Постанова № 42950620, 26.02.2015, Івано-Франківський окружний адміністративний суд

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" лютого 2015 р. Справа № 809/1885/14

м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський окружний адміністративний суд у складі:

Cудді Кафарського В.В.

За участю секретаря Дубінської І.В.,

позивача ОСОБА_1,

представника позивача ОСОБА_2,

представника відповідача Ткачука О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Івано-Франківського обласного військового комісаріату

про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Івано-Франківського обласного військового комісаріату про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби.

Позовні вимоги мотивовані тим, що постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 01.06.2011 року, яку залишено без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 15.05.2014 року, скасовано висновок атестаційної комісії Івано-Франківського обласного військового комісаріату від 14.03.2011 року про невідповідність позивача займаній посаді та звільнення його з військової служби у зв'язку із закінченням строку дії контракту.

Таким чином, на думку позивача, оскільки висновок про невідповідність його займаній посаді скасовано в судовому порядку, то відповідно підлягає визнанню недійсним та скасуванню подання Івано-Франківського обласного військового комісара від 17.03.2011 року про звільнення з військової служби, як таке, що прийняте відповідачем на підставі вказаного висновку комісії.

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 18.07.2014 року позовну заяву ОСОБА_1 до Івано-Франківського обласного військового комісаріату про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби залишено без розгляду.

Ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 20.10.2014 року скасовано ухвалу Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 18.07.2014 року, а справу направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.

В судовому засіданні позивач та його представник заявлені позовні вимоги підтримали з підстав, викладених у позовній заяві. Позов просили задовольнити.

Представник відповідача проти позову заперечив з підстав, викладених у письмовому запереченні. Зазначив, що продовження контракту з військовослужбовцем-це право командування, а не обов'язок, а скасований виснок атестаційної комісії має суто рекомендаційний характер. Вважає, що відсутні підстави для скасування подання, так як звільнення позивача було проведено у відповідності до вимог чинного законодавства. В задоволенні позову просив відмовити.

Вислухавши позивача, його представника, представника відповідача, розглянувши матеріали справи, оцінивши надані докази, їх достатність та взаємний зв'язок, судом встановлено наступне.

18.03.2011 року військовим комісаром Івано-Франківського обласного військового комісаріату направлено начальнику управління особового складу-заступнику начальника штабу Західного оперативного командування подання від 17.03.2011 року на звільнення у запас з військової служби за п.«а» ч.6 ст.26 ЗУ « Про військовий обов'язок і військову службу» в зв'язку із закінченням строку дії контракту капітана ОСОБА_1, заступника військового комісара Надвірнянсько-Богородчанського об'єднаного районного військового комісаріату Івано-Франківської області Західного оперативного командування.

Наказом Командувача сухопутними військами Збройних Сил України №171 від 06.05.2011 року позивача по справі ОСОБА_1 звільнено з військової служби в запас за п. «а» ч.6 ст.26 ЗУ «Про військовий обов'язок і військову службу". ( у зв'язку із закінченням терміну контракту).

Наказом військового комісара надвірнянсько- Богородчанського ОРВК №82 від 20.06.2011 року позивача виключено із списків особового складу Надвірнянсько- Богородчанського ОРВК.

За наслідками судового розгляду суд дійшов висновку про необгрунтованість позовних вимог з огляду на нижченаведене.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до п.а ч.6 ст.26 ЗУ « Про військовий обов'язок і військову службу" контракт припиняється( розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом звільняються з військової служби у зв'язку із закінченням строку контракту.

Згідно п.п.1 п.35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України контракт припиняється ( розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби ( крім випадку, передбаченого п.195 цього положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами «а», «б», «в», «г», «е», «є», «ж», «и» ч.6 ст.26 ЗУ «Про військовий обов'язок і військову службу".

Дане положення закріплене в п.2.12 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, в якому зазначено, що контракт про проходження служби припиняється( розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пунктом 35 положення.

Приписами вищевказаної Інструкції визначено, що у Поданні за даними особової справи військовослужбовця зазначаються: військове звання, прізвище, ім'я, по батькові, посада, яку займає, ким призначений, дата, номер наказу, штатна категорія, номер штату, ВОС, ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів, грошовий оклад за посадою, форма допуску до державної таємниці, класність, вчене звання, науковий ступінь, для льотного складу: на яких літаках літає, загальний наліт та наліт у цьому році; повна підстава до звільнення з військової служби (підстави зазначені у частинах шостій і сьомій статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу"). При оформленні подань на звільнення з військової служби військовослужбовців у розділі "Підстави для подання" для тих військовослужбовців, чиї посади скорочуються, вказувати дату та номер організаційної директиви Міністра оборони України, на підставі якої скорочується посада; дата народження (число, місяць, рік); з якого часу на військовій службі (число, місяць, рік початку військової служби. Якщо були перерви у військовій службі, то записуються послідовно всі періоди військової служби з зазначенням місяця та року прийняття на службу та звільнення); присвоєння військового звання (ким, коли, номер наказу); освіта: а) вища - який вищий навчальний заклад, в якому році та за якою спеціальністю закінчив; б) військова (військово-спеціальна) - військові навчальні заклади, у якому році, за якими спеціальностями закінчив; 36 участь у бойових діях , міжнародних миротворчих операціях (з якого часу, у складі якого контингенту (персоналу) та де); участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильський АЕС (коли); наявність поранень (чи має поранення); державні нагороди, заохочувальні відзнаки Міністерства оборони України (коли та які нагороди і відзнаки отримав); контракт (на який термін, з якого часу, чий наказ, дата та номер наказу); висновок атестаційної комісії військової частини (висновок, дата проведення комісії та номер протоколу); вислуга років станом на (дата, яким фінансовим органом проведено обчислення вислуги років на пенсію, кількість років, місяців і днів у календарному та окремо в пільговому обчисленні згідно з розрахунком). Стосовно військовослужбовців, які мають право на пенсію з урахуванням трудового (страхового) стажу, вказується також і про кількість років трудового стажу. За відсутності у військовослужбовця вислуги років (трудового стажу), яка дає право на пенсію, вказується розрахована штабом військової частини чи кадровим органом вислуга років і дата, станом на яку обчислена вислуга; постанова військово-лікарської комісії (номер свідоцтва про хворобу, дата та ким затверджено, затверджений висновок); забезпеченість житлом за рахунок Міністерства оборони України (гарнізони, де отримував житло за рахунок Міністерства оборони; яке житло і де має зараз; не має житла; потребує залишення на квартирному обліку після звільнення з військової служби). Таке право надається військовослужбовцям, які звільняються з військової служби за підставами: "за віком", "за станом здоров'я" та "у зв'язку зі скороченням штатів"; проведення бесіди (коли і хто проводив, термін та з яких питань проводиться бесіда зазначено в п. 12.7 Інструкції); направлення на військовий облік (зазначається найменування районного (міського) військового комісаріату); висловлення бажання проходити службу у військовому резерві (так, ні); на якій посаді доцільно використовувати в запасі (у військовому резерві) (зазначається найменування посади відповідно до рівня підготовки та набутого досвіду. У розділі "Підстави для подання" вказуються: частина статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", за яким подається військовослужбовець до звільнення, підстави не надання військовослужбовцю права носіння військової форми одягу; якщо військовослужбовець не направлявся на обстеження військово- лікарською комісією, вказується причина цього (п. 235. Положення). Для заохочення військовослужбовців відзнакою Міністерства оборони України "Ветеран військової служби", звільнення з військової служби яких здійснюється іншими посадовими особами, направляється Подання для заохочення за їх підписом безпосередньо до кадрового органу Міністерства оборони України (п.12.10 Інструкції). Після отриманням військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії документи щодо звільнення з військової служби військовослужбовців, визнаних військово-лікарською комісією не придатними до військової служби, оформляються та надсилаються до посадової особи, яка видає наказ про звільнення, негайно.

Як вбачається із змісту оскаржуваного подання підставою для до звільнення позивача з військової служби у запас за п.»а» ч.6 ст.26 ЗУ «Про військовий обов'язок і військову службу" визначено неналежне виконання ним службових обов'язків, зокрема допущення помилок при відпрацюванні документів, порушення правил роботи з документами, які мають гриф обмеження доступу, не вміння співпрацювати з колективом та отримання незадовільної оцінки за результатами здачі підсумкової перевірки за 2010 рік.

На підставі вищевказаного військовий комісар Івано-Франківського обласного військового комісаріату полковник Боловицьких І.М. робить висновок про невідповідність капітана ОСОБА_1 займаній посаді та клопочеться про його звільнення з військової служби в запас за пунктом «а» ч.6 ст.26 ЗУ «Про військовий обов'язок і військову службу" у зв'язку із закінченням строку контракту.

Таким чином, оскаржуване подання носить суто рекомендаційний характер і є лише підставою для подальшого прийняття рішення про наявність або відсутність підстав для звільнення позивача з військової служби, а його скасування не може бути підставою для відновлення порушених прав позивача.

За таких обставин суд приходить до висновку, що в задоволенні позовних вимог слід відмовити.

На підставі ст.124 Конституції України, керуючись ст.ст.158-163,167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку. Відповідно до статті 186 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбаченому частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Апеляційна скарга подається до Львівського апеляційного адміністративного суду через Івано-Франківський окружний адміністративний суд.

Постанова набирає законної сили в порядку та строки встановлені статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя: /підпис/ Кафарський В.В.

Постанова складена в повному обсязі 03.03.2015 року.