними змінами.

- зареєструвати Статут Товариства шляхом викладення його у новій редакції, інших змін в установленому законодавством порядку та вповноважити директора Товариства здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією Статуту Товариства у новій редакції, інших змін та видати довіреність іншим особам для виконання представницьких функцій при державній реєстрації Статуту у новій редакції, інших змін.

2. Визнано недійсними та скасовано рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 04 серпня 2014 року, оформлені Протоколом №2/2014 та Рішенням №1/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 04 серпня 2014 року, якими було ухвалено:

- обрати Головою Зборів - ОСОБА_10 та Секретарем Зборів - ОСОБА_8;

- змінити юридичну адресу Товариства. Новою юридичною адресою Товариства вважати: 49000, м. Дніпропетровськ, вулиці Криворізька, буд. 26, кв. 23;

- виключити ОСОБА_4 зі складу Учасників ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОТЕНЦІАЛ", ідентифікаційний код 30597758, якому належить 0,23 % від Статутного капіталу Товариства вартістю 230,00 (двісті тридцять) грн. 00 коп., у зв'язку з систематичним невиконанням обов'язків Учасників та перешкоджанням роботі Товариства: не бере майнової участі у діяльності Товариства, ігнорує та не виконує рішення прийнятті на Загальних Зборах Учасників Товариства. На підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства" та після затвердження звіту за 2014 рік за результатами фінансового року та в строк до 12 місяців з дня виключення, провести розрахунок та виплатити виключеному Учаснику ТОВ "Потенціал" вартість частини майна Товариства пропорційну внесеній частці у статутний капітал Товариства (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"). Про прийняте рішення повідомити виключеного учасника належним чином;

- виключити ОСОБА_5 зі складу Учасників ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОТЕНЦІАЛ", ідентифікаційний код 30597758, якій належить 0,23 % від Статутного капіталу Товариства вартістю 230,00 (двісті тридцять) грн. 00 коп., у зв'язку з систематичним невиконанням обов'язків Учасників та перешкоджанням роботі Товариства: не бере майнової участі у діяльності Товариства, ігнорує та не виконує рішення прийнятті на Загальних Зборах Учасників Товариства. На підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства" та після затвердження звіту за 2014 рік за результатами фінансового року та в строк до 12 місяців з дня виключення, провести розрахунок та виплатити виключеному Учаснику ТОВ "Потенціал" вартість частини майна Товариства пропорційну внесеній частці у статутний капітал Товариства (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"). Про прийняте рішення повідомити виключеного учасника належним чином;

- поповнити Статутний капітал Товариства на 460 (чотириста шістдесят) грн. 00 копійок до загального розміру 100000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок за рахунок грошового внеску Учасника Товариства - юридичної особи Сейшельської Республіки КОМПАНІЇ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), заснованої та зареєстрованої на Сейшельських островах, за реєстраційним номером № 149705, зареєстрований офіс знаходиться за адресою: офіс 1, 2-й поверх, будівля "Sound and Vision House" Франсіс Рашель Стріт, Вікторія, Махе, Сейшельські острови;

- затвердити склад Учасників Товариства у кількості двох осіб та перерозподілити частки у Статутному капіталі наступним чином:

Прізвище, ім'я, по-батькові УчасникаРозмір частки, %Розмір частки, грн.1ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС"0,46460,002КОМПАНІЯ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.)99,5499540,00Всього:100100000,00- викласти та затвердити Статут Товариства у новій редакції у зв'язку з вищенаведеними змінами;

- зареєструвати Статут Товариства шляхом викладення його у новій редакції, в установленому законодавством порядку та вповноважити директора Товариства здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією Статуту Товариства у новій редакції та видати довіреність іншим особам для виконання представницьких функцій при державній реєстрації Статуту у новій редакції, інших змін.

3. Визнано недійсними та скасовано рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 05 серпня 2014 року, оформлені Протоколом

№3/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 05 серпня 2014 року, якими було ухвалено:

- обрати Головою Зборів - ОСОБА_10 та Секретарем Зборів - ОСОБА_8;

- змінити юридичну адресу Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК", ідентифікаційний код 30487376. Новою юридичною адресою Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" вважати: 49000, м. Дніпропетровськ, вулиця Криворізька, буд. 26, кв. 23;

- викласти та затвердити Статут Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" ідентифікаційний код 30487376 у новій редакції у зв'язку з вищенаведеними змінами;

- вповноважити директора Товариства представляти інтереси Товариства на Загальних зборах Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" ідентифікаційний код 30487376, підписати протокол та реєстр Загальних зборів Учасників, Статуту у новій редакції ТОВ ВКЦ "КРОК".

4. Визнано недійсним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал", затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом №1/2014 від 30 липня 2014 року;

5. Визнано недійсним Статут ТОВ "Потенціал", затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом № 2/2014 від 04 серпня 2014 року; посвідчений нотаріусом Перфіловою Оленою Анатоліївною четвертого серпня 2014 року, зареєстрований в реєстрі за № 5485, 5486.

Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) на користь ОСОБА_4 (49101, АДРЕСА_4, ідентифікаційних номер НОМЕР_2) 6 090,00 грн. (шість тисяч дев'яносто гривень 00 копійок) судового збору.

Не погодившись із зазначеним рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Потенціал" подало апеляційну скаргу, в якій просить апеляційний господарський суд скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2015 року у справі № 904/7213/14 в частині визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 30 липня 2014 року, оформлених Протоколом № 1/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 30 липня 2014 року; визнання недійсними та скасування рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 04 серпня 2014 року, оформлені Протоколом № 2/2014 та Рішенням № 1/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 04 серпня 2014 року; визнання недійсними та скасування рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, будинок 26, кв.23, код ЄДРПОУ 30597758) від 05 серпня 2014 року, оформлені Протоколом № 3/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 05 серпня 2014 року; визнання недійсним Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал", затвердженого рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом № 1/2014 від 30 липня 2014 року; визнання недійсним Статуту ТОВ "Потенціал", затвердженого рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом № 2/2014 від 04 серпня 2014 року; посвідчений нотаріусом Перфіловою Оленою Анатоліївною четвертого серпня 2014 року, зареєстрований в реєстрі за № 5485, 5486.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зокрема вказує, що рішення суду є незаконним, необґрунтованим, прийнятим з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Так скаржник, зазначає, що згідно вимог чинного законодавства протокол зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю підписується протягом трьох днів, тому учасники присутні на зборах не мали змоги проконтролювати, яким саме чином було підписано протокол головою та секретарем зборів, а судом не було з'ясовано відповідних обставин справи. Не встановлено господарським судом і обставин того, ким були виконані підписи ОСОБА_4 та ОСОБА_5 за допомогою факсиміле на протоколах зборів ТОВ "Потенціал". Не відповідає обставинам справи і висновок суду про не повідомлення позивача про призначення загальних зборів ТОВ "Потенціал", оскільки таке повідомлення було здійснено шляхом телефонограми, що передбачено ст. 22 Статуту Товариства. Відсутні у матеріалах справи і належні докази, які-б підтверджували пояснення приватного нотаріуса Кулініча С.А. щодо не вчинення ним 01.08.2014р. дій з посвідчення підписів осіб на статуті ТОВ "Потенціал".

Також, скаржник вказує, що на його адресу не було направлено копії позовної заяви та додатків до неї, а також ухвал суду про призначення судових засідань у справі, що позбавило скаржника можливості брати участь в судових засіданнях та заперечувати проти доводів позивача.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2015 апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 24.03.2015 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.03.2015 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 02.04.2015р.

У судовому засіданні представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсягу. Також, скаржником заявлено клопотання про призначення у справі повторної судової почеркознавчої експертизи, проведення якої слід доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз. Клопотання обґрунтовано тим, що господарським судом всупереч визначеним Міністерством юстиції України зонам регіонального обслуговування було доручено проведення експертизи у справі Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса.

Представники позивача та третьої особи-1 у судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги та клопотання про призначення у справі повторної судової експертизи заперечують, вважають оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу скаржника безпідставною.

Так, позивач та третя особа-1 зазначають, що їх не було повідомлено про проведення зборів учасників, на яких були прийняті спірні рішення, а скаржником не надано жодних доказів такого повідомлення. Натомість матеріали справи містять докази направлення скаржнику як копії позовної заяви, так і ухвал суду у справі. Позивач та третя особа не брали участь у загальних зборах товариства, а їх підписи на відповідних протоколах зборів та статуті виконані за допомогою факсиміле, що підтверджується висновком судової експертизи, проведення якої, враховуючи обставини справи, обґрунтовано було доручено судом Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса. Отже, матеріали справи містять достатньо доказів на підтвердження недійсності оспорюваних рішень ТОВ "Потенціал", які позивачем та третьою особою-1 не приймалися.

Також, на підтвердження не вчинення приватним нотаріусом Кулінічем С.А. 01.08.2014р. нотаріальних дій з посвідчення підписів осіб на статуті ТОВ "Потенціал" позивачем долучено до відзиву на апеляційну скаргу копію рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 12.01.2015р. у справі № 201/12222/14ц.

Відповідач-2 та третя особа-2 наданим їм правом участі у судовому засіданні не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується відповідними матеріалами справи.

Беручи до уваги вищенаведене та повторне не з'явлення представників відповідача-2 та третьої особи-2 до судового засідання, а також те, що неявка представників останніх не перешкоджає перегляду справи по суті, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу по суті у відсутності представників відповідача-2 та третьої особи-2.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та повноту з'ясування і доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, ОСОБА_4 (позивач), з 13 березня 2013 року є учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (ідентифікаційний код 30597758) (відповідач-1) з часткою у статутному капіталі Товариства 25%. Учасниками Товариства, станом на 30.07.2014 є також ОСОБА_5 (Третя особа-1), з часткою у статутному капіталі Товариства 25%, та товариство з обмеженою відповідальністю "Сарагоса Люкс", з часткою у статутному капіталі Товариства 50%. Зазначене підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 30.07.3014, за запитом № 19155573 від 14.08.2014.

З інформації, яка міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, позивачем було з'ясовано, що станом на 07.08.2014 (Витяг на запит № 19116652 від 07.08.2014) відомості про ТОВ "Потенціал" та відповідно його установчі документи, було змінено.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом 07.08.2014, змінені учасники ТОВ "Потенціал" та відбулася зміна директора і місцезнаходження товариства. Станом на 07.08.2014р. серед учасників ТОВ "Потенціал" зазначені: Компанія Абіалакс Бізнес Корп. (з часткою у статутному капіталі товариства 99,54 %) та ТОВ "Сарагоса Люкс" (з часткою у статутному капіталі товариства 0,46 %). Щодо зміни директора ТОВ "Потенціал", то ним вказаний ОСОБА_8, а місцезнаходження товариства змінено на м. Дніпропетровськ, вул. Криворізька, 26, кв. 23.

Дослідивши реєстраційну справу ТОВ "Потенціал" місцевий господарський суд встановив, що зазначені зміни в установчі документи ТОВ "Потенціал" здійснені на підставі наступних протоколів: протоколу № 1/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (ідентифікаційний код 30597758) від 30 липня 2014 року (надалі - "Протокол № 1/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 30 липня 2014 року"), протоколу № 2/2014 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" (ідентифікаційний код 30597758) від 04 серпня 2014 року (надалі - "Протокол № 2/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 04 серпня 2014 року").

Відповідно до ст.ст. 20-22 статуту ТОВ "Потенціал", Загальні збори учасників - вищий орган управління товариством. Рішення на Загальних зборах приймаються шляхом відкритого голосування та оформлюються протоколом.

Згідно з Протоколом № 1/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 30 липня 2014 року, оригінал якого міститься в реєстраційній справі, на Загальних зборах учасників ТОВ "Потенціал" від 30 липня 2014 року були прийняті наступні рішення:

1. Обрати Головою Зборів - ОСОБА_5 та Секретарем Зборів - ОСОБА_4.

2. Звільнити з посади директора Товариства ОСОБА_4 з 30.07.2014 року.

3. Призначити на посаду директора Товариства ОСОБА_8 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1) з 31.07.2014 року.

4. Прийняття до складу Учасників Товариства КОМПАНІЮ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), яка заснована та зареєстрована на Сейшельських островах, за реєстраційним номером № 149705, зареєстрований офіс знаходиться за адресою: офіс 1, 2-й поверх, будівля "Sound and Vision House" Франсіс Рашель Стріт, Вікторія, Махе, Сейшельські острови, з майновим внеском до Статутного капіталу Товариства, а саме:

Ножиці алігаторні ENERPAT АS-20 Mini вартістю 99080,00 (Дев'яносто дев'ять тисяч вісімдесят) гривень 00 копійок.

Загальна вартість майнового внеску 99080,00 (Дев'яносто дев'ять тисяч вісімдесят) гривень 00 копійок.

5. Зменшити частку ОСОБА_4 у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,23%, що складає 230,00 (Двісті тридцять) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення його частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства.

6. Зменшити частку ОСОБА_5 у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,23%, що складає 230,00 (Двісті тридцять) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення її частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства.

7. Зменшити частку ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС" у Статутному капіталі Товариства до розміру 0,46 %, що складає 460,00 (Чотириста шістдесят) гривень 00 копійок. У зв'язку з цим постановили (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"): за результатами фінансового року, після затвердження звіту за 2014 рік та в строк до 12 місяців з дня реєстрації змін щодо зменшення його частки провести розрахунок та виплатити Учаснику Товариства вартість частини майна Товариства пропорційну зменшеній частці у статутному капіталі Товариства.

8. У зв'язку з прийняттям до складу Учасників КОМПАНІЇ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), враховуючі зменшенні частки інших учасників, збільшити Статутний капітал Товариства на 60000,00 (шістдесят тисяч) гривень 00 копійок до розміру 100000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок.

9. Затвердити склад Учасників Товариства у кількості чотирьох осіб та перерозподілити частки у Статутному капіталі наступним чином:

Прізвище, ім'я, по-батькові УчасникаРозмір частки, %Розмір частки, грн.1ОСОБА_40,23230,002ОСОБА_50,23230,003ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС"0,46460,004КОМПАНІЯ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.)99,0899080,00Всього:100100000,0010. Викласти та затвердити Статут Товариства у новій редакції у зв'язку з вищевикладеними змінами.

11. Зареєструвати Статут Товариства шляхом викладення його у новій редакції, інших змін в установленому законодавством порядку та вповноважити директора Товариства здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією Статуту Товариства у новій редакції, інших змін та видати довіреність іншим особам для виконання представницьких функцій при державній реєстрації Статуту у новій редакції, інших змін.

В протоколі № 1/2014 від 30.07.2014 зазначено, що на зборах присутні учасники, які володіють 100% голосів, а саме: ОСОБА_4 - 25% голосів, ОСОБА_5 - 25% голосів, ТОВ "САРАГОСА ЛЮКС" в особі директора ОСОБА_13, що діє на підставі Статуту - 50% голосів; за прийнятті рішення голосували "за" - одностайно.

Позивач стверджує, що до моменту ознайомлення з матеріалами реєстраційної справи 15 серпня 2014 року йому не було відомо про проведення Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" 30 липня 2014 року, він не отримував повідомлення про проведення Загальних зборів, та, відповідно, не приймав в них участі. Інший учасник товариства - ОСОБА_5 також не приймали участі в даних Загальних зборах та її підпис на реєстрі присутніх на Загальних зборах від 30 липня 2014 року також є підробленим.

Апеляційний суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про скликання та проведення 30.07.2014р. Загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" з порушенням вимог Закону України "Про господарські товариства", Статуту Товариства, виходячи з наступного.

За змістом п.2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України №04-5/14 від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: 1) Рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; 2) Рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; 3) Рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у ѕ голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; 4) Рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; 5) Рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушення обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; 6) Рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; 7) Відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статті 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів.

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

За змістом ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Матеріали справи не містять належних та допустимих доказів на підтвердження складання та направлення ТОВ "Потенціал" повідомлення учасникам Товариства про дату та час проведення, порядку денного загальних зборів учасників 30.07.2014р., в т.ч. і відповідних телефонограм. В зв'язку з викладеним, господарський суд дійшов до вірного висновку, що повідомлення про проведення загальних зборів Товариства не складалось та учасникам товариства, зокрема позивачу та третій особі-1, не направлялось, а отже позивач не був повідомлений про дату, час та місце проведення та порядок денний загальних зборів ТОВ "Потенціал", призначених на 30.07.2014р.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59,60 Закону "Про господарські товариства").

Частинами 1 та 2 статті 60 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів; учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Результатами комплексної судово-почеркознавчої експертизи та судово-технічної експертизи документів (Висновок № 12898/12899 по справі № 904/7213/14, складений 16.12.2014р. експертами Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса) було встановлено, що підписи ОСОБА_4 та ОСОБА_5 на протоколах загальних зборів та статуті були виконані за допомогою технічних засобів - кліше підпису (факсиміле).

Отже підписи цих осіб на документах, не були поставлені власноруч. Факт того, що підписи ОСОБА_4 та ОСОБА_5 на протоколах не були поставлені власноруч, а здійснені за допомогою технічних пристроїв, свідчить про те, що ці особи не приймали участі у Загальних зборах ТОВ "Потенціал" 30 липня 2014 року та не підписували протоколи вказаних загальних зборів та реєстр присутніх на загальних зборах.

При цьому, колегія суддів відхиляє доводи скаржника щодо того, що згідно ст. 41 Закону України «Про господарські товариства», протокол загальних зборів акціонерів підписується головою та секретарем зборів і не пізніш як через три робочі дні після закінчення зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства, тобто голова та секретар зборів, якими були позивач та третя особа-1, підписали протокол не в день проведення зборів та могли використати факсиміле, оскільки вказані обставини не спростовують факту відсутності власноручних підписів позивача та третьої особи-1 на зазначеному протоколі, а відтак не підтверджують участь останніх в загальних зборах та прийняття оскаржуваних рішень.

До того-ж, на час прийняття спірних рішень, ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» втратила чинність в частині, що стосується акціонерних товариств, а згідно з ст. 59 цього Закону до товариств з обмеженою відповідальністю застосовується лише в частині, що стосується визначення компетенції загальних зборів та порядку прийняття рішень на них, а не порядку проведення загальних зборів та оформлення їх рішень.

Відповідно до ст. 21 Статуту ТОВ "Потенціал", Збори Учасників вважаються правочинними, якщо на них присутні учасники (представники Учасників), які володіють у сукупності більш як 60 % (Шістдесят відсотків) голосів.

ОСОБА_4 та ОСОБА_5 станом на 30 липня 2014 року володіли сукупно 50 % голосів. Відповідно, за їх відсутності на загальних зборах, такі збори не були повноважними у зв'язку з відсутністю кворуму, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, прийнятих 30.07.2014, у зв'язку з прямою вказівкою закону.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов до обґрунтованого висновку про достатність правових підстав для задоволення позовних вимог позивача про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 30.07.2014р., оформлених протоколом № 1/2014 загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал".

Відповідно є правомірним і рішення суду щодо визнання недійсними рішень Загальних зборів ТОВ "Потенціал", оформлених Протоколом № 2/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 04 серпня 2014 року та оформлених Протоколом № 3/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" від 05 серпня 2014 року.

Так, згідно з Протоколом № 2/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 04 серпня 2014 року, оригінал якого міститься в матеріалах реєстраційної справи відповідача-1, на Загальних зборах були присутні: Компанія Абіалакс Бізнес Корп. з часткою у статутному капіталі товариства - 99,08 % та Товариство з обмеженою відповідальністю "Сарагоса Люкс" з часткою у статутному капіталі Товариства 0,46%.

Відповідно до протоколу, на Загальних зборах учасників ТОВ "Потенціал" від 04 серпня 2014 року були прийняті наступні рішення:

1. Обрати Головою Зборів - ОСОБА_10 та Секретарем Зборів - ОСОБА_8.

2. Змінити юридичну адресу Товариства. Новою юридичною адресою Товариства вважати: 49000, м. Дніпропетровськ, вулиця Криворізька, буд. 26, кв. 23.

3. Виключити ОСОБА_4 зі складу Учасників ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОТЕНЦІАЛ", ідентифікаційний код 30597758, якому належить 0,23 % від Статутного капіталу Товариства вартістю 230,00 (двісті тридцять) грн. 00 коп., у зв'язку з систематичним невиконанням обов'язків Учасників та перешкоджанням роботі Товариства: не бере майнової участі у діяльності Товариства, ігнорує та не виконує рішення, прийнятті на Загальних Зборах Учасників Товариства. На підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства" та після затвердження звіту за 2014 рік за результатами фінансового року та в строк до 12 місяців з дня виключення, провести розрахунок та виплатити виключеному Учаснику ТОВ "ПОТЕНЦІАЛ" вартість частини майна Товариства пропорційну внесеній частці у статутний капітал Товариства (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"). Про прийняте рішення повідомити виключеного учасника належним чином.

4. Виключити ОСОБА_5 зі складу Учасників ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОТЕНЦІАЛ", ідентифікаційний код 30597758, якій належить 0,23 % від Статутного капіталу Товариства вартістю 230,00 (двісті тридцять) грн. 00 коп., у зв'язку з систематичним невиконанням обов'язків Учасників та перешкоджанням роботі Товариства: не бере майнової участі у діяльності Товариства, ігнорує та не виконує рішення, прийнятті на Загальних Зборах Учасників Товариства. На підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства" та після затвердження звіту за 2014 рік за результатами фінансового року та в строк до 12 місяців з дня виключення, провести розрахунок та виплатити виключеному Учаснику ТОВ "ПОТЕНЦІАЛ" вартість частини майна Товариства пропорційну внесеній частці у статутний капітал Товариства (вимога ст. 54 ЗУ "Про господарські товариства"). Про прийняте рішення повідомити виключеного учасника належним чином.

5. Поповнити Статутний капітал Товариства на 460 (чотириста шістдесят) грн. 00 копійок до загального розміру 100000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок за рахунок грошового внеску Учасника Товариства - юридичної особи Сейшельської Республіки КОМПАНІЇ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.), заснованої та зареєстрованої на Сейшельських островах, за реєстраційним номером № 149705, зареєстрований офіс знаходиться за адресою: офіс 1, 2-й поверх, будівля "Sound and Vision House" Франсіс Рашель Стріт, Вікторія, Махе, Сейшельські острови.

6. Затвердити склад Учасників Товариства у кількості двох осіб та перерозподілити частки у Статутному капіталі наступним чином:

Прізвище, ім'я, по-батькові УчасникаРозмір частки, %Розмір частки, грн.1ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "САРАГОСА ЛЮКС"0,46460,002КОМПАНІЯ АБІАЛАКС БІЗНЕС КОРП. (ABIALAKS BUSINESS CORP.)99,5499540,00Всього:100100000,007. Викласти та затвердити Статут Товариства у новій редакції у зв'язку з вищенаведеними змінами.

8. Зареєструвати Статут Товариства шляхом викладення його у новій редакції, в установленому законодавством порядку та вповноважити директора Товариства здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією Статуту Товариства у новій редакції та видати довіреність іншим особам для виконання представницьких функцій при державній реєстрації Статуту у новій редакції, інших змін.

Крім Протоколу № 2/2014, рішення про примусове виключення Позивача зі складу учасників товариства було додатково оформлено Рішенням № 1/2014 Загальних зборів учасників товариства від 04 серпня 2014 року.

Відповідно ж до Протоколу № 3/2014 загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 05 серпня 2014 року, на зборах були присутні учасники ТОВ "Потенціал": Компанія Абіалакс Бізнес Корп. з часткою у статутному капіталі товариства - 99,08 % та Товариство з обмеженою відповідальністю "Сарагоса Люкс" з часткою у статутному капіталі Товариства 0,46 %.

На Загальних зборах були прийняті наступні рішення:

1. Обрати Головою Зборів - ОСОБА_10 та Секретарем Зборів - ОСОБА_8.

2. Змінити юридичну адресу Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК", ідентифікаційний код 30487376. Новою юридичною адресою Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" вважати: 49000, м. Дніпропетровськ, вулиця Криворізька, буд. 26, кв. 23.

3. Викласти та затвердити Статут Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" ідентифікаційний код 30487376 у новій редакції у зв'язку з вищенаведеними змінами.

4. Вповноважити директора Товариства представляти інтереси Товариства на Загальних зборах Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційний центр "КРОК" ідентифікаційний код 30487376, підписати протокол та реєстр Загальних зборів Учасників, Статуту у новій редакції ТОВ ВКЦ "КРОК".

Недійсність рішень Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал", оформлених Протоколом № 2/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 04 серпня 2014 року та протоколом № 3/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 05 серпня 2014 року прямо випливає з недійсності рішень Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал", оформлених Протоколом № 1/2014 Загальних зборів учасників ТОВ "Потенціал" від 30 липня 2014 року, оскільки зміна учасників товариства відбулася незаконно і є недійсною.

Недійсність вказаних рішень додатково підтверджується тим, що між датою "прийняття" до складу ТОВ "Потенціал" Компанії Абіалакс Бізнес Корп. та датою "прийняття" цією компанією рішення про виключення зі складу учасників Позивача за "систематичне невиконання обов'язків Учасника та перешкоджання роботі Товариства" пройшло 3 дні, хоча, відповідно до ст. 22 статуту товариства та вимог Закону України "Про господарські товариства", про проведення Загальних зборів учасники товариства повідомляються письмово не менш як за 30 календарних днів до проведення Загальних зборів із зазначенням порядку денного.

З матеріалів справи, також слідує, що на підставі вказаних протоколів був двічі викладений в новій редакції та завірений/затверджений статут ТОВ "Потенціал", а саме:

- Статут ТОВ "Потенціал", затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом № 1/2014 від 30 липня 2014 року;

- Статут ТОВ "Потенціал", затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" протоколом № 2/2014 від 04 серпня 2014 року, завірений нотаріусом Перфіловою Оленою Анатоліївною четвертого серпня 2014 року, зареєстрований в реєстрі за № 5485, 5486;

Невідповідність рішень, прийнятих на загальних зборах, оформлених вищенаведеними протоколами, вимогам чинного законодавства та як наслідок їх недійсність є підставою і для визнання недійсними вказаних статутів, вимоги про визнання недійсними, яких мають похідний характер від вимог про визнання недійсними відповідних рішень загальних зборів ТОВ "Потенціал".

З матеріалів справи, також вбачається, що приватний нотаріус Кулініч С.А. не здійснював посвідчення підписів на статуті ТОВ "Потенціал" від першого серпня 2014 року, за реєстровими № 603-606.

Вищенаведене підтверджується висновком комплексної судово-почеркознавчої експертизи та судово-технічної експертизи документів, призначеної у справі, згідно з яким зображення підпису від імені Кулініча С.А. на статуті ТОВ "Потенціал" від 01.08.2014р. нанесене рельєфним кліше підпису - факсиміле. Не вчинення ним нотаріальних дій з посвідчення підписів осіб на статуті ТОВ "Потенціал" від 01.08.2014р. підтверджується і письмовими поясненнями приватного нотаріуса Кулініч С.А., наданими суду першої інстанції 22.01.2015р., згідно з якими відповідно до п. 3 Глави 11 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, доказом вчинення нотаріальної дії є запис у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій.

Згідно з п. 1 глави 11 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, кожній нотаріальній дії присвоюється окремий реєстровий номер. Номер, під яким нотаріальна дія зареєстрована в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, позначається на документах, що видаються нотаріусом, чи в посвідчувальних написах.

Тобто, доказом вчинення нотаріусом нотаріальних дій, нібито вчинених 01.08.2014, які полягали у засвідченні справжності підписів ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_10 та ОСОБА_13 на Статуті ТОВ "Потенціал", може слугувати запис у Реєстрі нотаріальний дій за вказану дату (01.08.2014), з присвоєнням цим діям окремих реєстрових номерів.

Однак, 01.08.2014 нотаріусом не вчинялися нотаріальні дії із засвідчення справжності підписів чотирьох осіб на статуті ТОВ "Потенціал", на підтвердження чого приватним нотаріусом Кулініч С.А. було надано для огляду суду першої інстанції в судовому засіданні 16.10.2014р. Реєстр нотаріальних дій, в якому господарським судом встановлено відсутність записів про вчинення відповідних нотаріальних дій, а також те, що за реєстровими номерами 600-606, внесеними в Реєстр 01.08.2014р., стоять записи про інші нотаріальні дії, які не мають відношення до посвідчення одразу чотирьох вказаних підписів.

Зокрема місцевим господарським судом встановлено, що згідно з даними Реєстру нотаріальних дій за реєстровим номером 600 була вчинена нотаріальна дія ще 30.07.2014, за номерами 601, 605, 606 - нотаріальні дії були вчинені щодо осіб, які не є сторонами у даній справі та не мають відношення до Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал", нотаріальна дія за номером 602 полягала у засвідченні справжності підпису виключно ОСОБА_10 на Статуті ТОВ "Сарагоса Люкс", за номером 603 - засвідчення підпису виключно ОСОБА_10 на Статуті ТОВ "Потенціал", за номером 604 - посвідчення копії довіреності Абіалаксбізнес Корп., Сейшельскі острови.

Отже, в цей день (01.08.2014) а ні ОСОБА_4, а ні ОСОБА_5, а ні ОСОБА_13 не з'являлися до приватного нотаріуса Кулініч С.А. для вчинення будь-яких нотаріальних дій, а, отже, і для засвідчення справжності їх підписів на Статуті ТОВ "Потенціал".

Окрім цього, факт не вчинення приватним нотаріусом Кулінічем С.А. 01.08.2014р. нотаріальних дій з посвідчення підписів осіб на статуті ТОВ "Потенціал" підтверджується рішенням Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 12.01.2015р. у справі № 201/12222/14ц за позовом ОСОБА_5 та ОСОБА_4 до ОСОБА_6 про визнання незаконними та скасування дій нотаріуса, копія якого надана позивачем разом з відзивом на апеляційну скаргу апеляційному суду, який з огляду на одержання даної копії в суді лише 18.03.2015р., тобто після прийняття рішення у даній справі, вважає за можливе прийняти її до розгляду.

Спростовуються матеріалами справи, зокрема а.с. 1-2, 9-10, 122-125, 138-139, 163-165, 173-174, 224-226 Т. 1, а.с. 2, 118-119, 150-152, 158-160 Т. 2 і доводи скаржника щодо не направлення на його адресу копії позовної заяви та ухвал суду про призначення судових засідань у справі. Окрім цього, в матеріалах справи міститься клопотання представника скаржника від 12.11.2014р. (а.с. 11 Т. 2) про відкладення розгляду справи, що свідчить про обізнаність скаржника про розгляд даної справи господарським судом.

За наведених обставин твердження скаржника про порушення місцевим господарським судом норм процесуального права під час розгляду справи, зокрема не повідомлення про її розгляд скаржника, є безпідставними.

З огляду на обставини справи та приписи ст. 42 ГПК України безпідставним є і клопотання скаржника про призначення у справі повторної судової почеркознавчої експертизи, проведення якої слід доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

При цьому, апеляційний суд, також враховує, що дійсно відповідно до переліку регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, які визначені додатком № 1 до Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08. 10.1998р. № 53/5 (зі змінами і доповненнями), Дніпропетровська область відноситься до регіональної зони обслуговування Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз, а не Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса.

Проте, з матеріалів справи не вбачається, що проведена Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса призначена у справі судова експертиза є необ'єктивною, необґрунтованою, неповною та незрозумілою. Не наведено таких обставин і скаржником. Отже, проведення у справі судової експертизи Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса не є підставою як для призначення повторної судової експертизи, так і для скасування судового рішення з підстав порушення норм процесуального права.

До того-ж, ухвала господарського суду від 13.11.2014р. про призначення у справі судової експертизи була предметом апеляційного оскарження за апеляційною скаргою відповідача-2 у справі, але постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.12.2014р. залишена без змін та в касаційному порядку не оскаржувалась.

Відповідає процесуальному закону оскаржуване рішення і в частині припинення провадження у справі.

Так, позивач просив суд визнати недійсними та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ ВКЦ "КРОК" від 30.07.2014, оформлених Протоколом № 2/14 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "КРОК", від 05.08.2014, оформленого протоколом № 3/2014 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ВКЦ "КРОК".

Обґрунтовуючи необхідність звернення з позовом в цій частині саме до господарського суду, Позивач зазначав, що він є учасником ТОВ „Потенціал" із часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 25%, а оскільки ТОВ „Потенціал" є єдиним учасником ТОВ ВКЦ „КРОК", то опосередковано, через ТОВ „Потенціал", позивач вважає себе володільцем частки у статутному капіталі ТОВ „ВКЦ „КРОК" у розмірі 25%.

Між тим, п. 4 ч. 1 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України визначає поняття справи з корпоративних відносин, як спір між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов'язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.

Отже, вимога про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ ВКЦ „КРОК" заявлена особою, яка не є учасником цього товариства в розумінні Закону України „Про господарські товариства", адже зазначений закон не містить поняття опосередкованої участі в товаристві, тому такий спір не відноситься корпоративних, та за своїм суб'єктним складом не підвідомчий господарському суду, що є підставою для припинення провадження у справі в частині вимог позивача до ТОВ ВКЦ „КРОК", яким під час розгляду справи в суді першої інстанції було змінено найменування ТОВ ВКЦ „СІЧ", відповідно до п. 1 ч. 1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України.

З огляду на усе вищевикладене, судова колегія апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги безпідставними, а оскаржуване рішення таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 104 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області у даній справі від 03.02.2015р. відсутні.

Згідно ст. 49 ГПК України, витрати по оплаті судового збору за подання апеляційної скарги слід віднести на скаржника.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 35, 41-43, 49, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Потенціал" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2015р. у справі № 904/7213/14 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.02.2015р. у справі № 904/7213/14 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 07.04.2015 року.