Постанова № 43412445, 30.03.2015, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" березня 2015 р. Справа № 921/1010/13-г/18

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого-судді Зварич О.В.

суддів Гриців В.М.

Юрченко Я.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фонду державного майна України за № 10-25-8509 від 04.07.2014р. (вх. № 01-05/3226/14 від 11.07.2014р.), Товариства з обмеженою відповідальністю "Український енергетичний реєстр" (надалі ТзОВ "Український енергетичний реєстр") за № 386 від 02.07.2014р. (вх. № 01-05/3228/14 від 11.07.2014р.), Товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Меридіан" (надалі ТзОВ "Фондова компанія "Меридіан") за № 136 від 02.07.2014р. (вх.№01-05/3229/14 від 11.07.2014р.), Компанії "Larva Investments Limited" ("Ларве Інвестментс Лімітед") б/н від 02.07.2014р. (вх. № 01-05/3230/14 від 11.07.2014р.) та Компанії "Bikontia Enterprises Limited" ("Байконтіе Ентерпрайзес Лімітед") б/н від 02.07.2014р. (вх. № 01-05/3231/14 від 11.07.2014р.)

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р.

у справі № 921/1010/13-г/18

за позовом: ОСОБА_3 (надалі ОСОБА_3)

до відповідача-1: Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго" (надалі ВАТ "Тернопільобленерго")

до відповідача-2: Компанії "Bikontia Enterprises Limited" ("Байконтіе Ентерпрайзес Лімітед")

до відповідача-3: Компанії "Larva Investments Limited" ("Ларве Інвестментс Лімітед")

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: ТзОВ "Український енергетичний реєстр"

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Тернопільського міського управління юстиції

за участю третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Фонду державного майна України

за участю третьої особи-4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: ТзОВ "Фондова компанія "Меридіан"

про визнання недійсними рішень, прийнятих 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", скликаними на 25.09.2013р. та оформленими відповідними протоколами позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", м.Тернопіль,

за участю:

від позивача: ОСОБА_4 - представник (довіреність № 39 від 23.01.2014р.);

від відповідача-1: Янчак Г.Р. - представник (довіреність № 5579/25 від 15.12.2014р.);

від відповідача-2: не з'явився;

від відповідача-3: не з'явився;

від третьої особи-1: Борщевський О.А. - представник (довіреність № 437 від 25.07.2014р.); Щербаха Р.С. - представник (довіреність № 51 від 28.01.2015р.);

від третьої особи-2: не з'явився;

від третьої особи-3: Лазор А.О. - представник (довіреність № 399 від 30.12.2014р.);

від третьої особи-4: не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі №921/1010/13-г/18 (головуючий-суддя Охотницька Н.В., судді: Півторак М.Є., Чопко Ю.О.) позов задоволено. Визнано недійсними рішення, прийняті 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", скликаними на 25.09.2013р. та оформлені протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", м.Тернопіль. Стягнуто з Компанії "Bikontia Enterprises Limited" та Компанії "Larva Investments Limited" на користь ОСОБА_3 по 1433,75 грн. судового збору. Скасовано заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Тернопільської області від 28.10.2013 року у справі №921/1010/13-г/18.

В ході розгляду справи суд встановив, що під час скликання та проведення спірних позачергових загальних зборів ВАТ "Тернопільобленерго" акціонерами - відповідачами-2, 3, які не набули згідно закону права на скликання та проведення таких зборів, мало місце порушення вимог Закону України "Про акціонерні товариства". При прийнятті оскаржуваного рішення суд прийшов до висновку про те, що акціонер товариства ОСОБА_3 була позбавлена можливості належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного та в установленому порядку взяти участь у проведенні зборів акціонерів, скликаних на 25.09.2013 р., якими приймались рішення, що безпосередньо стосуються її прав як акціонера товариства, передбачених статтями 34, 35, 36 Закону України "Про акціонерні товариства". Наведені обставини стали підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", оформлених протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", м. Тернопіль.

Відповідачі-2, 3 та треті особи-1, 3, 4 подали апеляційні скарги на вказане рішення місцевого господарського суду, які були прийняті до провадження та об'єднані в одне апеляційне провадження згідно ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 14.07.2014р. у даній справі.

Відповідач-2 Компанія "Bikontia Enterprises Limited" ("Байконтіе Ентерпрайзес Лімітед") та відповідач-3 - Компанія "Larva Investments Limited" ("Ларве Інвестментс Лімітед") в апеляційних скаргах вважають, що місцевий господарський суд неповно з'ясував обставини справи, неправильно застосував та порушив норми матеріального і процесуального права. Стверджують, що спірні загальні збори акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" відбулись за повного дотримання вимог законодавства України, як в частині скликання зборів, так і в частині їх проведення, за наявності кворуму, легітимності порядку голосування та прийняття відповідних рішень. Звертають увагу на те, що, обґрунтовуючи порушення порядку скликання спірних позачергових загальних зборів, суд першої інстанції послався виключно на факти, встановлені рішенням господарського суду м. Києва у справі № 910/19386/13, у якій ні предмет, ні суб'єктний склад учасників, ні сторони не співпадають з даною справою. Просять скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі № 921/1010/13-г/18, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_3

Третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: ТзОВ "Український енергетичний реєстр" в апеляційній скарзі вважає, що місцевий господарський суд порушив принципи всебічності та повноти розгляду спорів і допустив неповне з'ясування обставин, які мають значення для справи, що є підставою для скасування оскаржуваного рішення суду. Вказує, що рішення господарського суду м.Києва у справі № 910/19386/13, на яке посилається суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні, не підлягало застосуванню в якості преюдиціальних фактів, тому що в них надано «правову оцінку» відповідним діям Компаній "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited", які не приймали участь у справі, розглянутій господарським судом м. Києва. Стверджує, що суд першої інстанції не врахував керівні роз'яснення Пленуму Верховного Суду України, викладені в Постанові «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008р. Звертає увагу на те, що на спірних позачергових зборах акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" за наявності кворуму не приймалось ні рішень із питань, не включених до порядку денного, ні рішень про зміну статутного капіталу Товариства. Просить повністю скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі № 921/1010/13-г/18, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_3

Третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Фонд державного майна України в апеляційній скарзі вважає рішення суду таким, що не відповідає нормам матеріального і процесуального права та порушує корпоративні права держави. Покликається на те, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Звертає увагу на те, що в даному випадку позивач, який володіє лише 0,0049 % акцій ВАТ "Тернопільобленерго" не брав участі в голосуванні з питань порядку денного загальних зборів акціонерів Товариства, в яких взяли участь акціонери, які сукупно є власниками 91,1769 % акцій Товариства. Тобто, кількості голосів акціонерів, що голосували «за», було достатньо для прийняття рішень у відповідності з нормами чинного законодавства та статуту Товариства. Стверджує, що позовні вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", прийнятих 25-28 вересня 2013 року, не підлягають задоволенню, оскільки, є необґрунтованими та такими, що протирічать волі більшості акціонерів, які приймали спірні рішення. Вказує, що оспорюваними рішеннями загальних зборів акціонерів діяльність Товариства приведена у відповідність до імперативних приписів Закону України «Про акціонерні товариства» та Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», затверджено річний звіт Товариства за 2000-2012р.р., розподілено прибуток ВАТ "Тернопільобленерго" за підсумками роботи Товариства у 2000-2012р.р., затверджено нормативи розподілу прибутку на 2013 рік та розмір річних дивідендів за результатами діяльності ВАТ "Тернопільобленерго" у 2003, 2006, 2011 та 2012 роках. Вважає, що спірні рішення, які приймались на позачергових загальних зборах акціонерів Товариства не могли і не можуть порушувати будь-які права позивача, оскільки направлені виключно на виконання вимог чинного законодавства. Просить скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі №921/1010/13-г/18, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.

Третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: ТзОВ "Фондова компанія "Меридіан" в апеляційній скарзі вважає рішення місцевого господарського суду у даній справі незаконним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню. Стверджує про необґрунтованість та безпідставність висновку суду щодо доведеності факту порушення прав позивача під час скликання спірних зборів акціонерів, що унеможливимо його участь у цих зборах. Вказує, що в оскаржуваному рішенні місцевий господарський суд жодним доказом не підтвердив та не обґрунтував, в чому саме полягає порушення законних прав позивача. Разом з тим вважає, що оспорювані позивачем рішення позачергових загальних зборів акціонерів не порушують, а навпаки, скеровані на захист прав акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго". У відзиві на апеляційну скаргу Фонду державного майна України вважає вимоги апелянта законними і обґрунтованими та погоджується з його думкою щодо незаконності оскаржуваного рішення місцевого господарського суду з огляду на те, що суд дійшов помилкового висновку про порушення процедури скликання позачергових зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго". Просить скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі № 921/1010/13-г/18, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_3

Позивач у відзиві на апеляційній скарги вважає оскаржуване рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, в якому повно, об'єктивно і правильно досліджено всі обставини справи, надано їм відповідну юридичну оцінку. Спростовуючи твердження відповідачів-2, 3 та третіх осіб-3, 4 про те, що оскаржувані рішення спірних зборів акціонерів спрямовані винятково на виконання вимог чинного законодавства, звертає увагу на те, що цими зборами не було прийнято рішень щодо внесення змін до статуту товариства. Стверджує, що в отриманому повідомленні про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" вказано 35 питань порядку денного. Натомість, в протоколі № 1 за 25-28.09.2013р. - 36 питань, що свідчить про неналежне повідомлення акціонера Товариства щодо порядку денного зборів та питань, винесених на розгляд. Вказує, що Закон України «Про акціонерні товариства» не встановлює права оголошувати і скликати одночасно збори вищого органу товариства в різних місцях, як і не дає жодних переваг правам акціонерів - власників значних пакетів акцій, порівняно з правами акціонерів-міноритарників. Просить залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду, а апеляційні скарги - без задоволення.

Відповідач-1 у відзиві на апеляційні скарги звертає увагу на те, що обставини одночасного скликання на 25.09.2013р. загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" за двома різними адресами як наслідок неправомірних дій ТзОВ "Український енергетичний реєстр", що полягали в т.ч. у протиправному сприянні відповідачам-2, 3 у скликанні і проведенні позачергових загальних зборів акціонерів Товариства 25-28.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель «Галичина», конференц-зал, були предметом судового розгляду у справі № 910/19386/13, за результатами розгляду якої господарський суд м. Києва розірвав угоду ВАТ «Тернопільобленерго» з реєстратором. Просить залишити без змін рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі № 921/1010/13-г/18.

Третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Тернопільське міське управління юстиції не надавала письмового відзиву на апеляційні скарги.

Відповідачі-2, 3 та треті особи-2, 4 не забезпечили явки в судове засідання уповноважених представників, про час, дату і місце розгляду апеляційних скарг належно повідомлені, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень від 04.03.2015р. та ознайомлення під розписку з датою наступного судового засідання.

Апеляційний господарський суд, дослідивши наявні матеріали справи, обговоривши доводи апеляційних скарг, відзивів на апеляційні скарги, заслухавши пояснення учасників судового процесу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшов висновку про відсутність підстав для скасування рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі № 921/1010/13-г/18.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач - ОСОБА_3 є акціонером ВАТ "Тернопільобленерго" та власником 3000 простих іменних акцій ВАТ "Тернопільобленерго", що підтверджується сертифікатом іменних акцій НОМЕР_1 від 04.10.2001р. (а.с.19, т.1).

В пункті 1.1 Статуту ВАТ "Тернопільобленерго", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів ДАЕК "Тернопільобленерго" 15.02.1999р та зареєстрованого в реєстрі суб'єктів підприємницької діяльності 19.02.1999р. за номером 25349301Ю0010164, ВАТ "Тернопільобленерго" (юридична адреса: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2) є правонаступником державної акціонерної енергопостачальної компанії "Тернопільобленерго", заснованої у формі відкритого акціонерного товариства відповідно до наказу Міністерства енергетики та електрифікації України від 28.07.1995р. №134, шляхом перетворення державного енергопостачального підприємства "Тернопільобленерго" у державну акціонерну енергопостачальну компанію «Тернопільобленерго» відповідно до Указу Президента України від 04.04.1995р. № 282/95 "Про структурну перебудову в електроенергетичному комплексі України" (а.с.4-21, т.2).

13.08.2013р. Компанія "Bikontia Enterprises Limited" та Компанія "Larva Investments Limited", які є акціонерами Товариства і сукупно володіють понад 10 % акцій, звернулися до ВАТ "Тернопільобленерго" із вимогою від 12.08.2013р. про скликання позачергових зборів акціонерів на 25 вересня 2013 року о 11-00 год. за адресою: м.Тернопіль, вул.Енергетична, 2 з порядком денним на 35 питань. Про прийняте рішення щодо результатів розгляду цієї вимоги просили повідомити у строки, встановлені Законом України "Про акціонерні товариства" на адресу: м. Київ, вул. Суворова, 4/6, 10 поверх, або за тел.(044) 492-89-94, або електронною поштою: e.umanska@uer.esfmc.com. (а.с. 47-49, т.2).

22.08.2013р. Спостережна Рада ВАТ "Тернопільобленерго" прийняла рішення про скликання 25 вересня 2013 року на 11 год. 00 хв. позачергових зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" за адресою: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2 та затвердила порядок денний цих зборів, запропонований вказаними Компаніями (а.с. 22-24, т.2).

Листом від 22.08.2013 р. (вих. № 3580/1) ВАТ "Тернопільобленерго" повідомило ініціюючих акціонерів - Компанію "Bikontia Enterprises Limited" та Компанію "Larva Investments Limited" про скликання за їх вимогою позачергових загальних зборів акціонерів Товариства 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2, відповідну публікацію було розміщено в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (№ 158 від 23.08.2013р.) та газеті "Свобода" (№ 68 від 23.08.2013р.) (а.с.33-35, т.2).

Також, 22.08.2013р. ВАТ "Тернопільобленерго" звернулось листом за № 3570/1 до реєстратора ТзОВ "Український енергетичний реєстр", яке веде облік власників іменних цінних паперів Товариства на підставі Угоди № 2 від 07.03.1997р., з проханням виконати розсилку повідомлень власникам та номінальним утримувачам цінних паперів ВАТ "Тернопільобленерго" про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул.Енергетична,2 у строк не пізніше ніж за 30 днів до скликання загальних зборів та скласти на 22.08.2013р. перелік акціонерів для організації їх персонального повідомлення про скликання позачергових зборів акціонерів, додавши при цьому витяг із протоколу Спостережної Ради (а.с.25, т.2).

ТзОВ "Український енергетичний реєстр" не виконав вимоги ВАТ "Тернопільобленерго" та не здійснив розсилку персональних повідомлень акціонерам із затвердженою Спостережною радою інформацією про скликання зазначених зборів.

06.09.2013р. ВАТ "Тернопільобленерго" отримало від ТзОВ "Український енергетичний реєстр" лист-відповідь за № 742 від 03.09.2013р., в якому реєстратор повідомив про відсутність можливості провести таку розсилку у строк, зазначений позивачем, з огляду на його сплив. Щодо переліку акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» станом на 22.08.2013р., повідомив, що такий перелік може бути отриманий у ТзОВ "Український енергетичний реєстр" уповноваженою особою ВАТ «Тернопільобленерго» у встановленому законодавством порядку (а.с.51, т.4).

16.09.2013 року ВАТ "Тернопільобленерго" звернулось до ТзОВ "Український енергетичний реєстр" з листом за № 3936/01 про надання реєстру власників іменних цінних паперів в паперовій формі станом на 24:00 год. 19.09.2013р. (в порядку підготовки для проведення зборів акціонерів на 25.09.2013р.) (а.с.52, т.4).

У відповідь, 20.09.2013р. ТзОВ "Український енергетичний реєстр" повідомило ВАТ "Тернопільобленерго" про неможливість його виконання за наданими документами (а.с.53, т.4).

Представники ВАТ "Тернопільобленерго", які прибули 23.09.2013 року для отримання реєстру, не були допущені до офісу реєстратора, та їм було відмовлено у видачі реєстру, що підтверджується відповідним актом, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.40, т.2).

Матеріалами справи підтверджено, що у зв'язку з істотним порушення реєстратором угоди № 2 від 07.03.1997р. про реєстраційне обслуговування (невиконання розпорядження щодо здійснення розсилки інформаційних повідомлень акціонерам про скликання позачергових зборів акціонерів на 25.09.2013р. за адресою:м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2), ВАТ "Тернопільобленерго" звернулось в господарський суд м. Києва з позовом до ТзОВ "Український енергетичний реєстр" про розірвання договору.

Рішенням господарського суду міста Києва від 19.11.2013р. у справі № 910/19386/13, яке набрало законної сили, позов ВАТ "Тернопільобленерго" задоволено в повному обсязі та розірвано угоду № 2 від 07.03.1997р. про реєстраційне обслуговування, укладену між ВАТ "Тернопільобленерго та ТзОВ "Український енергетичний реєстр" (а.с.76-107, т.4).

В силу вимог частини 3 статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, 23.08.2013р. Компанія "Bikontia Enterprises Limited" та Компанія "Larva Investments Limited", які сукупно є власниками більше, ніж 10 % простих іменних акцій ВАТ "Тернопільобленерго", звернулись до ТзОВ "Український енергетичний реєстр" з повідомленням про самостійне скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" на 25 вересня 2013 року о 11-00 год. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель «Галичина», конференц-зал з порядком денним на 35 питань. У зв'язку з чим, Компанії просили Товариство, як особу, що веде облік прав власності на акції ВАТ "Тернопільобленерго", виконати простими поштовими відправленнями розсилку письмових персональних повідомлень власникам та номінальним утримувачам цінних паперів ВАТ «Тернопільобленерго» про скликання на 25.09.2013р. позачергових загальних зборів акціонерів із порядком денним, зазначеним в листі. Вказували, що письмові персональні повідомлення необхідно направити у строк не пізніше, ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» (а.с.36-38, т.4).

27.08.2013р. в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (№ 159 від 27.08.2013р.) було розміщено публікацію про те, що Компанія "Bikontia Enterprises Limited" та Компанія "Larva Investments Limited" повідомляють про прийняття рішення про самостійне скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» на 11-00 год. 25.09.2013р. за адресою: м.Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель «Галичина», конференц-зал з порядком денним, затвердженим Компаніями (35 питань). Вказано, що акціонери товариства мають можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з порядку денного до 24.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2. Відповідальною особою за порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами зборів є посадова особа ОСОБА_10 (член Правління) (а.с.42, т.4).

Як зазначалось вище, не виконавши розпорядження ВАТ «Тернопільобленерго» щодо здійснення розсилки інформаційних повідомлень акціонерам про скликання позачергових зборів акціонерів на 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул.Енергетична, 2, з огляду на сплив встановленого строку розсилки повідомлень, реєстратор - ТзОВ "Український енергетичний реєстр" здійснив розсилку письмових повідомлень про проведення позачергових загальних зборів ВАТ "Тернопільобленерго" на 25.09.2013р. об 11-00 год., за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал за вимогою Компаній "Bikontia Enterprises Limited" і "Larva Investments Limited" від 23.08.2013р.

В матеріалах справи відсутні докази того, що реєстратор повідомляв ВАТ "Тернопільобленерго" про вищевказані дії.

В позовній заяві, акціонер ВАТ "Тернопільобленерго" - ОСОБА_3 вказує, що 29.08.2013р. отримала від ТзОВ "Український енергетичний реєстр" персональне повідомлення про самостійне скликання Компаніями "Bikontia Enterprises Limited" і "Larva Investments Limited" позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" на11-00 год. 25.09.013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал. Позивачу було повідомлено затверджений Компаніями порядок денний вказаних позачергових загальних зборів акціонерів (35 питань) (а.с.21-22, т.1).

У даному персональному повідомлені також зазначалося, що акціонери товариства мають можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з порядку денного до 24.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2; пропозиції до порядку денного позачергових загальних зборів акціонери можуть подавати для ініціаторів проведення відповідних загальних зборів на адресу ТзОВ "Український енергетичний реєстр" - м. Київ, вул. Суворова, буд. 4/6, 10 поверх.

Отримавши вищевказане повідомлення про самостійне скликання Компаніями "Bikontia Enterprises Limited" і "Larva Investments Limited" позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" на11-00 год. 25.09.013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал, позивач 06.09.2013р. звернувся до уповноваженого згідно повідомлення члена правління ВАТ "Тернопільобленерго" ОСОБА_10 з заявою від 05.09.2013р. про надання можливості для ознайомлення з документами-матеріалами позачергових загальних зборів акціонерів,призначених на 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина" (а.с. 7, т.5).

В листі-відповіді за № 3887/13 від 10.09.2013р. ВАТ "Тернопільобленерго" відмовило позивачу в наданні запитуваних матеріалів, вказавши, що позачергові загальні збори акціонерів скликані за місцезнаходженням Товариства - м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2 та зазначивши, що позачергові загальні збори акціонерів 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина" спостережна рада товариства не скликала, правові підстави для їх проведення за даною адресою - відсутні (а.с.9, т.5).

Як вбачається з наявної в матеріалах справи копії протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", самостійно скликані Компаніями "Bikontia Enterprises Limited" і "Larva Investments Limited" збори відбулись 25-28.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал, в порядок денний включено 36 питань (а.с.102-191, т.1).

Зі змісту протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" від 25-28.09.2013р. вбачається, що прийнятими рішеннями по питаннях 1-6 порядку денного було встановлено процесуальні правила проведення даних зборів.

Згідно рішень, прийнятих по питаннях 11, 15-26 порядку денного припинилися повноваження членів діючої Спостережної ради та обрано персональний склад органу, що здійснює керівництво акціонерним товариством між загальними зборами.

Прийняті рішення по питаннях 12, 13, 14 порядку денного стосуються внесення змін до статуту ВАТ "Тернопільобленерго", які в тому числі передбачають зміну найменування з відкритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство, а також приведення внутрішніх положень ВАТ "Тернопільобленерго" у відповідність із вимогами Закону України "Про акціонерні товариства". Як вбачається із протоколу № 1, вказані вище зміни набувають чинності з дати проведення державної реєстрації статуту ПАТ "Тернопільобленерго" (рішення з питань 13-14 порядку денного). Рішення щодо внесення змін до статуту товариства (питання 12 порядку денного) - не прийняте.

Питання (27, 28, 36 порядку денного) про затвердження річного звіту товариства за 2000-2012р.р., розподіл прибутку (покриття збитків) ВАТ "Тернопільобленерго" за підсумками роботи Товариства у 2000-2012 роках, затвердження нормативів розподілу прибутку на 2013р. та затвердження розміру річних дивідендів за результатами діяльності ВАТ "Тернопільобленерго" у 2003, 2006, 2011, 2012 роках. Зборами прийнято рішення про відрахування до фонду виплати дивідендів лише 40% чистого прибутку за 2003р. та 2006 р. і всього 30% чистого прибутку за 2011 р. та 2012 р., нарахування та виплату дивідендів вирішено здійснити в порядку, визначеному чинним законодавством та Статутом товариства.

Крім того, позачерговими зборами було постановлено ряд рішень з питань 29-36 порядку денного зборів.

Підставою звернення позивача до місцевого господарського суду з даним позовом слугував факт скликання відповідачами позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго" на одну дату, в одну і ту ж годину, але з різними місцями проведення, що унеможливило участь позивача одночасно в двох зборах та призвело до порушення його корпоративних прав.

При винесенні постанови колегія суддів керувалася наступним:

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

Статтею 167 Господарського кодексу України передбачено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Колегією суддів встановлено, що предметом позову ОСОБА_3, як акціонера та власника 3000 простих іменних акцій ВАТ "Тернопільобленерго", є вимога про визнання недійсними рішень, прийнятих 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", самостійно скликаними на 25.09.2013р. Компаніями "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited", які сукупно володіють понад 10 % акцій Товариства та оформленими протоколом №1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: м.Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал.

Згідно ч. 1 ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

В пункті 8.1 розділі 8 статуту ВАТ "Тернопільобленерго" вказано, що органами управління та контролю Товариства є: загальні збори Товариства (вищий орган товариства); спостережна рада Товариства; правління Товариства; ревізійна комісія Товариства, компетенції яких визначені у тому ж розділі.

Як орган, який представляє інтереси акціонерів, спостережна рада повинна забезпечувати реалізацію та захист прав акціонерів.

Пунктами 2, 3 ч. 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що до виключної компетенції наглядової ради належить підготовка порядку денного загальних зборів, прийняття рішення про дату їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного, крім скликання акціонерами позачергових загальних зборів; прийняття рішення про проведення чергових або позачергових загальних зборів відповідно до статуту товариства та у випадках, встановлених цим Законом.

Порядок скликання позачергових загальних зборів визначений статтею 47 Закону України "Про акціонерні товариства".

Так, позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою: 1) з власної ініціативи; 2) на вимогу виконавчого органу - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; 3) на вимогу ревізійної комісії (ревізора); 4) на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства; 5) в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають.

В ході розгляду апеляційних скарг Фонду державного майна України, ТзОВ "Український енергетичний реєстр" ТзОВ "Фондова компанія "Меридіан", Компанії "Larva Investments Limited" та Компанії "Bikontia Enterprises Limited" колегією суддів встановлено, що 13.08.2013р. до ВАТ "Тернопільобленерго" поступила вимога акціонерів Товариства - Компаній "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited", які сукупно володіють понад 10 % акцій Товариства, про скликання позачергових зборів акціонерів на 25 вересня 2013р. об 11-00 год. за адресою: м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2.

В силу вимог ч. 2 ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

У разі якщо протягом строку, встановленого частиною другою цієї статті, наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду (частина 6 статті 47 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Наявною в матеріалах справи копією витягу з протоколу засідання спостережної ради «Тернопільобленерго» підтверджується, що 22.08.2013р. спостережною радою Товариства оголошено позачергові загальні збори акціонерів на 11-00 год. 25 вересня 2013р. за вимогою відповідачів-2, 3 та затверджено запропонований ними порядок денний цих зборів, який складався із 35-ти питань.

Таким чином, спостережна рада ВАТ "Тернопільобленерго", згідно приписів чинного законодавства, розглянула та задоволила вимогу відповідачів-2, 3 щодо скликання на 25 вересня 2013 року позачергових загальних зборів у передбачений законом строк.

Про прийняте Товариством рішення щодо скликання загальних зборів на вимогу Компаній "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited" було повідомлено невизначену кількість осіб, в тому числі і ініціаторів цих зборів, шляхом опублікування відповідних оголошень в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (N 158 від 23.08.2013р.) та газеті "Свобода" (N 68 від 23.08.2013 р.).

Відповідно до частини 7 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" товариство або особа, які ведуть облік прав власності на акції товариства, зобов'язані протягом п'яти робочих днів надати інформацію про перелік власників акцій товариства, а також іншу інформацію, необхідну для організації проведення позачергових загальних зборів акціонерного товариства, за запитом наглядової ради товариства. У разі скликання загальних зборів акціонерами повідомлення про це та інші матеріали розсилаються всім акціонерам товариства особою, яка веде облік прав власності на акції товариства.

Керуючись рішенням спостережної ради від 22.08.2013р. та у відповідності до угоди № 2 від 07.03.1997р. про реєстраційне обслуговування, ВАТ «Тернопільобленерго» листом від 22.08.2013р. (вих. № 3570/1) звернувся до ТзОВ "Український енергетичний реєстр" з проханням здійснити розсилку інформаційних повідомлень акціонерам про скликання позачергових зборів акціонерів на 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул.Енергетична, 2, додавши при цьому витяг із протоколу засідання спостережної ради.

Однак, ТзОВ "Український енергетичний реєстр", всупереч взятих на себе обов'язків, не здійснило розсилки повідомлень власникам та номінальним утримувачам цінних паперів про скликання спостережною радою ВАТ "Тернопільобленерго" позачергових загальних зборів акціонерів із зазначенням дати, місця проведення та порядку денного, затверджених спостережною радою ВАТ «Тернопільобленерго» на вимогу Компаній "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited".

Натомість, матеріалами справи підтверджено, що реєстратор направив акціонерам ВАТ "Тернопільобленерго", в т.ч. позивачу, письмові повідомлення про проведення 25.09.2013р. позачергових загальних зборів, зміст яких не відповідав тексту, затвердженому спостережною радою Товариства. Зокрема, повідомлення містило інформацію про те, що акціонери - відповідачі-2, 3 скликають збори самостійно, а місцем проведення зборів замість фактичної та юридичної адреси ВАТ "Тернопільобленерго": м.Тернопіль, вул. Енергетична, 2 зазначено м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал. Дата відправлення повідомлень - 25.08.2013р., тобто, через 2 дні після опублікування ВАТ "Тернопільобленерго" оголошення про скликання зборів та їх порядок денний в офіційному друкованому виданні засобів масової інформації.

Отримавши 23.08.2013р. вимогу акціонерів Компаній "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited" про самостійне скликання ними загальних зборів, ТзОВ "Український енергетичний реєстр" вже мало можливість ознайомитись з повідомленням про скликання на 25.09.2013 року позачергових загальних зборів акціонерів, розміщеним ВАТ "Тернопільобленерго" в бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (№ 158 від 23.08.2013 року) та газеті "Свобода" (№ 68 від 23.08.2013р.), а тому правових підстав для задоволення вимоги вказаних акціонерів у нього не було.

Згідно приписів вищеописаних правових норм акціонери мають право самостійно, а не через органи управління товариства, скликати позачергові загальні збори акціонерів у випадку, коли спостережна рада протягом 10-ти днів після отримання вимоги акціонерів, що володіють сукупно не менше 10% акцій, про скликання таких зборів, не прийняла рішення та таких не скликала.

Разом з тим, спостережна рада ВАТ "Тернопільобленерго", згідно приписів чинного законодавства, розглянула та задоволила вимогу відповідачів-2, 3 щодо скликання на 25 вересня 2013 року позачергових загальних зборів у передбачений законом строк і відповідна інформація була розмішена в офіційному друкованому виданні.

Однак, до закінчення строку, протягом якого наглядова рада приймає рішення про скликання чи про відмову в скликанні позачергових загальних зборів акціонерів - 24.08.2013р., Компанії "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited" звернулись 23.08.2013р. до ТзОВ "Український енергетичний реєстр" з вимогою здійснити розсилку повідомлень акціонерам ВАТ "Тернопільобленерго" про самостійне скликання позачергових загальних зборів ВАТ "Тернопільобленерго" на 25.09.2013 р. об 11-00 год., за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал.

Враховуючи вказане, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що акціонери-ініціатори спірних позачергових загальних зборів - Компанії "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited", не набувши права на самостійне скликання зборів акціонерів, в порушення вимог частини 6 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", звернулися з вимогою до реєстратора про самостійне скликання зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» до закінчення встановленого законом 10-денного строку для прийняття відповідного рішення наглядовою радою акціонерного товариства.

Одночасно, рішенням господарського суду міста Києва у справі № 910/19386/13 встановлено, що спостережна (наглядова) рада ВАТ "Тернопільобленерго" прийняла в строк, передбачений статтею 47 Закону України "Про акціонерні товариства", на вимогу акціонерів, що сукупно володіють 10 і більше відсотками простих акцій товариства, рішення про скликання позачергових загальних зборів товариства, відповідно зазначені акціонери не набули право самостійно скликати позачергові збори.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає обґрунтованим та правомірним висновок місцевого господарського суду про те, що позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", самостійно скликані Компаніями "Bikontia Enterprises Limited" та "Larva Investments Limited" на 25.09.2013 р. об 11-00 год., за адресою: м. Тернопіль, вул.Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал, скликані та проведені без належних правових підстав, з порушенням приписів чинного законодавства.

Підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих 25-28.09.2013р. позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", скликаними на 25.09.2013р. та оформленими протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: м. Тернопіль, вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал, позивач вважає порушення вимог закону під час скликання спірних зборів, що унеможливило його участь у зборах, оскільки він не міг визначити, які збори є законними/легітимними, і на яких зборах позивач, як акціонер, зможе реалізувати свої права на участь в управлінні товариством, які передбачають правомочності щодо участі та голосуванні з питань порядку денного; ознайомлення з документами, необхідними для прийняття рішень з порядку денного а також внести пропозиції до порядку денного позачергових загальних зборів.

Наявною в матеріалах справи копією протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» від 25-28.09.2013р. підтверджується, що прийнятті рішення, зокрема щодо питань 1-6 порядку денного, якими встановлювалися процесуальні правила проведення даних зборів повинні були вирішуватись за участю позивача, оскільки ОСОБА_3Г тривалий час є акціонером Товариства і мала право на участь у вирішенні питань діяльності Товариства, однак у зв'язку з неналежним її повідомленням про місце проведення позачергових зборів була позбавлена такої можливості.

Рішення, прийняті по питаннях 11, 15-26 порядку денного, згідно яких припинилися повноваження членів діючої Спостережної ради та обрано персональний склад органу, що здійснює керівництво акціонерним товариством між загальними зборами, також прийняті з порушенням вимог ЗУ "Про акціонерні товариства", так як позивач не мав змоги отримати доступ до документів, з яким акціонери мають право знайомитись під час підготовки до загальних зборів та, відповідно, внести пропозиції щодо складу спостережної (наглядової) ради, виконавчого органу та ревізійної комісії товариства з причин неможливості встановити, які із призначених на 25.09.2013р. збори акціонерів є легітимними та такими, на яких позивач зможе реалізувати свої корпоративні права повною мірою.

Рішення прийняті по питаннях 12, 13, 14 порядку денного стосувались внесення змін до статуту ВАТ "Тернопільобленерго", які, в тому числі, передбачають зміну найменування з відкритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство, а також приведення внутрішніх положень ВАТ "Тернопільобленерго" у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства".

Проте, згідно рішень прийнятих з питань 13-14 порядку денного, вказані вище зміни набувають чинності з дати проведення державної реєстрації статуту ПАТ "Тернопільобленерго". При цьому рішення по питанню 12 порядку денного щодо внесення змін до статуту - не прийняте.

На позачергових зборах акціонерів, проведених 25-28.09.2013р. вирішувалися питання (27, 28, 36 питання порядку денного) про затвердження річного звіту Товариства за 2000-2012р.р., розподіл прибутку (покриття збитків) ВАТ "Тернопільобленерго" за підсумками роботи Товариства у 2000-2012 роках та затвердження нормативів розподілу прибутку на рік та затвердження розміру річних дивідендів за результатами діяльності ВАТ "Тернопільобленерго" у 2003, 2006, 2011, 2012 роках.

Рішення, прийняті по вказаних питаннях, порушили право позивача на отримання дивідендів за результатами діяльності Товариства, оскільки зборами прийнято рішення про відрахування до фонду виплати дивідендів лише 40% чистого прибутку за 2003р. та 2006р. і всього 30% чистого прибутку за 2011р. та 2012р., а оскільки з 2003 р. відбулося значне знецінення гривні, позивач вважає, що встановлений розмір дивідендів для виплати акціонерам є неспіврозмірно малим.

Таким чином, рішення, які приймалися на зборах із зазначених питань безпосередньо стосуються прав та обов'язків позивача.

В пункті 17, 19, 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» вказано, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України № 04-5/14 від 28.12.2007р. «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» передбачено, що під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є таке: рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача.

Відповідно до ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства» кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Складовими правомочностями права акціонера на участь в управлінні товариством є: бути повідомленим про проведення загальних зборів; отримати документи, що стосуються порядку денного загальних зборів та ознайомитися з ними; внести пропозиції про доповнення порядку денного загальних зборів; взяти участь у загальних зборах та голосування відповідно до кількості простих іменних акцій, тощо.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань, що виносяться на голосування; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. (ч. 3 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства).

З аналізу вищевказаної правової норми вбачається, що повідомлення учасників про загальні збори має інформаційну мету і є однією з гарантій права учасника на інформацію про діяльність товариства. Встановлені законодавством вимоги до порядку скликання загальних зборів акціонерів мають завданням забезпечити власникам акцій реальну можливість використати своє право на участь у зборах.

Колегія суддів констатує, що ні приписами ст. 35 згаданого вище Закону, ні будь-якими іншими положеннями чинного законодавства не передбачено можливості скликання та проведення одночасно декількох зборів акціонерів, оскільки це призведе до невизначеності у вирішенні питання їх скликання і проведення, та, як наслідок, до порушення прав акціонерів на участь у загальних зборах.

Однак, як зазначалось вище та підтверджується наявними в матеріалах справи доказами (повідомленням про скликання позачергових зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» та публікаціями в засобах масової інформації про скликання таких зборів) відповідачами-1, 2, 3 в порушення вимог чинного законодавства України скликано позачергові збори акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» на одну дату, в одну і ту ж годину, але за різними місцями проведення, що унеможливило участь позивача в двох зборах та спричинило порушення його корпоративних прав - права участі у загальних зборах акціонерів товариства.

В силу вимог ч. 1 ст. 36 ЗУ «Про акціонерні товариства» від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного (ч. 2 ст. 37 ЗУ «Про акціонерні товариства»).

Позивач отримав повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ВАТ "Тернопільобленерго" на 25.09.2013р. об 11-00 год., за адресою: м. Тернопіль, вул.Чумацька, 1, готель "Галичина", конференц-зал за вимогою Компаній "Bikontia Enterprises Limited" і "Larva Investments Limited" від 23.08.2013р., в якому зазначалось про те, що акціонери Товариства мають можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з порядку денного до 24.09.2013р. за адресою: м.Тернопіль, вул.Енергетична, 2; пропозиції до порядку денного позачергових загальних зборів акціонери можуть подавати для ініціаторів проведення відповідних загальних зборів на адресу ТзОВ "Український енергетичний реєстр" - м. Київ, вул. Суворова, буд.4/6, 10 поверх. Порядок денний зборів складався з 35 питань.

Однак, реалізувати своє право на ознайомлення з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного позивачка не змогла, оскільки в листі-відповіді за № 3887/13 від 10.09.2013р. ВАТ "Тернопільобленерго" відмовило їй в наданні запитуваних матеріалів, вказавши, що позачергові загальні збори акціонерів скликані за місцезнаходженням Товариства - м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2 та зазначивши, що позачергові загальні збори акціонерів 25.09.2013р. за адресою: м. Тернопіль, вул.Чумацька, 1, готель "Галичина" спостережна рада товариства не скликала, а правові підстави для їх проведення за даною адресою - відсутні.

Колегія суддів констатує, що скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» не за місцезнаходженням товариства здійснено всупереч ч. 3 ст.35 Закону України «Про акціонерні товариства», відповідно до яких загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації. Також це суперечить ч.1 ст.43 Закону України «Про господарські товариства», якою унормовано, що загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Згідно ст.93 Цивільного кодексу України (в редакції законів України від 03.03.2005р № 2452-ІV, від 02.12.2010р. № 2756-VІ) місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Як видно з пп.1.3 п.1 Статуту та витягу із Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АВ № 550258 місцезнаходженням Відкритого акціонерного товариства «Тернопільобленерго» є місто Тернопіль, вулиця Енергетична, будинок 2.

Відповідно до матеріалів справи компанія "Bikontia Enterprises Limited"створена і діє згідно з законодавством Республіка Кіпр, є власником простих іменних акцій, емітованих ВАТ «Тернопільобленерго», у кількості 15 265 931 штук. Компанія "Larva Investments Limited" створена і діє згідно з законодавством Республіка Кіпр, є власником простих іменних акцій, емітованих ВАТ «Тернопільобленерго», у кількості 9 224 464 штуки.

Враховуючи те, що статутний фонд товариства згідно пп.5.2 п.5 Статуту поділено на 61 088 160 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 гривні кожна, сукупно ці компанії є власниками більше, ніж 10 % та менше, ніж 100% простих іменних акцій товариства.

Отже, збори акціонерного товариства повинні були скликатись і проводитись за місцезнаходженням ВАТ «Тернопільобленерго»: місто Тернопіль, вулиця Енергетична, будинок 2.

Крім того, як вірно встановлено судом першої інстанції і підтверджено наявною в матеріалах справи копією протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго» від 25-28.09.2013р., порядок денний спірних зборів був доповнений 36-м питанням -"Затвердження розміру річних дивідендів за результатами діяльності ВАТ "Тернопільобленерго" у 2003, 2006, 2011, 2012 роках", по якому приймалось рішення. В той час, як позивача не було поінформовано про наявність та розгляд даного питання порядку денного, що порушує вимоги частини 3 статті 35 Закону України «Про акціонерні товариства».

Згідно частини 7 статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство не пізніше, ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів повинно повідомити акціонерів, згідно із статутом, про зміни у порядку денному.

Колегія суддів вважає обґрунтованим та правомірним висновок місцевого господарського суду про те, що встановлені порушення порядку скликання спірних позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільобленерго», обставини, за яких вони проводились, вирішені на них питання, позбавили позивача можливості підготуватись до позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, взяти в них участь, висловити свою позицію щодо питань порядку денного, отримати достовірну інформацію щодо пропозицій та проектів рішень з питань порядку денного тощо.

Таким чином, суд правомірно визнав недійсними рішення, прийняті 25-28.09.2013р. на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", скликаних на 25.09.2013р. та оформлених протоколом № 1 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільобленерго", які відбулися за адресою: вул. Чумацька, 1, готель "Галичина", м. Тернопіль.

Оскаржуване рішення господарського суду Тернопільської області відповідає матеріалам справи, ґрунтується на нормах матеріального та процесуального права, тому його необхідно залишити без змін, а апеляційні скарги - без задоволення.

Судові витрати за розгляд апеляційних скарг слід покласти на скаржників згідно вимог ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2014р. у справі №921/1010/13-г/18 залишити без змін, апеляційні скарги - без задоволення.

Справу повернути в господарський суд Тернопільської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України.

Головуючий-суддя Зварич О.В.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Юрченко Я.О.