Ухвала суду № 43404590, 27.03.2015, Апеляційний суд Херсонської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11/791/11/15 Головуючий в 1 інстанції: Бочко Ю.І.

Категорія: ч. 5 ст. 191 КК України Доповідач: Сажинов В.В.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 березня 2015 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі :

Головуючого - судді Сажинова В.В.

суддів: Ковальової Н.М., Слюсаренко О.В.,

при секретарі Осипенко С.С.,

за участі прокурора Коломійця В.С.,

засудженого ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальну справу за апеляцією зі змінами прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 22 вересня 2014 року, -

в с т а н о в и л а:

Цим вироком засуджено:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Червона Мотовилівка Фастівського р-ну Київської обл., одруженого, раніше не судимого, з вищою освітою, який має 1 неповнолітню дитину на утриманні, працюючого інженером технічних систем охоронно-пожежної сигналізації ПП «Технобуд», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1,

- за ст. 358 ч. 4 КК України на 6 місяців арешту;

- за ст. 191 ч. 5 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 5 років позбавлення волі без позбавлення права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій та без конфіскації майна.

На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнено від призначеного основного покарання з випробуванням, з іспитовим строком у 3 роки та з покладенням на нього відповідно до ст. 76 КК України наступних обов'язків: не виїжджати за межі України без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти вказану інспекцію про зміну місця проживання та періодично з'являтись для реєстрації у вказану інспекцію.

Міру запобіжного заходу до набрання вироком законної сили залишено у вигляді підписки про невиїзд.

Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь:

Великоолександрівського РЦЗ Херсонської області - 52484,67 грн.

Цюрупинського РЦЗ Херсонської області - 52484, 66 грн.

Генічеського РЦЗ Херсонської області - 52484, 96 грн.

Бериславського РЦЗ Херсонської області - 52484, 66 грн.

Великолепетиського РЦЗ Херсонської області - 52484, 67 грн.

Горностаївського РЦЗ Херсонської області - 49 989,06 грн.

Високопільського РЦЗ Херсонської області - 49 989,04 грн.

Нижньосірогозкого РЦЗ Херсонської області - 49 989,05 грн.

Новокаховського МЦЗ Херсонської області - 49 989,06 грн.

Держави судові витрати за проведення експертизи в сумі 12547,46 грн.

Вирішено питання про речові докази.

Вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним і засуджений за злочини, вчиненні ним за таких обставин.

1. У вересні 2009 року ОСОБА_1 директор та засновник товариства з обмеженою відповідальністю «Мегасет-Про» (м. Київ, бульвар Дружби Народів, 19, код ЄДРПОУ 34240411) та ОСОБА_3 (Протокол зборів TOB «Мегасет-Про» № 1 від 15.03.2006 року, наказ № 1-К від 17.03.2006 року), виконуючи організаційно-розпорядчі функції щодо керівництва діяльністю товариства, укладання від його імені договорів, а також представництва товариства у відносинах із державними органами, організаціями, установами та підприємствами, досягли попередньої домовленості щодо спільного вчинення злочинних дій, спрямованих на заволодіння грошовими коштами державних установ - районних центрів зайнятості Херсонської області.

Відповідно до спільної домовленості, спрямованої на заволодіння грошовими коштами, ОСОБА_1 мав підшукати державні установи з метою укладення з ними договорів на проведення обстежень технічного стану будівель та домовитися з представниками цих установ про укладення договорів. При цьому, оскільки TOB «Мегасет-Про» не мало можливості самостійно виконувати будь-які обстеження технічного стану будівель, ОСОБА_1 мав знайти суб'єкта господарської діяльності, що фактично б виконувало частину зазначених досліджень.

В свою чергу, ОСОБА_3, як директор TOB «Мегасет-Про», мав укласти від імені TOB «Мегасет-Про» договори на проведення обстежень технічного стану будівель, підписати та завірити відбитком печатки товариства акти виконаних робіт, рахунки та результати проведених досліджень - висновки та паспорти про технічний стан будівель.

Крім того, після надходження від районних центрів зайнятості грошових коштів на рахунок TOB «Мегасет-Про» в якості оплати проведених досліджень, ОСОБА_3 мав переводити їх у готівку та в подальшому розподіляти між ним та ОСОБА_1

На виконання спільної злочинної домовленості, спрямованої на заволодіння грошовими коштами районних центрів зайнятості Херсонської області, у вересні 2009 року ОСОБА_1 звернувся до товариства з обмеженою відповідальністю «НВЦ Київбудпроект» (м. Київ, вул. Дегтярівська, 51, код ЄДРПОУ 32855343) з метою укладання договору на виконання періодичних випробувань будівельних матеріалів, виробів та конструкцій. 27 вересня 2009 року між TOB «НВЦ Київбудпроект» в особі директора ОСОБА_4 та TOB «Мегасет-Про» в особі директора ОСОБА_3 укладено договір № 28 на виконання періодичних випробувань будівельних матеріалів, виробів та конструкцій.

При цьому, ОСОБА_1 та ОСОБА_3 було достовірно відомо, що TOB «НВЦ Київбудпроект» має можливість проводити наступні дослідження: обстеження і оцінювання технічного стану будівельних конструкцій, несучих конструкцій будівель та споруд, інженерних мереж та споруд.

В подальшому, у 2010 році ОСОБА_1, на виконання спільного з ОСОБА_3 злочинного задуму, спрямованого на заволодіння грошовими коштами районних центрів зайнятості Херсонської області (далі РЦЗ), достовірно знаючи, що Службою зайнятості в Херсонській області, на виконання Постанови КМУ № 409 від 05.05.1997 року «Про забезпечення надійності та безпечності експлуатації будівель, споруд та інженерних мереж», планується проведення обстежень технічного стану будівель, що займають РЦЗ, звернувся до них з метою укладення відповідних договорів.

Так, за результатами досягнутих ОСОБА_1 домовленостей, протягом серпня-вересня 2010 року, між TOB «Мегасет-Про» в особі директора ОСОБА_3, з однієї сторони, та Цюрупинським, Великоолександрівським, Генічеським, Бериславським і Великолепетиським районними центрами зайнятості Херсонської області в особі їх директорів, з другої, укладені договори на виконання обстежень технічного стану будівель зазначених РЦЗ, а саме:

- договір № ОБ-0117 від 28.08.2010 року - з Цюрупинським РЦЗ;

- договір № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року - з Великоолександрівським РЦЗ;

- договір № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року - з Великолепетиським РЦЗ;

- договір № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року - з Бериславським РЦЗ;

- договір № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року з Берислаським РЦЗ;

- договір № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року - з Горностаївським РЦЗ;

Згідно із кошторисами до даних договорів, TOB «Мегасет-Про» мало виконати наступні роботи: визначення фактичної міцності будівлі неруйнівними методами, визначення параметрів армування та захисного шару бетону, встановлення геометричних параметрів та випробування бетону фундаментів, відбір проб цегли і розчину та виготовлення контрольних зразків із відібраних проб, лабораторні випробування підготовлених проб на стиск та згин, інженерно-геодезичні вимірювання просторового положення стін будівлі з закріпленням умовних координат, проведення лабораторних досліджень відібраних проб ґрунту, виконання розрахунків міцності цегляної кладки стін та підготовка технічного звіту з протоколами випробувань та пропозиціями.

Згідно листа ДАБІ України № 40-14-5419 від 01.08.2012 року, TOB «Мегасет-Про» не отримувало дозволу (ліцензію) на проведення робіт з обстеження технічного стану будівель, а TOB «НВЦ Київбудпроект» має дозвіл на проведення обстеження і оцінювання технічного стану будівельних конструкцій, несучих конструкцій будівель та споруд, інженерних мереж та споруд, а також обстеження конструкцій АЕС та інших об'єктів, пов'язаних із використанням радіоактивних матеріалів.

В цей же період директор TOB «Мегасет-Про» ОСОБА_3 виготовив офіційні документи - договори № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року, № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року, № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року та № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року; № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року; № ОБ-1113 від 18.11.2010 року; № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, кошториси та акти виконаних робіт за вказаними договорами, до яких вніс завідомо неправдиві дані щодо кількості та вартості проведених обстежень, а саме: відомості про виконання всіх обстежень, передбачених кошторисами до договорів, укладених у серпні-листопаді з РЦЗ, у яких зазначено, що вартість досліджень становить 789 195,56 грн.

Крім того, від субпідрядної організації - TOB «НВЦ Київбудпроект», котре відповідно до договору № 28 від 27.09.2009 року протягом вересня-грудня 2010 року виконувало частину досліджень технічного стану будівель Цюрупинського, Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, згідно рахунків № 42 від 09.09.2010 року та № 54 від 08.11.2010 року, по актам здачі-приймання науково-технічної продукції TOB «Мегасет-Про» прийняло висновки про технічний стан та паспорти технічного стану будівель зазначених РЦЗ, у яких як результати проведених досліджень були зазначені лише ті, що проводилися TOB «НВЦ Київбудпроект», а саме: випробування безруйнівними методами контролю міцності бетону на стиск збірних залізобетонних плит перекриття та покриття, лабораторні випробування цегли силікатної повнотілої, відібраної з цегляної кладки стіни будинку, та лабораторні випробування контрольних зразків розчину, відібраного з цегляної кладки стіни будинку, про що ОСОБА_3 та ОСОБА_1 було достовірно відомо.

Згідно висновків судово-будівельних експертиз № 60 від 08.06.2012 року та № 63 від 11.06.2012 року встановлено наступне:

1) обсяги робіт по обстеженню будівельних конструкцій будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, відповідно висновків про технічний стан вищевказаних будівель, не відповідають аналогічним даним, зазначеним в актах виконаних робіт за договорами № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ-1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, на загальну суму 563 855, 78 гривень;

2) фактична вартість робіт по обстеженню будівель за вказаними договорами становить:

- по будівлі Цюрупинського РЦЗ - 24 425, 13 гривень;

- по будівлі Великоолександрівського РЦЗ - 28 977, 99 гривень;

- по будівлі Генічеського РЦЗ - 26 019, 18 гривень;

- по будівлі Бериславського РЦЗ - 25 031, 37 гривень;

- по будівлі Великолепетиського РЦЗ - 25 637, 61 гривень;

- по будівлі Горностаївського РЦЗ - 26 715, 40 гривень;

- по будівлі Нижньосірогозького РЦЗ - 26 019, 55 гривень;

- по будівлі Високопільського РЦЗ - 26 889, 39 гривень;

- по будівлі Новокаховського МЦЗ - 26 367, 48 гривень.

Відповідно висновку судово-почеркознавчої експертизи № 2977 від 28.09.2012 року встановлено наступне:

підписи в графах «Директор TOB «Мегасет-Про ОСОБА_3» висновків про технічний стан будівель Цюрупинського і Генічеського РЦЗ Херсонської області, та в графах «Директор TOB «Мегасет-Про» паспорту про технічний стан будівлі Генічеського РЦЗ Херсонської області, що були вилучені в приміщеннях вказаних державних установ, виконані самим ОСОБА_3;

підписи в графах «Директор TOB «Мегасет-Про ОСОБА_3» трьох примірників висновку про технічний стан будівлі Генічеського РЦЗ Херсонської області, та в графах «Директор TOB «Мегасет-Про» трьох примірників паспорту про технічний стан будівлі Генічеського РЦЗ Херсонської області, що були виявлені та вилучені в ході проведення обшуку за місцем фактичного проживання ОСОБА_1, виконані самим ОСОБА_3.

З метою доведення спільного злочинного задуму, спрямованого на заволодіння грошовими коштами районних центрів зайнятості Херсонської області, до кінця, вищевказані договори, кошториси та акти виконаних робіт до них із внесеними в них завідомо неправдивими відомостями щодо кількості та вартості проведених обстежень, рахунки-фактури, а також висновки та паспорти про технічний стан будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, ОСОБА_3 передав ОСОБА_1, який, в свою чергу, використав зазначені документи шляхом надання їх до вказаних центрів зайнятості Херсонської області як обґрунтування виконання робіт та їх оплати.

При цьому на момент отримання від ОСОБА_3 перелічених вище документів ОСОБА_1 було достовірно відомо, що фактично всі дослідження, передбачені даними договорами та кошторисами до них ні TOB «Мегасет-Про» ні субпідрядною організацією - TOB «НВЦ «Київбудпроект» не виконувалися.

Незважаючи на викладене, ОСОБА_1, усвідомлюючи, що надані йому ОСОБА_3 вищевказані документи підроблені та містять неправдиві відомості щодо об'ємів та вартості проведених за договорами № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ-1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, в період серпня-грудня 2010 р. використав дані документи шляхом надання їх до вищевказаних центрів зайнятості Херсонської області як обґрунтування виконання робіт та їх оплати.

На підставі вказаних документів, протягом вересня-грудня 2010 року на рахунок TOB «Мегасет-Про» № НОМЕР_1, відкритий в АБ «Діамантбанк», надійшли грошові кошти у загальній сумі 798 195, 56 гривень, а саме:

- від Цюрупинського РЦЗ за платіжним дорученням № 1067 від 24.09.2010 року - 88 406, 72 гривень;

- від Великоолександрівського РЦЗ за платіжним дорученням від 27.09.2010 року - 92 959, 59 гривень;

- від Великолепетиського РЦЗ за платіжним дорученням № 824 від 24.09.2010 року - 87 876, 24 гривень;

- від Бериславського РЦЗ за платіжним дорученням № 1025 від 29.09.2010 року - 89 012,6 гривень;

- від Генічеського РЦЗ за платіжним дорученням № 827 від 27.09.2010 року - 90 001, 13 гривень;

- від Горностаївського РЦЗ за платіжним дорученням № 1856 від 05.11.2010 року - 87 702, 28 гривень;

- від Нижньосірогозького РЦЗ за платіжним дорученням № 988 від 22.11.2010 року - 60 904, 49 гривень і за платіжним дорученням № 1107 від 27.12.2010 року - 26 101, 92 гривень;

- від Високопільського РЦЗ за платіжним дорученням № 1281 від 05.11.2010 року - 87 876, 24 гривень;

- від Новокаховського МЦЗ за платіжним дорученням № 1786 від 08.11.2010 року - 87 354, 35 гривень.

Вказані грошові кошти, що протягом вересня-грудня 2010 року надходили на рахунок TOB «Мегасет-Про», в цей же період ОСОБА_3 перераховував на рахунок TOB «Венседор» (директором та засновником якого він є) № 2600831354, відкритий в ПАТ «Діамантбанк», та за грошовими чеками знімав готівкою. В подальшому вказані грошові кошти розподілені між ОСОБА_3 та ОСОБА_1, обернуто ними на свою користь та використано на власний розсуд.

Згідно листа ДНІ у Печерському районі м. Києва № 8173/9/18609 від 01.08.2012 року, банківський рахунок TOB «Мегасет-Про» № НОМЕР_1, відкритий в ПАТ «Діамантбанк», на який протягом вересня-грудня 2010 року з рахунків Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, на підставі наданих вищевказаних документів із внесеними в них за відомо - неправдивими відомостями, перераховувалися грошові кошти в якості оплати робіт за договорами № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ-1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, на сьогоднішній день не закритий. В ході слідства також встановлено, що, відповідно до банківських документів на відкриття рахунку № НОМЕР_1, право розпоряджатися коштами, що містяться на ньому, має виключно громадянин ОСОБА_3

Відповідно висновку судово-економічної експертизи № 69 від 23.08.2012 року встановлено:

1. невиконання частини робіт та необґрунтоване завищення TOB «Мегасет-Про» витрат, пов'язаних із проведенням досліджень будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області за договорами № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ-1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, становить 462 379, 83 гривень;

2. внаслідок невиконання частини робіт та необґрунтованого завищення їх вартості службовими особами TOB «Мегасет-Про», вказаним вище державним установам нанесені матеріальні збитки на загальну суму 462 379, 83 гривень, що станом на момент вчинення більш ніж в 600 разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є особливо великим розміром, а саме:

- Цюрупинському РЦЗ - 52 484, 66 гривень;

- Великоолександрівському РЦЗ - 52 484, 67 гривень;

- Великолепетиському РЦЗ - 52 484, 67 гривень;

- Бериславському РЦЗ - 52 484, 66 гривень;

- Генічеському РЦЗ - 52 484, 96 гривень;

- Горностаївському РЦЗ - 49 989, 06 гривень;

- Нижньосірогозькому РЦЗ - 49 989, 05 гривень;

- Високопільському РЦЗ - 49 989, 04 гривень;

- Новокаховському МЦЗ - 49 989, 06 гривень.

Таким чином, в період з 28.08.2010 року по 31.12.2010 року ОСОБА_1, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_3, що був службовою особою - директором TOB «Мегасет-Про», переслідуючи єдиний корисливий умисел, зловживаючи своїм службовим становищем, шляхом складання та видачі завідомо підроблених документів з внесеними до них неправдивими відомостями щодо кількості та вартості виконаних робіт по дослідженню технічного стану будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, незаконно заволодів грошовими коштами зазначених державних установ в особливо великому розмірі в загальній сумі 462 379, 83 гривень.

2. Крім того, ОСОБА_1, з метою реалізації спільного з ОСОБА_3 злочинного задуму, спрямованого на протиправне заволодіння та обернення на свою користь грошових коштів Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, в період з 28 серпня 2010 року по грудень 2010 року у м. Херсоні та Херсонській області використав шляхом надання до вказаних державних установ підроблених офіційних документів (відповідно примітки до ст. 358 КК України - документи, які містять у собі інформацію, що підтверджує певні факти, та які здатні спричинити явища правового характеру), а саме: договори № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року, № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року, № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року та № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року; № ОБ- 1115/35 від 01.11.2010 року; № ОБ-1113 від 18.11.2010 року; № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, кошториси та акти виконаних робіт за вказаними договорами, висновки та паспорти про технічний стан про результати виконаних за даними договорами досліджень, а також рахунки-фактури № 1108 від 19.11.2010 року, № 1104 від 04.11.2010 року, № 1105 від 05.11.2010 року, № 1001 від 27.09.2010 року, № 1005 від 27.09.2010 року, № 1106 від 05.11.2010 року, № 1002 від 24.09.2010 року, № 1003 від 22.09.2010 року та № 1004 від 24.09.2010 року, до яких директором TOB «Мегасет-Про» ОСОБА_3 були внесені неправдиві дані щодо кількості проведених за вказаними вище договорами досліджень та їх вартості.

При цьому, на момент отримання від ОСОБА_3 перелічених вище документів з метою подальшого їх надання до Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області в якості обґрунтування проведених TOB «Мегасет-Про» досліджень та їх вартості ОСОБА_1 було достовірно відомо, що фактично всі дослідження, передбачені даними договорами та кошторисами до них, ні TOB «Мегасет-Про», ні субпідрядною організацією - TЦB «НВЦ «Київбудпроект», не виконувалися, а також, що дійсна вартість досліджень по кожному з договорів становить 5 000, 00 гривень.

Згідно висновків судово-будівельних експертиз № 60 від 08.06.2012 року та № 63 від 11.06.2012 року встановлено, що обсяги робіт по обстеженню будівельних конструкцій будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, відповідно висновків про технічний стан вищевказаних будівель, не відповідають аналогічним даним, зазначеним в актах виконаних робіт за договорами № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ-1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, на загальну суму 563 855, 78 гривень.

Незважаючи на викладене, достовірно знаючи про те, що TOB «Мегасет-Про» не виконувало досліджень, вказаних в кошторисах до договорів № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року, № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року, № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року та № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року; № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року; № ОБ-1113 від 18.11.2010 року; № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, усвідомлюючи при цьому, що у даних договорах, кошторисах і актах виконаних робіт до них, та рахунках містяться неправдиві відомості щодо кількості та вартості проведених досліджень, а також те, що у висновках та паспортах про технічний стан будівель зазначених районних центрів зайнятості Херсонської області відображені лише ті дослідження, що проведені TOB «НВЦ Київбудпроект» (випробування безруйнівними методами контролю міцності бетону на стиск збірних залізобетонних плит перекриття та покриття, лабораторні випробування цегли силікатної повнотілої, відібраної з цегляної кладки стіни будинку, та лабораторні випробування контрольних зразків розчину, відібраного з цегляної кладки стіни будинку) ОСОБА_1, з метою протиправного заволодіння грошовими коштами Цюрупинського, Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області, використав зазначені документи шляхом надання їх до вказаних центрів зайнятості Херсонської області як обґрунтування виконання робіт та їх оплати.

На підставі вказаних документів із внесеними в них завідомо неправдивими відомостями, протягом вересня-грудня 2010 року на рахунок TOB «Мегасет-Про» № НОМЕР_1, відкритий в АБ «Діамантбанк», від Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області надійшли грошові кошти у загальній сумі 798 195, 56 гривень.

Відповідно висновку судово-економічної експертизи № 69 від 23.08.2012 року встановлено, що, в результаті невиконання частини робіт та необґрунтованого завищення TOB «Мегасет-Про» витрат, пов'язаних із проведенням досліджень будівель Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області за договорами Хе ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року; № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року; № ОБ-0116/50 від року і № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року, № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року, № ОБ- 1113 від 18.11.2010 року, № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, вказаним вище державним установам нанесені матеріальні збитки на загальну суму 462 379, 83 гривень.

Таким чином, в період з 28 серпня 2010 року по грудень 2010 року у м. Херсоні та Херсонській області, ОСОБА_1 умисно, незаконно, усвідомлюючи протиправний характер своєї діяльності, використав шляхом надання до Великоолександрівського, Генічеського, Бериславського, Цюрупинського, Великолепетиського, Горностаївського, Високопільського, Нижньосірогозького РЦЗ Херсонської області та Новокаховського МЦЗ Херсонської області завідомо підроблені офіційні документи, а саме: договори № ОБ-0117 від 28.08.2010 року, № ОБ-0113/40/1 від 28.09.2010 року, № ОБ-0114/48 від 01.09.2010 року, № ОБ-0116/50 від 01.09.2010 року та № ОБ-0115/64 від 22.09.2010 року; № ОБ-1115/35 від 01.11.2010 року; № ОБ-1113 від 18.11.2010 року; № ОБ-1116/52 від 04.11.2010 року та № ОБ-1114 від 05.11.2010 року, кошториси та акти виконаних робіт за вказаними договорами, висновки та паспорти про технічний стан будівель, складені за результатами виконаних за даними договорами досліджень, а також рахунки-фактури № 1108 від 19.11.2010 року, № 1104 від 04.11.2010 року, № 1105 від 05.11.2010 року, № 1001 від 27.09.2010 року, № 1005 від 27.09.2010 року, № 1106 від 05.11.2010 року, № 1002 від 24.09.2010 року, № 1003 від року та № 1004 від 24.09.2010 року, у яких містяться неправдиві відомості щодо кількості та вартості проведених досліджень по обстеженню технічного стану будівель зазначених РЦЗ, на підставі яких в подальшому означеними державними установами на рахунок TOB «Мегасет-Про» були перераховані грошові кошти в якості оплати проведених досліджень, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді заподіяння Великоолександрівському, Генічеському, Бериславському, Цюрупинському, Великолепетиському, Горностаївському, Високопільському, Нижньосірогозькому РЦЗ Херсонської області та Новокаховському МЦЗ Херсонської області матеріальних збитків на загальну суму 462 379, 83 гривень.

У своїй апеляції зі змінами прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, не оспорюючи правильність кваліфікації дій засудженого та доведеність його вини, посилається на істотні порушення вимог кримінально-процесуального закону, неповноту судового слідства, а також невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину і особі засудженого внаслідок його надмірної м'якості та неправильне застосування кримінального закону. В обґрунтування своїх вимог зазначає, що крім визнавальних показань підсудного суд у вироку зазначив, що вина ОСОБА_1 підтверджується показаннями свідків та матеріалами справи. Оскільки справа розглядалась у скороченому порядку на підставі ч. 3 ст. 299 КПК 1960 року і судом було визнано недоцільним дослідження доказів стосовно тих фактичних обставин справи і розміру цивільного позову, які ніким не спорювалися, суд не мав права посилатися як на докази на показання свідків та матеріали справи, які ніким не досліджувалися. Звільняючи ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, суд у вироку своє рішення ніяк не мотивував. Крім того, суд допустив неповноту судового слідства, оскільки не дослідив належним чином особу підсудного. Так, в матеріалах справи міститься копія вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 18.12.2013 року щодо ОСОБА_1, засудженого за ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358, 69, 70 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати керівні посади на підприємствах усіх форм власності строком на 3 роки без конфіскації майна та звільненого на підставі ст. 75 КК України від відбування основного призначеного покарання з іспитовим строком на 3 роки. Проте суд не з'ясував чи набув вказаний вирок законної сили та коли. Разом з тим, згідно з вироком апеляційного суду Вінницької області від 03.07.2014 року вирок Вінницького міського суду від 18.12.2013 року скасовано в частині призначення ОСОБА_1 покарання та постановлено новий вирок, яким ОСОБА_1 призначено покарання за ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358, 70 КК України на 8 років позбавлення волі з позбавленням права займати керівні посади на підприємствах усіх форм власності строком на 3 роки з конфіскацією майна. На даний час встановлено, що 05.02.2015 колегією суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ винесено ухвалу, якою вирок Апеляційного суду Вінницької області від 03.07.2014 щодо ОСОБА_1 змінено: вирок в частині засудження ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 28, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 366, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358 КК України в порядку ст. 395 КПК України (в редакції 1960 року) скасовано, а ОСОБА_1 звільнений від кримінальної відповідальності за вчинення цих злочинів на підставі ст. 49 КК України, провадження по справі у цій частині закрито. Колегія суддів ухвалила вважати ОСОБА_1 засудженим за:

- ч. 5 ст. 191 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати керівні посади на підприємствах усіх форм власності строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого;

- ч. 1 ст. 263 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_1 остаточно визначено покарання 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати керівні посади на підприємствах усіх форм власності строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Суд також не з'ясував чи набув вказаний вирок апеляційного суду Вінницької області щодо ОСОБА_1 законної сили. Вказана обставина перешкодила суду призначити покарання за сукупністю злочинів відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України. Відповідно до санкції ч. 5 ст. 191 КК України передбачено додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю. Призначаючи покарання за ч. 5 ст. 191 КК України, суд невмотивовано не призначив вказане обов'язкове додаткове покарання. Також, звільнення ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. ст. 75, 76 КК України не відповідає ступеню тяжкості злочину та особі засудженого внаслідок м'якості. Так, суд хоча формально і послався на ступінь тяжкості злочину та особу засудженого, проте фактично їх не врахував. Так, не враховано що ОСОБА_1 вчинив злочин, який відноситься до особливо тяжких, відповідно до ст. 12 КК України. За аналогічні злочини засуджувався Вінницьким міським судом Вінницької області від 18.12.2013 та апеляційним судом Вінницької області від 03.07.2014, вчинив 9 епізодів злочинної діяльності, завдану шкоду в сумі 462 379,83 грн. не відшкодував. У зв'язку з чим просить вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 22.09.2014 року щодо ОСОБА_1 за ст. ст. 191 ч. 5, 358 ч. 4 КК України в частині призначення покарання та звільнення від його відбування з випробуванням скасувати та постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_1 покарання:

- за ст. 191 ч. 5 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 4 років 11 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 роки, з конфіскацією ? частини належного йому майна;

- за ст. 358 ч. 4 КК України у виді 6 місяців арешту.

На підставі ст. 70 ч. 1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити покарання у виді 4 років 11 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 роки, з конфіскацією ? частини належного йому майна.

Згідно ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим покаранням за вироком апеляційного суду Вінницької області від 03.07.2014 року остаточно призначити ОСОБА_1 покарання у виді 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати керівні посади на підприємствах усіх форм власності та займати посади пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями строком на 3 роки з конфіскацією всього належного йому майна з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

Строк відбування покарання відраховувати з моменту взяття ОСОБА_1 під варту.

Зарахувати в строк відбуття покарання час перебування під вартою з 20.12.2011 року по 18.12.2013 року.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду щодо суті поданої апеляції, вислухавши думку прокурора, який підтримав апеляцію державного обвинувача, пояснення засудженого, який заперечував проти задоволення апеляції та просив звільнити його від кримінальної відповідальності за ч. 4 ст. 358 КК України на підставі ст. 49 КК України, вислухавши сторони у дебатах, які залишилися на попередніх позиціях, останнє слово засудженого ОСОБА_1, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України (в редакції 1960 року) особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі і до набрання вироком законної сили минуло три роки.

Як убачається з матеріалів справи, з часу вчинення ОСОБА_1 злочину, передбаченого ч. 4 ст. 358 КК України і до набрання вироком законної сили, минули строки давності, передбачені п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, - три роки для злочинів невеликої тяжкості.

З огляду на викладене, вирок суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню в порядку, передбаченому ст. 365 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України 1960 року, колегія суддів,

у х в а л и л а:

Апеляцію зі змінами прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, задовольнити частково.

Вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 22 вересня 2014 року щодо ОСОБА_1 в частині його засудження за ч. 4 ст. 358 КК України в порядку ст. 365 КПК України (в редакції 1960 року) скасувати, звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за вчинення цього злочину на підставі ст. 49 КК України, провадження по справі у цій частині закрити.

СУДДІ: (підписи)

З оригіналом згідно,

Суддя: В.В. Сажинов