Постанова № 43100076, 11.03.2015, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" березня 2015 р. Справа № 922/4002/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В., суддя Шутенко І.А.,

при секретарі Міракові Г.А.,

за участю представників сторін:

позивача - Кот Т.В. на підставі довіреності від 25.11.2014р.,

відповідача - Гайдаренко Л.О. на підставі довіреності №08-11/4717/2-14 від 24.12.2014р.,

третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - не з'явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Харківської міської ради (вх.№138Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/4002/13

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сандор", м. Харків

до Харківської міської ради, м. Харків

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1. Головне управління Державної казначейської служби України в Харківській області, м. Харків. 2. Відділ державної реєстрації речових прав на нерухоме майно реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції. 3. Управління Державної казначейської служби України у м. Харкові. 4. Управління Держземагентства у м. Харкові

про стягнення коштів

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сандор" звернулось до господарського суду Харківської області з позовом, в якому просить стягнути з Харківської міської ради на свою користь грошову суму в розмірі 4 154 906, 46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр-ту Московському, 257 в м. Харкові згідно рішення Харківської міської ради 5-го скликання від 24.02.2010р. за №26/10; судові витрати просить покласти на відповідача.

Рішенням господарського суду Харківської області від 03.10.2013 року у справі № 922/4002/13 позов задоволено.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 09.01.2014р. рішення господарського суду Харківської області від 03.10.2013р. у даній справі скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволені позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 14.04.2014р. постанову Харківського апеляційного господарського суду від 09.01.2014р. та рішення господарського суду Харківської області від 03.10.2013р. скасовано, справу № 922/4002/13 направлено на новий розгляд до господарського суду Харківської області.

Як зазначено у постанові Вищого господарського суду України від 14.04.2014р., за приписами чинного законодавства, зокрема, статті 128 Земельного кодексу України, що також закріплено у Порядку продажу земельних ділянок або прав на них на підставі цивільно - правових договорів у м. Харкові, сума авансового внеску не повертається у разі відмови покупця від укладення договору купівлі-продажу земельної ділянки, натомість докази відмови ТОВ "Сандор" від укладення договору купівлі - продажу землі у матеріалах справи відсутні; судом апеляційної інстанції не було з'ясовано питання стосовно наявності саме у покупця земельної ділянки - ТОВ "Сандор" обов'язку підготовки договору купівлі - продажу земельної ділянки, виходячи з приписів земельного законодавства та положень Порядку продажу земельних ділянок або прав на них на підставі цивільно - правових договорів у м. Харкові, затвердженого рішенням міської ради від 24.12.2008р. № 362/08, а також встановлення обов'язку покупця на звернення до органу місцевого самоврядування з вимогою (пропозицією, тощо) стосовно підготовки відповідного договору.

Рішенням господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі №922/4002/13 (головуючий суддя Аюпова Р.М., суддя Жельне С.Ч., суддя Жигалкін І.П.) позовні вимоги задоволено повністю, стягнуто з Харківської міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Сандор" грошову суму у розмірі 4 154 906, 46грн., сплачених останнім в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр. Московському, 257 згідно рішення Харківської міської ради 5 скликання від 24.02.2010р. № 26/10 та 68 820, 00грн. судового збору.

Як зазначено в рішенні господарського суду Харківської області від 20.11.2014р., предметом спору у даній справі є вимога ТОВ "Сандор" про стягнення з Харківської міської ради 4 154 906, 46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр. Московському, 257 згідно рішення Харківської міської ради від 24.02.2010р. № 26/10, посилаючись на статті 116, 127 та 128 Земельного кодексу України, вказуючи на виконання позивачем зобов'язань щодо сплати авансового внеску за земельну ділянку та скасування Харківською міською радою рішення про продаж позивачу земельної ділянки, за яку сплачені спірні кошти. Обставини справи не містять доказів відмови ТОВ "Сандор" від укладення договору купівлі - продажу землі, а відтак, у Харківської міської ради відсутні підстави для утримання сплачених товариством у відповідності до законодавства, умов укладеного між сторонами договору про внесення авансового внеску та на виконання рішення міської ради, яке в подальшому останнім було скасовано, коштів про стягнення яких заявлено ТОВ "Сандор". Тому, сплачений ТОВ "Сандор" авансовий внесок у розмірі 4 154 906, 46 грн. підлягає поверненню.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду від 20.11.2014р., відповідач звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить оскаржуване рішення скасувати і прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю, судові витрати покласти на позивача.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що судом першої інстанції з порушенням вимог Господарського процесуального кодексу України прийнято до розгляду заяву позивача про зміну підстав позову; судом не досліджені докази щодо виконання позивачем умов договору про внесення авансового внеску; договір про внесення авансового внеску є чинним, звернення позивача щодо продажу земельних ділянок до Харківської міської ради не надходило.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 15.01.2015р. у справі №922/4002/13 прийнято апеляційну скаргу до провадження.

05.03.2015р. від третьої особи Управління Державної казначейської служби України у м. Харкові Харківської області надійшли пояснення (вх.№3682), зазначає, що 28.04.2010р. грошові кошти в розмірі 4 154 906, 46 грн. дійсно були сплачені ТОВ "Сандор" в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр-ту Московському, 257 в м. Харкові.

У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 11.03.2015р. представник апелянта підтримала вимоги апеляційної скарги, просить оскаржуване рішення скасувати і прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. Представник позивача проти вимог апеляційної скарги заперечує, просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Також у судовому засіданні представник апелянта надала додаткові пояснення у справі (вх.№3949), зазначає, що позивач не виконав умови пункту 3.2. договору про внесення авансового внеску та не надав документи для підготовки рішення Харківської міської ради про продаж земельної ділянки; рішення про відмову Харківської міської ради ТОВ "Сандор" у продажі земельних ділянок по просп. Московському, 257 у м. Харкові не приймалось, а рішенням 48 серії Харківської міської ради 5 скликання "Про надання юридичним та фізичним особам у користування земельних ділянок для експлуатації та обслуговування будівель і споруд" від 22.09.2010р. №247/10 були внесені зміни до рішення 43 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" від 29.04.2010р. №74/10 та відмінено пункт 5 про продаж ТОВ "Сандор" зазначених земельних ділянок по просп. Московському, 257.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду апеляційної скарги по суті, що сторони у справі з'явились в судове засідання та надали пояснення з приводу своїх вимог та заперечень, а треті особи належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, та зважаючи на строки розгляду апеляційної скарги на рішення суду, у відповідності до приписів статті 102 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

24.02.2010р. Харківською міською радою було прийнято рішення №26/10 "Про надання дозволу на проведення експертної грошової оцінки земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" (т.1 а.с.11-13).

Пунктом 13 додатку до вказаного рішення Товариству з обмеженою відповідальністю "Сандор" надано дозвіл на проведення експертної грошової оцінки наступних земельних ділянок:

- площею 0,4086 га (в т.ч. ділянка А - 0,2190 га, ділянка Б - 0,1896 га), розташованої за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель;

- площею 2,4488 га (на плані ділянка "А", в тому числі земельну ділянку площею 0,1229 га на якій діє договір сервітуту), розташованої за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель;

- площею 1,7857 га ( у тому числі ділянка, на якій діє договір сервітут, площею 0,0884 га), розташованої за адресою: м. Харків, Просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель;

- площею 0,6464 га (в тому числі: ділянка № 1-2-3 - площею 0,3750 га, ділянка № 4 - площею 0,2714 га), розташованої за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель;

- площею 1,6031 га, розташованої за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель;

- площею 0,0052 га, розташованої за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, в Фрунзенському районі для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель.

Пунктом 13.2 додатку до рішення №26/10 від 24.02.2010р. встановлено, що розмір авансового внеску за договором купівлі-продажу земельної ділянки становить 3% вартості земельної ділянки, визначеної за нормативною грошовою оцінкою земельної ділянки.

Рішенням Харківської міської ради від 29.04.2010р. № 74/10 "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" (т.1 а.с.14-18) було вирішено продати ТОВ "Сандор" земельну ділянку загальною площею 4,5594 га, у тому числі: ділянка 2 - 2,4488 га (кадастровий номер 6310138500:06:002:0010) з земель житлової та громадської забудови, ділянка 3 - 1,7857 га (кадастровий номер 6310138500:06:002:0009) з земель житлової та громадської забудови, ділянка 4 (4) - 0,2714 га (кадастровий номер 6310138500:06:002:0004) з земель промисловості, ділянка 6 - 0,0535 га (кадастровий номер 6310138500:06:002:0023) з земель житлової та громадської забудови, розташовану за адресою: м. Харків, просп. Московський, 257, у Фрунзенському районі, за ціною 23 364 247 (двадцять три мільйона триста шістдесят чотири тисячі двісті сорок сім) грн. 00 коп. (без ПДВ) для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель Товариству з обмеженою відповідальністю "Сандор" (пункт 5.1 додатку до рішення від 29.04.2010р.).

Пунктом 5.2 надано ТОВ "Сандор" розстрочення кінцевого розрахунку за вказану земельну ділянку терміном на 5 (п'ять) років у порядку, визначеному чинним законодавством.

25.05.2010 р. між Харківською міською радою (продавець) та ТОВ "Сандор" (покупець) було укладено договір про внесення авансового внеску № 32/10 (т.1 а.с.97-99), за умовами якого покупець, на підставі рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання № 26/10 від 24.02.2010р. вносить, а продавець приймає авансовий внесок в рахунок оплати ціни земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Московський, 257. Фрунзенський район (пункт 1.1 договору).

Згідно пункту 2.1. договору розмір авансового внеску за зазначену земельну ділянку становить 4 154 906, 46грн., що складає 3 (три) відсотки вартості земельної ділянки, визначеної за нормативною грошовою оцінкою земельної ділянки.

Розділом 3 договору визначені обов'язки сторін та передбачено наступне:

- після оплати покупцем авансу, вказаному у пункті 2.1 цього договору, продавець забезпечує проведення експертної грошової оцінки земельної ділянки, вказаної у розділі 1 цього договору, відповідно до діючого законодавства (пункт 3.1 договору);

- після сплати покупцем авансу, вказаного у пункті 2.1 договору, покупець подає продавцю для підготовки рішення Харківської міської ради про продаж земельної ділянки, вказаної у розділі 1 договору, документи, визначені у вказаному пункті договору (пункт 3.2 договору);

- після надходження авансового внеску, вказаного у пункті 2.1 договору та подання покупцем всіх документів, необхідних для підготовки рішення Харківської міської ради, питання продажу земельної ділянки виноситься на розгляд пленарного засідання Харківської міської ради (пункт 3.4 договору);

- після прийняття рішення Харківської міської ради про продаж земельної ділянки продавець укладає з покупцем договір купівлі - продажу земельної ділянки, зазначеної у розділі 1 договору (пункт 3.4 договору);

- грошові кошти, які перераховуються покупцем відповідно до пункту 2.1 цього договору, є авансовим внеском, який сплачується в рахунок оплати ціни земельної ділянки, зазначеної у розділі 1 цього договору, про що зазначається у договорі купівлі - продажу земельної ділянки (пункт 3.5 договору).

Відповідно до пункту 4.1. договору, цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та діє до укладання договору купівлі-продажу між продавцем та покупцем.

Пунктами 5.2 та 5.5 даного договору сторонами було обумовлено, що у разі відмови покупця від викупу земельної ділянки, авансовий платіж не повертається. У разі невиконання продавцем умов цього договору, покупець має право вимагати виконання продавцем своїх обов'язків належним чином, а також відшкодування збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов'язань за даним договором, або розірвати цей договір у встановленому порядку та вимагати відшкодування збитків, спричинених його розірванням.

Як вбачається із матеріалів справи, а саме платіжного доручення №38 від 28.04.2010р. (т.1 а.с.10), позивачем на виконання вимог рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання від 24.02.2010р. № 26/10 перераховано на рахунок УДК у м. Харкові грошову суму у розмірі 4 154 906,46 грн. (призначення платежу: авансовий внесок в рахунок оплати за земельну ділянку по проспекту Московському, 257).

Згідно наявної у матеріалах справи довідки ПАТ "АКБ "Базис" (т.1 а.с.56), зазначена сума була перерахована 28.04.2010р. з рахунку позивача на рахунок УДК у м. Харкові у ГУДКУ у Харківській області, що відповідачем не спростовується

У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 11.02.2015р. представник Управління Державної казначейської служби України у м. Харкові зазначила, що грошові кошти в розмірі 4 154 906, 46грн. сплачені позивачем.

Проте, як вбачається із матеріалів справи, рішенням Харківської міської ради від 22.09.2010р. № 247/10 "Про надання юридичним та фізичним особам у користування земельних ділянок для експлуатації та обслуговування будівель і споруд" (т.1 а.с.19-39), а саме, пунктом 18.1 додатку 3 до рішення внесено зміни до рішення 43 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" від 29.04.2010р. №74/10, відмінивши пункт 5 додатку, згідно з листом ТОВ "Таміра" №ОК-4/10/55-ор від 03.09.2010р.

Досліджуючи матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що договір про внесення авансового внеску №32/10 від 25.05.2010 р., укладений на підставі чинного рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання № 26/10 від 24.02.2010р., згідно пункту 4.1 є чинним, доказів розірвання, визнання його недійсним матеріали справи не містять.

Відповідно до статті 570 Цивільного кодексу України завдатком є грошова сума або рухоме майно, що видається кредиторові боржником у рахунок належних з нього за договором платежів, на підтвердження зобов'язання і на забезпечення його виконання. Якщо не буде встановлено, що сума, сплачена в рахунок належних з боржника платежів, є завдатком, вона вважається авансом.

Таким чином, внесення завдатку як способу виконання зобов'язання може мати місце лише в разі наявності зобов'язання, яке повинно було виникати на підставі договору купівлі-продажу земельних ділянок.

Оскільки договір купівлі-продажу земельних ділянок між сторонами у справі укладено не було, а сторони лише домовились укласти такий договір сплачена позивачем грошова сума в розмірі 4 154 906,46 грн. є авансом (про що також вказано у договорі про внесення авансового внеску № 32/10 від 25.05.2010р.).

Такої правової позиції дотримується Верховний Суд України у постанові від 13.02.2013р.

Таким чином, судова колегія вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що предметом спору у даній справі є вимога ТОВ "Сандор" про стягнення з Харківської міської ради 4 154 906,46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр. Московському, 257 згідно рішення Харківської міської ради від 24.02.2010 р. № 26/10, посилаючись на статті 116, 127 та 128 Земельного кодексу України, вказуючи на виконання позивачем зобов'язань щодо сплати авансового внеску за земельну ділянку та скасування Харківською міською радою рішення про продаж позивачу земельної ділянки, за яку сплачені спірні кошти.

Водночас, судова колегія апеляційного господарського суду погоджується з судом першої інстанції, що оскільки укладено договір про внесення авансового внеску, то правові підстави для отримання авансового внеску не відпали, а отже, неможливо застосувати статтю 1212 Цивільного кодексу України до відносин між сторонами спору.

Статтею 116 Земельного кодексу України (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин) встановлено, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону. Набуття права власності громадянами та юридичними особами на земельні ділянки, на яких розташовані об'єкти, які підлягають приватизації, відбувається в порядку, визначеному частиною першою статті 128 цього Кодексу. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

Відповідно до частини 1 статті 127 Земельного кодексу України органи державної влади та органи місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень здійснюють продаж земельних ділянок державної чи комунальної власності або прав на них (оренди, суперфіцію, емфітевзису) громадянам, юридичним особам та іноземним державам на підставах та в порядку, встановлених цим Кодексом.

За приписами статті 128 Земельного кодексу України, продаж громадянам і юридичним особам земельних ділянок державної (крім земельних ділянок, на яких розташовані об'єкти, які підлягають приватизації) та комунальної власності для потреб, визначених цим Кодексом, провадиться місцевими державними адміністраціями, Радою міністрів Автономної Республіки Крим або органами місцевого самоврядування в межах їх повноважень. Продаж громадянам і юридичним особам земельних ділянок, на яких розташовані об'єкти, які підлягають приватизації, здійснюється державними органами приватизації у порядку, що затверджує Кабінет Міністрів України. Громадяни та юридичні особи, зацікавлені у придбанні земельних ділянок у власність, подають заяву (клопотання) до відповідного органу виконавчої влади або сільської, селищної, міської ради чи державного органу приватизації. У заяві (клопотанні) зазначаються місце розташування земельної ділянки, її цільове призначення, розміри та площа, а також згода на укладення договору про оплату авансового внеску в рахунок оплати ціни земельної ділянки.

Частиною 6 вказаної норми передбачено, що рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим, місцевої державної адміністрації, сільської, селищної, міської ради про продаж земельної ділянки є підставою для укладання договору купівлі-продажу земельної ділянки. Укладання договорів купівлі-продажу земельних ділянок, на яких розташовані об'єкти, які підлягають приватизації, здійснюється відповідно до порядку, визначеного частиною першою цієї статті.

Частиною 8 статті 128 Земельного кодексу України встановлено, що ціна земельної ділянки визначається за експертною грошовою оцінкою, що проводиться організаціями, які мають відповідну ліцензію на виконання цього виду робіт, на замовлення органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Фінансування робіт з проведення експертної грошової оцінки земельної ділянки здійснюється за рахунок внесеного покупцем авансу, що не може бути більшим ніж 20 відсотків вартості земельної ділянки, визначеної за нормативною грошовою оцінкою земельної ділянки.

Сума авансового внеску зараховується до ціни продажу земельної ділянки. У разі відмови покупця від укладення договору купівлі-продажу земельної ділянки сума авансового внеску не повертається.

Аналогічні положення, визначені у статті 128 Земельного кодексу України, передбачені у Порядку продажу земельних ділянок або прав на них на підставі цивільно - правових договорів у м. Харкові, затвердженому рішенням Харківської міської ради № 362/08 від 24.12.2008 р. (т.1 а.с.144-147).

Як вбачається зі змісту пункту 2.3 вказаного Порядку, підготовка документів щодо продажу земельних ділянок або прав на них покладено на управління земельних відносин Департаменту містобудування, архітектури та земельних відносин.

Згідно з пунктом 2.11 Порядку продажу земельних ділянок або прав на них на підставі цивільно - правових договорів у м. Харкові, рішення Харківської міської ради про продаж земельної ділянки є підставою для укладення договору купівлі - продажу земельної ділянки.

Пунктом 2.12 Порядку встановлено, що Управління земельних відносин готує договір купівлі - продажу земельної ділянки, який підлягає нотаріальному посвідченню за рахунок Покупця.

Виходячи зі змісту статті 128 Земельного кодексу України, купівля-продаж земельної ділянки, що перебуває у комунальній власності включає:

- подання зацікавленою особою заяви про придбання земельної ділянки (із обов'язковою згодою на укладення договору про оплату авансового внеску (ч. 2 ст.128 ЗК України);

- надання органом місцевого самоврядування дозволу на проведення оцінки земельної ділянки;

- проведення оцінки земельної ділянки;

- укладення договору про оплату авансового внеску;

- надання органом місцевого самоврядування згоди на укладення договору купівлі-продажу.

При цьому, право вимоги до продавця про передачу земельної ділянки виникає у покупця саме з настанням цього юридичного факту

Після прийняття органом державної влади або місцевого самоврядування рішення про надання земельної ділянки у власність або в користування, затвердження результатів аукціону, укладення відповідної цивільно-правової угоди, набуття права власності на житловий будинок, будівлю, споруду особа має право на одержання земельної ділянки у власність або в користування і право вимагати оформлення документів, що посвідчують право власності або право користування земельною ділянкою (аб. 2 п. 2.1. Постанови Пленуму ВГСУ "Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин" від 17.05.2011 № 6)

- укладення договору купівлі-продажу.

За приписами чинного законодавства, зокрема, статті 128 Земельного кодексу України, що також закріплено у Порядку продажу земельних ділянок або прав на них на підставі цивільно - правових договорів у м. Харкові, сума авансового внеску не повертається у разі відмови покупця від укладення договору купівлі-продажу земельної.

Натомість, матеріали справи не містять доказів відмови ТОВ "Сандор" від укладення договору купівлі-продажу земельної ділянки. Відтак, відсутні у Харківської міської ради підстави для утримання, сплачених товариством у відповідності до законодавства, умов укладеного між сторонами договору про внесення авансового внеску та на виконання рішення міської ради, яке в подальшому останнім було скасовано, коштів, про стягнення яких заявлено ТОВ "Сандор".

Щодо доводів апелянта, що судом не досліджені докази щодо виконання позивачем умов договору про внесення авансового внеску, колегія суддів зазначає наступне.

Як вбачається із умов договору про внесення авансового внеску, а саме пункту 3.2., на покупця покладено обов'язок подати продавцю для підготовки рішення Харківської міської ради про продаж земельної ділянки документи. Разом з тим, після надходження авансового внеску та подання покупцем всіх документів, питання продажу земельної ділянки виноситься на розгляд пленарного засідання Харківської міської ради (пункт 3.3.).

Згідно матеріалів справи, Харківською міською радою було прийнято рішення від 29.04.2010р. № 74/10 "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" (т.1 а.с.14-18) щодо продажу ТОВ "Сандор" земельних ділянок.

Крім того, пунктом 4.2. договору про внесення авансового внеску визначено, що якщо через 4 місяці після підписання цього договору покупцем не будуть надані продавцю документи, вказані в пункті 3.2. цього договору, продавець має право розглянути питання про визнання нечинним рішення сесії Харківської міської ради про надання дозволу на проведення експертної грошової оцінки земельної ділянки, вказаної в розділі 1 цього договору.

Договір про внесення авансового внеску був укладений між сторонами 25.05.2010р., у той час як рішення Харківської міської ради № 247/10 "Про надання юридичним та фізичним особам у користування земельних ділянок для експлуатації та обслуговування будівель і споруд", яким було внесено зміни до рішення 43 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" від 29.04.2010р. №74/10, відмінивши пункт 5 додатку про продаж земельних ділянок ТОВ "Сандор" було прийнято 22.09.2010р., тобто до спливу 4 місяців, як передбачено договором.

Частиною 5 статті 128 Земельного кодексу України передбачено, що підставою для відмови в продажу земельної ділянки є: а) неподання документів, необхідних для прийняття рішення щодо продажу такої земельної ділянки; б) виявлення недостовірних відомостей у поданих документах; в) якщо щодо суб'єкта підприємницької діяльності порушена справа про банкрутство або припинення його діяльності; г) встановлена цим Кодексом заборона на передачу земельної ділянки у приватну власність; ґ) відмова від укладення договору про оплату авансового внеску в рахунок оплати ціни земельної ділянки.

Разом з тим, підставою для відміни пункту 5 додатку до рішення 43 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про продаж земельних ділянок юридичним та фізичним особам України" від 29.04.2010р. №74/10 про продаж земельних ділянок ТОВ "Сандор" стало, як вбачається із самого рішення, лист ТОВ "Таміра" №ОК-4/10/55-ор від 03.09.2010р., який міститься у матеріалах справи (т.1 а.с.258-261), де ТОВ "Таміра" зазначає, що є орендарем земельних ділянок в м. Харків по пр. Московському, 257.

Підсумовуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що матеріалами справи не підтверджуються доводи апелянта щодо неналежного виконання позивачем своїх обов'язків за договором про внесення авансового внеску, як і не доведено в силу статей 32, 33 Господарського процесуального кодексу України законність та правомірність утримання Харківською міською радою 4 154 906,46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр. Московському, 257 згідно рішення Харківської міської ради від 24.02.2010 р. № 26/10.

Щодо доводів апелянта, що від ТОВ "Сандор" до міського бюджету надійшло лише 3 739 415, 81грн., інші кошти зараховані до державного бюджету, колегія суддів зазначає, що сторонами договору про внесення авансового внеску №32/10 від 25.05.2010р. є ТОВ "Сандор" та Харківська міська рада Харківської області.

Згідно пункту 1.1. договору покупець вносить авансовий внесок в рахунок оплати ціни земельної ділянки.

Відповідно до пункту 2.2. договору, авансовий внесок сплачено 28.04.2010р. (платіжне доручення №38) до дня нотаріального посвідчення цього договору шляхом перерахування на розрахунковий рахунок управління Державного казначейства у місті Харкові №33110327700002 в ГУДКУ у Харківській області, МФО 851011, одержувач коштів - УДК у м. Харкові, код ЄДРПОУ 24132490, код бюджетної класифікації - 33010101 "Надходження від продажу земельних ділянок до розмежування земель державної та комунальної власності (крім земельних ділянок, що перебувають у державній власності, на яких розташовані об'єкти, які підлягають приватизації та земельних ділянок, які знаходяться на території Автономної Республіки Крим) (без пільг)".

Враховуючи, що стороною по договору є саме Харківська міська рада, матеріалами справи підтверджено, що позивачем грошові кошти сплачено у відповідності до вимог закону та договору, що відповідачем не спростовується, судова колегія вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції про стягнення 4 154 906,46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску, з Харківської міської ради.

Колегія суддів також зазначає, що у разі коли сторони лише домовились про укладення договору, але відповідно його не оформили, сплачені в рахунок виконання договору платежі визнаються авансовими і повертаються в тому розмірі, в якому вони надавались.

Такої правової позиції дотримується Верховний Суд України в ухвалах від 26.02.2004р., 21.06.2006р., 18.06.2008р., та Вищий господарський суд України у постанові від 13.04.2011р. у справі №13/296.

Судова колегія вважає необгрунтованими доводи апелянта, що від позивача не надходило інших звернень щодо продажу земельних ділянок, оскільки неподання заявником повторно заяви про намір придбати земельні ділянки після прийняття Харківською міською радою рішення про відмову у продажі земельної ділянки не є підставою для утримання відповідачем 4 154 906,46 грн., сплачених позивачем в якості авансового внеску за земельну ділянку по пр. Московському, 257 згідно рішення Харківської міської ради від 24.02.2010 р. № 26/10.

Колегія суддів також відхиляє доводи апелянта, що судом першої інстанції з порушення вимог Господарського процесуального кодексу України прийнято до розгляду заяву позивача про зміну підстав позову, оскільки як вбачається із матеріалів справи, 26.06.2014р. після повернення справи з Вищого господарського суду України та призначення справи до розгляду судом першої інстанції позивачем подано уточнену позовну заяву (т.2 а.с.165-167) з доказами надсилання її відповідачу.

Як вбачається із даної уточненої позовної заяви, позивач додатково до заявленого раніше обґрунтування позовних вимог просить врахувати додаткові пояснення у справі з урахуванням вказівок Вищого господарського суду України. Досліджуючи позовну заяву та уточнену позовну заяву, колегія суддів зазначає, що вимоги позивача є ідентичними, норми права, якими керується позивач у позовній заяві та уточненій позовній заяві також є однаковими.

За наведених обставин, колегія суддів вважає, що апелянтом невірно надано правову оцінку уточненій позовній заяві, поданої позивачем, та помилково зроблено висновок про зміну позивачем підстав позову.

З огляду на викладене, враховуючи, що місцевий господарський суд забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду винесено з дотриманням норм матеріального та процесуального права та при повному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим рішення господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/4002/13 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Харківської міської ради залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 20.11.2014р. у справі № 922/4002/13 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 16.03.2015 року.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Плахов О.В.

Суддя Шутенко І.А.