Ухвала суду № 42295765, 29.12.2014, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 29/10/13-21/96/14

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

29.12.2014 Справа № 12/58/09

Кредитори:

1. Відкрите акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго", м.Запоріжжя

2 .Товариство з обмеженою відповідальністю "КВАРТАЛ", м. Дніпродзержинськ

3 Дочірня компанія "Газ України" НАК "Нафтогаз України", м. Київ

4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія АГРОНАФТОХІМ", м. Київ

5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська нафтохімічна компанія УНХК", м. Київ

6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Променергоресурси", м. Дніпропетровськ

7. Казенне підприємство "Запорізький титано-магнієвий комбінат", м.Запоріжжя

8. Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІРМА ЕЙС ЛТД", м.Дніпропетровськ

9. Публічне акціонерне товариство "Запорізький комбінат будівельних матеріалів", м. Запоріжжя

10. Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз", м.Запоріжжя

11. Приватне підприємство "АКРІЛАТ-ХІМКОНТРАКТ", м.Київ

12. Закрите акціонерне товариство "Макрохім", м. Київ

13. Управління Пенсійного Фонду України в Заводському районі м. Запоріжжя

14. ВВД Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м.Запоріжжі

15. Товариство з обмеженою відповідальністю "Металхімбуд", м.Запоріжжя

16. (заявник) Первинна профспілкова організація Запорізького державного підприємства "Кремнійполімер", м. Запоріжжя

17. Публічне акціонерне товариство "Полтавський турбомеханічний завод", м. Полтава

18. Приватне підприємство "Крафт-Інвест", м.Дніпропетровськ

19. Товариство з обмеженою відповідальністю "Сервіс-ремонт", м.Запоріжжя

20. Спеціалізована державна податкова інспекція по роботі з великими платниками податків у місті Запоріжжі Державної податкової служби, м. Запоріжжя

21. Товариство з обмеженою відповідальністю "Майстер трейд сервіс", м.Запоріжжя

22. Запорізький міський центр зайнятості, м.Запоріжжя

23. Відкрите акціонерне товариство "Запорізьке автотранспортне підприємство - 12329", м. Запоріжжя

24. Українсько - Казахське Товариство з обмеженою відповідальністю "Східмаш - Аванта", м. Запоріжжя

25. Товариство з обмеженою відповідальністю "САУСЛЕНК-ЗАПОРІЖЖЯ" (код з ЄДР - 33050713, 69035 м. Запоріжжя вул.40 Років Радянської України, 82-А)

26. Публічне акціонерне товариство "Запорізький металургійний комбінат "Запоріжсталь", м. Запоріжжя

27. Закрите акціонерне товариство "ХІМЕКСІ", м. Київ

28. Управління державної служби охорони при ГУ МВС України в Запорізькій області, м. Запоріжжя

29. Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області

30. Закрите акціонерне товариство "Екологоохоронна фірма "КРЕОМА-ФАРМ", м.Київ

31. Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Запоріжжі", м.Запоріжжя

32. Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" в особі Запорізької обласної дирекції ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Запоріжжя

33. Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Запорізької філії, м. Запоріжжя

34. Акціонерний банк "ЕНЕРГОБАНК" в особі філії АБ "ЕНЕРГОБАНК" в м. Запоріжжі

Боржник - Запорізьке державне підприємство "Кремнійполімер", код з ЄДР - 00203625, м.Запоріжжя

Керуючий санацією - Аксюк В.В. (адреса для листування: 50027 АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1).

Учасники провадження у справі:

1. Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України - орган, уповноважений управляти майном підприємства-боржника

2. Міністерство юстиції України в особі Головного управління юстиції у Запорізькій області - державний орган з питань банкрутства

3. Прокуратура Запорізької області

Суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін:

від ФСС НВВ ПЗ України - Маркова Н.В., довіреність № 04/5 , від 08.01.2014;

від ПАТ "Державний ЕІБ України" - Зуєва О.В., довіреність № 010-01/7024, від 03.09.2012;

від Головного управління юстиції у Запорізькій області - Югаєв М.В., дов. № 1318/9100 від 12.11.2014;

від ЗДП "Кремнійполімер" - Алієв М.М., дов. № 13/24-ДОВ від 17.11.2014;

від ВАТ "Запоріжжяобленерго" - Ходаковський С.О., дов. 3 184 від 08.01.2014;

від ГУ ДСНС України у Запорізькій області - Лихман Ф.О., дов. № 01/13/4905 від 12.12.2013;

від Прокуратури Запорізької області - Стешенко В.Є , посвідчення № 001906 від 30.12.2012;

від ПАТ " Райффайзен Банк Аваль " - Святюк М.В., дов. №м 447/12 від 11.10.2012;

від ЗДП "Кремнійполімер" - Комарова А.О., дов. від 17.11.2014;

від ПАТ "АКПІБ" - Оробченко В.Є., дов. № 09-32/140 від 05.03.2014 року;

від УПФУ у Заводському районі, Воронцова І.В., дов. № 412/01 від 16.01.2014;

від кредитора 16 - Желіба М.В., дов. від 23.03.2010 року, Матохнюк А.А., дов. від 17.11.2014;

від керуючого санацією - Марченко Є.В., договір про надання правової допомоги від 03.12.2014;

виконавчий директор ЗДП "Кремнійполімер" - Чушенко В.А.

ВСТАНОВИВ:

Постановою ВГСУ від 04.12.2014 року касаційну скаргу арбітражного керуючого Аксюк В.В. задоволено, Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 23.09.2014 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 у справі № 12/58/09 скасовано, відмовлено у задоволенні клопотання зборів кредиторів Запорізького державного підприємства "Кремнійполімер" про звільнення від виконання повноважень керуючого санацією Запорізького державного підприємства "Кремнійполімер" арбітражного керуючого Аксюк В.В., справу № 12/58/09 передано на розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суддів.

Відповідно до витягу з реєстру автоматизованого розподілу справ (заяв, скарг, клопотань, матеріалів, документів, тощо) від 16.12.2014 року справу № 12/58/09 про банкрутство ЗДП "Кремнійполімер", передано на розгляд судді Черкаському В.І.

17.12.2014 року до суду від профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" надійшли наступні документи:

- клопотання № 2257 від 16.12.2014 року (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014) про продовження строку санації до 19.06.2015 року;

- клопотання № 2548 від 16.12.2014 року (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014), згідно якого просить суд звільнити арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання ним обов'язків керуючого санацією у справі.

Ухвалою від 17.12.2014 прийнято справу про банкрутство ЗДП "Кремнійполімер" до провадження, справі присвоєно номер провадження 29/10/13-21/96/14, судове засідання для розгляду клопотань профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014) про продовження строку санації до 19.06.2015 року та (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) про звільнення арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання ним обов'язків керуючого санацією у справі, розгляду плану санації ЗДП "Кремнійполімер" призначено на 29.12.2014 року. Зобов'язано керуючого санацією надати суду заперечення (за їх наявності) на клопотання (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) та (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014), план санації відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; кредиторів - заперечення (за їх наявності) на клопотання (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) та (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014).

22.12.2014 року до суду від кредитора 3 надійшло зауваження до плану санації (вх. 09-06/40362 від 22.12.2014), згідно якого останній проти затвердження плану санації не заперечує та просить суд при винесенні ухвали про затвердження плану санації визнати остаточний термін погашення заборгованості перед кредиторами 1-4 черги не пізніше 31 грудня 2016 року.

29.12.2014 до суду надійшли:

-заява арбітражного керуючого Забродіна О.М. (вх.09-06/41106 від 29.12.2014) на участь у справі в якості керуючого санацією;

-заява арбітражного керуючого Нікітенка М.О. (вх.09-06/41105 від 29.12.2014) на участь у справі в якості керуючого санацією;

- клопотання керуючого санацією щодо проведення засідання за участю його представника у зв'язку з хворобою Аксюк В.В.;

- заперечення керуючого санацією на клопотання заявника (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014), просить відмовити в задоволенні клопотання Первинної профспілкової оріанізап ЗДІІ «Кремнійполімер» повністю.

У засіданні 29.12.2014 представником керуючого санацією заявлене клопотання про продовження строку санації на 6 місяців з метою виконання ним своїх повноважень.

У засіданні 29.12.2014 представником керуючого санацією надані пояснення стосовно неотримання Аксюк В.В. від колишнього керуючого санацією Забродіна О.М. майна, матеріальних цінностей, печаток та штампів боржника.

У засіданні 29.12.2014 представником заявника доповнено клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" № 2548 від 16.12.2014 року (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014), просить керуючим санацією призначити арбітражного керуючого Забродіна О.М., кандидатура якого схвалена рішенням зборів кредиторів від 03.06.2014.

Розглянувши у судовому засіданні 29.12.2014 матеріали справи, клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014) про продовження строку санації до 19.06.2015 року та клопотання керуючого санацією про продовження строку санації на 6 місяців, заслухавши представників учасників провадження, суд встановив.

З урахуванням приписів пункту 1-1 Розділу X Прикінцеві та Перехідні положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі за текстом - «Закон») в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.11, зважаючи на те, що провадження у справі порушено до набрання чинності цим Законом, у справі введена процедура санації, до спірних правовідносин слід застосовувати положення Закону про банкрутство в редакції, що була чинною до внесення змін Законом України № 4212-VI від 22.12.11.

Відповідно до ст. 17 Закону санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців. За клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено ще до шести місяців або скорочено.

Ухвалою суду від 19.12.2013 року встановлено строк проведення санації боржника - до 19 грудня 2014 року.

Згідно ст. 1 Закону санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

В якості обгрунтування клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014), заявник надав рішення комітету кредиторів від 09.12.2014, оформлене протоколом № 7 від 09.12.2014

Проаналізувавши протокол засідання комітету кредиторів № 7 від 09.12.2014, на ньому було прийнято рішення клопотати перед господарським судом про продовження строку санації боржника, заслухавши в судовому засіданні представників кредиторів, боржника, суд дійшов висновку про те, що засідання комітету кредиторів проведене з порушенням встановленого порядку їх проведення. Зокрема, на нього не був запрошений керуючий санацією Аксюк В.В. У зв'язку з чим, він не зміг прийняти участі у засіданні, на якому розглядались, зокрема, питання подальших щодо процедур у процедурі банкрутства, встановлення переліку правочинів, які має право вчиняти Аксюк В.В. без згоди комітету кредиторів.

За таких обставин, враховуючи порушення комітетом кредиторів вимог ст. 16 Закону при прийнятті рішення про продовження строку санації, клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" № 2257 від 16.12.2014 року (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014), слід відхилити.

Разом, з тим, враховуючи його правомірність та відповідність Закону, клопотання керуючого санацією від 29.12.2014 підлягає задоволенню - слід продовжити строк санації боржника на шість місяців - до 29.06.2015 року.

Розглянувши у судовому засіданні 29.12.2014 матеріали справи, клопотання голови профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) про звільнення арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання ним обов'язків керуючого санацією у справі, заслухавши представників учасників провадження, суд встановив.

У поданому клопотанні кредитор зазначає, що під час виконання Аксюк В.В. обов'язків керуючого санацією ЗДП "Кремнійполімер" останньою було допущено порушення Закону України №2343-XII від 14.05.1992 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла на момент порушення провадження у справі), а саме:

1. План санації передбачає строки розрахунків із кредиторами до 2021 року, що явно перевищує можливі строки санації - 2 роки (з урахуванням продовження строків), що порушує статті 17, 43 Закону про банкрутство. І це незважаючи на те, що пунктом 76 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про судову практику у справах про банкрутство» №15 від 18.12.2009 господарському суду не надано права на затвердження плану санації, що містить строк для здійснення заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, який перевищує строк, визначений у Законі, навіть якщо цей план схвалено комітетом кредиторів.

2. Положення плану санації про надання розстрочки виконання зобов'язання та затвердження графіку погашення вимог кредиторів, всупереч вимогам ч.2 ст.18 Закону про банкрутство, не містить умов про укладення між кредиторами та боржником мирової угоди.

3. План санації передбачає погашення не тільки конкурсної, а й поточної заборгованості, що є порушенням ч.12 ст.21 та ч.1 ст.23 Закону про банкрутство, які передбачають проведення розрахунків в процедурі санації з кредиторами, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів, оскільки поточна заборгованість може бути заявлена кредиторами тільки в межах ліквідаційної процедури.

4. В порушення приписів ч.1 ст.18 Закону про банкрутство в графік погашення вимог окремо по кожному кредитору, що передбачає план санації, не було включено вимоги ВАТ «Запоріжжяобленерго» першої черги в розмірі 855 грн.

5. Одним із заходів направлених на відновлення платоспроможності ЗДП "Кремнійполімер" згідно плану санації передбачено списання корпусів, які знаходяться в аварійному стані та не використовуються в виробничому процесі, списання основних засобів, непридатних для подальшого використання, списання об'єктів незавершеного будівництва, та списання ТМЦ, однак, при цьому в плані санації не зазначено повний перелік майна, яке планується списати. Відсутні дані про підстави віднесення до аварійних корпусів 301 та 302, оскільки відповідно до висновку експертизи №23.08.13-0129.13 від 26.07.2013р. в аварійному стані знаходиться лише корпус 301А.

6. План санації передбачає продаж майна основних засобів та матеріальних цінностей, що не задіяні у процесі виробництва. Одним із заходів, що визначає порядок продажу майна в процедурі санації, є інвентаризація майна підприємства, однак, незважаючи на те, що проектом плану санації проведення інвентаризації заплановано на перший квартал 2014 року, належних доказів здійснення вказаних заходів Аксюк В.В. не надано, а протокол розгляду результатів інвентаризації основних фондів ЗДП "Кремнійполімер" згідно наказу №6 від 27.03.2014р. не відображає результатів проведення інвентаризації, а лише фіксує факт її проведення.

Крім того, як зазначає кредитор, під час виконання арбітражним керуючим Аксюк В.В. своїх повноважень як керуючої санацією з території ЗДП «Кремнійполімер» зникло майно ТОВ «Корона-2000» загальною вартістю 7 480 289,34грн. (сім мільйонів чотириста вісімдесят тисяч двісті вісімдесят дев'ять грн. 34 коп.), яке згідно з рішенням господарського суду Запорізької області від 11.06.2012р. по справі №12/169/09 завод зобов'язаний був передати ТОВ «Корона-2000».

Виконавче провадження з виконання рішення господарського суду Запорізької області від 11.06.2012р. по справі №12/169/09 було відкрите Заводським ВДВС Запорізького МУЮ 22.01.2013р.

Після чого ЗДП «Кремнійполімер» неодноразово інформував ТОВ «Корона-2000» та орган державної виконавчої служби про наявність у нього майна, що підлягає передачі ТОВ «Корона-2000».

17.09.2014р. Заводським ВДВС Запорізького МУЮ було складено акт про відсутність на території ЗДП «Кремнійполімер» майна, що підлягає передачі ТОВ «Корона-2000» на підставі рішення господарського суду Запорізької області від 11.06.2012р. по справі №12/169/09.

Враховуючи викладене, просить суд звільнити арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання повноважень керуючого санацією ЗДП «Кремнійполімер».

Згідно ч. 1 ст. 17 Закону, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією. Санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців.

Відповідно до ч.1 ст. 18 Закону, протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника. Частиною 4 названої статті передбачено, що план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації.

Як свідчать матеріали справи, процедуру санації в даній справі розпочато ухвалою господарського суду Запорізької області від 19.12.13. Цією ж ухвалою керуючим санацією за клопотанням комітету кредиторів призначено арбітражного керуючого - Аксюк Вікторію Вікторівну, яку зобов'язано, в тому числі, протягом трьох місяців з дня винесення зазначеної ухвали - у строк до 19.03.14 - подати зборам кредиторів для схвалення план санації, а схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів подати в господарський суд Запорізької області для затвердження не пізніше 10.06.14.

Отже, положеннями Закону та ухвали про введення процедури санації встановлені чіткі строки виконання керуючим санацією певних дій: письмово повідомити всіх кредиторів про дату і місце проведення зборів кредиторів; за два тижні до проведення зборів надати можливість кредиторам попередньо ознайомитися з планом санації; до 19.03.14 подати зборам кредиторів для схвалення план санації; не пізніше 10.06.14 схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів подати в господарський суд Запорізької області для затвердження.

Наявні у справі матеріали свідчать про те, що керуючим санацією Аксюк В.В. жодні з цих строків не витримані.

Аксюк В.В не надано суду належних доказів того, що цей план був завчасно наданий кредиторам для попереднього ознайомлення.

За приписами статті 41 Закону відносини, пов'язані з банкрутством містоутворюючих, особливо небезпечних, сільськогосподарських підприємств, страховиків, інших категорій суб'єктів підприємницької діяльності, регулюються цим Законом з урахуванням особливостей, передбачених розділом VI Закону «Особливості банкрутства окремих категорій суб'єктів підприємницької діяльності».

Статтею 43 Закону встановлені особливі умови банкрутства особливо небезпечних підприємств. Відповідно до частини 1 статті 43 Закону для цілей цього Закону особливо небезпечними підприємствами визнаються підприємства вугільної, гірничодобувної, хімічної, хіміко-металургійної, нафтопереробної, інших галузей, визначених відповідними рішеннями Кабінету Міністрів України, припинення діяльності яких потребує проведення спеціальних заходів щодо запобігання заподіянню шкоди життю та здоров'ю громадян, майну, спорудам, навколишньому природному середовищу.

Матеріалами справи підтверджується належність ЗДП «Кремнійполімер» до особливо небезпечних підприємств хімічної промисловості.

Відповідно до частини 8 статті 43 Закону з метою задоволення вимог кредиторів у процедурі санації може бути здійснено продаж майна боржника лише як цілісного майнового комплексу шляхом проведення конкурсу в порядку, встановленому статтею 19 цього Закону та законодавством з питань приватизації.

У поданому на розгляд зборів кредиторів проекті плану санації ЗДП «Кремнійполімер» передбачено наступні заходи відновлення платоспроможності боржника:

1.1 Продаж човникової станції з майном, що входить до її складу (визначено строк - 2-4 квартали 2014 року);

1.2. Продаж основних засобів, що не задіяні у виробничому процесі або утримання яких є економічно недоцільним (машини та обладнання, рухоме майно та інше, перелік може коригуватися протягом процедури), що складається із таких етапів:

- проведення інвентаризації майна підприємства (протягом 1-2 кварталу 2014 року);

- визначення складу майна, що підлягає продажу - 1 квартал 2014 року;

- отримання згоди на реалізацію від органу, уповноваженого управляти майном, - 1-2 квартал 2014 року;

- здійснення аудиторської перевірки стану бухгалтерської звітності, обліку, первинних документів та іншої інформації щодо фінансово-господарської діяльності підприємства - 1-2 квартал 2014 року;

- проведення оцінки майна, що підлягає продажу - 2 квартал 2014 року;

- погодження оцінки з органом, уповноваженим управляти майном, - Міністерством регіонального розвитку, будівництва та ЖКГ України - 2 квартал 2014 року;

- продаж майна на відкритих торгах - 3-4 квартал 2014 року;

- укладення договору купівлі - продажу - 3-4 квартал 2014 року;

- передача майна покупцю - 3-4 квартал 2014 року;

1.3. Продаж товарно-матеріальних цінностей, які є непридатними для подальшого використання, - протягом процедури.

2.1. Списання корпусів, що знаходяться в аварійному стані та не використовуються у виробничому процесі - 1-4 квартал 2014 року.

2.2. Списання основних засобів, не придатних до подальшого користування, фізично зношених, морально застарілих, пошкоджених внаслідок аварії чи стихійного лиха (протягом процедури).

2.3. Списання об'єктів незавершеного будівництва, фізичний стан яких не відповідає реальній вартості та витрати на доведення об'єктів до експлуатації є економічно недоцільними - 3-4 квартал 2014 року.

2.4. Списання товарно-матеріальних цінностей, що є непридатними до подальшого використання, є неліквідними - протягом процедури.

3. Отримання поворотної фінансової допомоги від ТОВ «Укрпромхімія» у розмірі 16 млн. грн., з яких 10 млн. грн. повинні бути отримані у 3-4 кварталі 2014 року, 6 млн. грн.. - у 2015 році. Поворотна допомога надається строком на 5 років. Умови договору на надання поворотної фінансової допомоги розглядаються та затверджуються на зборах кредиторів.

4. Передача майна в оренду - протягом процедури.

5. Розробка графіку погашення вимог кредиторів (початок погашення вимог кредиторів - 2-й квартал 2015 року) .

6. Стягнення дебіторської заборгованості - протягом 2014-2016 років.

7. Відшкодування ПДВ - протягом 2014-2016 років.

8. Оновлення матеріально - технічної бази підприємства - протягом 2014-2018 років.

9. Збутова логістика (строк не визначено).

10. Скорочення чисельності працівників - протягом 2014 - 2016 років.

Отже, у поданому на обговорення зборів кредиторів проекті плану санації відсутні умови щодо продажу майна ЗДП «Кремнійполімер» як цілісного майнового комплексу із дотриманням умов, визначених частиною 9 статті 43 Закону та в порядку, встановленому статтею 19 Закону та законодавством з питань приватизації.

Натомість, продаж частини майна, у тому числі, і не задіяного у виробництві та морально зношеного, не передбачений статтею 43 Закону, що виступає спеціальною відносно до загальних норм Закону про порядок продажу майна у процедурі санації, оскільки таке майно є складовою частиною цілісного майнового комплексу та підлягає продажу лише у складі ЦМК.

Відповідно до частини 2 статті 18 Закону заходами щодо відновлення платоспроможності боржника які містять план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу), та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; виконання боржника майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок реалізації майна боржника; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації. Вихідна допомога у цьому разі виплачується за рахунок інвестора, а за його відсутності - за рахунок реалізації майна боржника або за рахунок кредиту, одержаного для цієї мети; інші способи відновлення платоспроможності боржника.

Разом з тим, Законом не передбачено такого способу відновлення платоспроможності боржника, як списання об'єктів незавершеного будівництва, списання нерухомого майна та списання основних засобів. При цьому у поданому проекті плану санації не зазначено, у чому полягає таке списання, яка подальша юридична та фактична доля списаного майна (відчуження, знищення тощо) та яким чином дані заходи зможуть відновити платоспроможність боржника.

За приписами частини 1 статті 17 Закону санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців. За клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено ще до шести місяців або скорочено.

Відповідно до статті 43 Закону процедура санації особливо небезпечного підприємства за клопотанням органу місцевого самоврядування бути продовжена господарським судом на один рік Підставою для процедури особливо небезпечного підприємства на строк, передбачений першим частини, є план фінансового оздоровлення особливо небезпечного підприємства. План фінансового оздоровлення особливо небезпечного підприємства може передбачати внесення інвестицій, працевлаштування його працівників, створення нових місць інші способи відновлення платоспроможності боржника - особливо небезпечного підприємства план фінансового оздоровлення особливо небезпечного підприємства також має містити заходи щодо підтримання безпеки виробничої діяльності, охорони праці та запобігання заподіянню можливої шкоди життю та здоров'ю людей, майну, спорудам, навколишньому природному середовищу.

Відповідно до пункту 76 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про судову практику у справах про банкрутство» №15 від 18.12.2009 господарському суду не надано права на затвердження плану санації, що містить строк для здійснення заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, який перевищує строк, визначений у Законі, навіть якщо цей план схвалено комітетом кредиторів.

Строк процедури санації ЗДП «Кремнійполімер» завершився 19.12.2014. Разом з тим, арбітражним керуючим Аксюк В.В. передбачено перелік заходів відновлення платоспроможності боржника, строк яких перевищує установлений Законом строк санації боржника навіть з урахуванням можливості продовження цього строку. У випадку продовження строку санації на 1 рік - до 19.12.2015, як зазначено вище, стягнення дебіторської заборгованості планується здійснюватися протягом 2014-2016 років, відшкодування ПДВ - протягом 2014-2016 років, оновлення матеріально - технічної бази підприємства - протягом 2014-2018 років, скорочення чисельності працівників - протягом 2014 - 2016 років.

Тобто, строки здійснення зазначених заходів перевищують нормативно встановлені строки санації з урахуванням можливості їх продовження.

Більше того, арбітражний керуючий Аксюк В.В. звернулась до суду із заявою про продовження строків санації боржника тільки в засіданні 29.12.2014. В матеріалах справи відсутні докази звернення арбітражного керуючого до органу місцевого самоврядування із заявою про подання до суду клопотання про продовження строків санації на 1 рік (в порядку статті 43 Закону) та розроблення плану фінансового оздоровлення підприємства як необхідної передумови продовження цих строків.

З поворотної фінансової допомоги від ТОВ «Укрпромхімія» проектом плану санації передбачається отримати 10 млн. грн. у 3-4 кварталі 2014 року, 6 млн. грн. - у 2015 році. Поворотна допомога надається строком на 5 років. Умови договору на надання поворотної фінансової допомоги розглядаються та затверджуються на зборах кредиторів.

Відповідно до частини 1 статті 18 Закону план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань.

План санації повинен передбачати строк відновлення боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак банкрутства, визначених цим Законом.

Запропонований план санації боржника визначає, що кінцевим терміном повернення фінансової допомоги - термін 5 років після надання першого траншу, строк завершення розрахунків із кредиторами- 2021 рік.

Тобто, після повернення інвестору фінансової допомоги та після розрахунку із кредиторами платоспроможність боржника вважається відновленою.

Запропоновані арбітражним керуючим строки відновлення санації перевищують нормативно встановлені статтями 17, 43 Закону.

Крім того, встановлення строків таких заходів відновлення платоспроможності боржника, як списання товарно-матеріальних цінностей, здавання нерухомого майна в оренду - протягом усього строку процедури, не відповідає частині 1 статті 252 ЦК України, згідно з якою строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами.

В порушення статті 18 Закону в матеріалах справи відсутні докази погодження плану санації інвестором ТОВ «Укрпромхімія», а також докази надання зборам кредиторів для погодження проекту договору надання фінансової допомоги. Також в порушення частини 1 статті 18 Закону план санації боржника не містить умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань.

У плані санації, в порушення статті 43 Закону відсутні соціальні гарантії збереження робочих місць не менш як для сімдесяти працівників, зайнятих на підприємстві на момент його продажу (лише зазначено про те, що буде здійснюватися скорочення працівників); зобов'язання покупця щодо забезпечення перепідготовки чи працевлаштування зазначених працівників та запобігання заподіянню можливої шкоди життю та здоров'ю громадян, майну, спорудам, навколишньому природному середовищу у разі зміни профілю діяльності підприємства.

Крім того, у плані санації зазначений спосіб продажу майна боржника - шляхом проведення відкритих торгів. При цьому не визначено, у якій формі мають бути проведені торги - в порядку конкурсу або аукціону, які погоджувальні дії потрібно здійснити з органами державної влади та у які строки.

Також відповідно до абзацу 8 частини 1 статті 23 Закону вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури. Саме з моменту визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури вимоги поточних кредиторів переходять у розряд конкурсних. Таким чином, оскільки план санації містить положення про задоволення вимог поточних кредиторів разом із вимогами конкурсних кредиторів на принципах пропорційності їх задоволення, дані умови також не відповідають нормам Закону.

Враховуючи те, що у 2014 році план санації затверджений не був, а передбачені у ньому заходи відновлення платоспроможності боржника, що повинні бути здійснені у 2014 році, здійснені не будуть, оскільки затверджений кредиторами та органом управління план санації не поданий своєчасно до суду, арбітражним керуючим не скориговано строки проведення санаційних заходів та не розроблено новий план санації із урахуванням нових строків проведення таких заходів.

План санації ЗДП "Кремнійполімер" в порушення вимог ч.4 ст. 18 Закону про банкрутство не був наданий кредиторам за два тижні до проведення зборів, в результаті чого на момент проведення зборів більшість кредиторів не були знайомі з планом санації та як результат - були вимушені прийняти рішення про перенесення зборів. На наступних зборах кредиторів було встановлено, що розроблений Аксюк В.В. план санації містив вищезазначені недоліки.

Таким чином, кредитори дійшли висновку щодо того, що керуючою санацією Аксюк В.В. не надано кредиторам інформацію за встановленою формою про результати проведеної інвентаризації майна підприємства, із зазначенням інвентарного номеру, назви об'єкту та інше, що не дає можливості кредиторам оцінити фактичний стан та склад майна підприємства на дату проведення інвентаризації, що відповідно, унеможливлює затвердження порядку продажу майна підприємства, який передбачений планом санації.

Усе вищенаведене, на думку заявника та інших кредиторів, свідчить про неналежне виконання Аксюк В.В. обов'язків керуючого санацією підприємства боржника, стало підставою для відхилення плану санації та звернення до господарського суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією Аксюк В.В. від виконання нею своїх обов'язків та призначення нового керуючого санацією.

Вищенаведені обставини викладені у протоколах засідання зборів кредиторів (т. 42, а.с.3-21), та не спростовані керуючим санацією. Суд вважає, що збори кредиторів, на яких були прийняті рішення, що стали підставою для усунення Аксюк В.В. від виконання обов'язків керуючого санацією, проведені з дотриманням чинного законодавства та встановленого порядку їх проведення у межах справ про банкрутство.

Аксюк В.В. у поданих запереченнях на клопотання заявника фактично підтверджує вищенаведені обставини, зазначаючи про постійне повернення на доопрацювання проекту плану санації та витребування кредиторами додаткових документів на підтвердження певних позицій цього плану.

Таким чином, в порушення вимог ч. 1 ст. 18 Закону про банкрутство, Аксюк В.В. не було досліджено можливість виконання запропонованим нею інвестором взятих за планом санації зобов'язань.

Керуючий санацією зобов'язаний попередньо погодити план санації боржника з органом, уповноваженим управляти державним майном, стосовно підприємства-боржника, у майні якого частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків.

Згідно Закону України від 21.09.2006 № 185-У «Про управління об'єктами державної власності» плани санації та зміни і доповнення до них у справах про банкрутство господарських організацій з корпоративними правами держави понад 50 відсотків їх статутного капіталу погоджуються з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері управління об'єктами державної власності, Фондом державного майна України (стосовно господарської організації, яка перебуває у процесі приватизації).

Керуючим санацією на вимогу суду (ухвала від 17.12.2014) не наданий план санації боржника відповідно до вимог Закону, у т.ч. погоджений з органом, уповноваженим управляти державним майном.

У засіданні 29.12.2014 кредитори-члени комітету кредиторів пояснили, що не отримували від керуючого санацією підписаного керуючим санацією плану санації боржника. Комітетом кредиторів розглядалась роздруківка проекту плану санації боржника, який був надісланий керуючим санацією Аксюк В.В. електроною поштою та який наданий заявником, як додаток до клопотання (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014).

Відповідно до довідки ЗДП «Кремнійполімер» від 25.12.2014 № 3353 під час діяльності арбітражного керуючого Аксюк В.В. станом на 14.07.2014 заборгованість по заробітній платі за період з 19.12.13 по 23.07.14 збільшилася на 2 862 476,85 грн. та склала 16420209,01 грн.

Враховуючи зазначене, суд дійшов до висновку, що робота арбітражного керуючого Аксюк В.В. в якості керуючого санацією ЗДП "Кремнійполімер" була направлена не на реальне відновлення платоспроможності боржника, а на затягування часу в процедурі банкрутства - у зв'язку з чим загальними зборами кредиторів було прийнято рішення про відхилення розробленого керуючим санацією Аксюк В.В. плану санації, а також про необхідність звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про її звільнення від виконання обов'язків керуючого санацією та про призначення нового керуючого санацією. Результати голосування відображені у протоколі зборів кредиторів № 5 від 03.06.14.

Згідно зі статтею 1 Закону, керуючий санацією - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення санації боржника.

Пунктом 6 ст. 31 Закону передбачено, що при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Відповідно до ч. 11 ст. 31 Закону, невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Частиною 8 ст. 17 названого Закону встановлено, що керуючий санацією може бути звільнений судом від виконання повноважень на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання своїх обов'язків (при цьому комітет кредиторів повинен запропонувати кандидатуру іншого керуючого санацією), а частина 5 ст. 18 цього Закону передбачає можливість прийняття комітетом кредиторів (зборами кредиторів) за результатами розгляду плану санації одного з таких рішень: або схвалити план санації і подати його на затвердження господарському суду, або відхилити план санації і звернутися до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, або відхилити план санації та звернутися до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання ним своїх обов'язків та про призначення нового керуючого санацією.

Отже, дії кредиторів по відхиленню плану санації та зверненню до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією Аксюк В.В. від виконання нею своїх обов'язків та про призначення нового керуючого санацією повністю узгоджуються з положеннями Закону, які регулюють спірні правовідносини.

Протоколом № 6 засідання зборів кредиторів ЗДП «Кремнійполімер» від 05.06.2014 вирішено звернутися до господарського суду із заявою про звільнення арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання повноважень та призначення нового арбітражного керуючого.

03.06.2014 року зборами кредиторів прийняте рішення про відхилення плану санації ЗДП "Кремнійполімер", звернення до господарського суду Запорізької області з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання нею обов'язків та про призначення нового керуючого санацією (протокол № 5 від 03.06.2014).

Проаналізувавши протокол зборів кредиторів від 03.06.2014 року, на яких було прийнято рішення клопотати перед господарським судом звільнити керуючого санацією Аксюк В.В., заслухавши в судовому засіданні представників кредиторів, боржника, суд дійшов висновку про те, що збори кредиторів проведені з дотриманням чинного законодавства та встановленого порядку їх проведення у межах справ про банкрутство.

Згідно ч. 8 ст. 17 Закону керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, у таких випадках: - за його заявою; - на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх повноважень, при цьому комітет кредиторів повинен запропонувати кандидатуру іншого керуючого санацією, про що виноситься ухвала господарського суду.

Враховуючи вищезазначене, суд вважає за необхідне клопотання голови профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" № 2548 від 16.12.2014 року (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) про звільнення арбітражного керуючого Аксюк В.В. від виконання нею обов'язків керуючого санацією у справі задовольнити.

До суду надійшло дві заяви про участь у даній справі - від арбітражного керуючого Нікітенко М.О. та арбітражного керуючого Забродіна О.М.

Судом встановлено, що арбітражний керуючий Нікітенко М.О. (адреса контори (офісу) відповідно до витягу Публічного сайту Єдиного реєстру арбітражних керуючих - місто Запоріжжя) має свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1243 від 10.07.2013 року. Арбітражний керуючий Забродін О.М. (адреса контори (офісу) відповідно до витягу Публічного сайту Єдиного реєстру арбітражних керуючих - місто Запоріжжя) має свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 302 від 28.02.2013 року.

За наявності конкуренції кандидатур на призначення розпорядника майна боржника остаточне рішення щодо призначення тієї чи іншої кандидатури залишається за господарським судом. При цьому, жодна з наданих кандидатур арбітражних керуючих не є для суду пріоритетною.

У засіданні 29.12.2014 представники кредиторів проти клопотання заявника, заяв Забродіна О.М. та Нікітенка М.О. не заперечили, просять розглянути їх на розсуд суду. Заявник наполягає на призначенні керуючим санацією Забродіна О.М.

Судом встановлено, що в порівнянні з Нікітенко М.О. арбітражним керуючим Забродіним О.М. виконувались функції керуючого санацією боржника у період 15.07.2013 - 04.12.2014, його кандидатура схвалена рішенням зборів кредиторів від 03.06.2014.

Враховуючи вищезазначене, слід усунути керуючого санацією ЗДП "Кремнійполімер" Аксюк В.В. від виконання нею своїх обов'язків та призначити керуючим санацією у справі № 12/58/09 про банкрутство ЗДП "Кремнійполімер" арбітражного керуючого Забродіна Олексія Михайловича, кандидатура якого схвалена рішенням зборів кредиторів від 03.06.2014, вона відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та який своїми заявами (вх. 09-06/13966 від 25.06.2014 та (вх.09-06/41106 від 29.12.2014) надав згоду на таке призначення.

Також слід зобов'язати керуючого санацією Забродіна О.М. в порядку Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" скласти план санації боржника, скликати збори кредиторів для його розгляду і схвалення, а схвалений зборами кредиторів та погоджений з органом, уповноваженим управляти державним майном боржника - Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, план санації надати господарському суду на затвердження, додавши протокол зборів кредиторів, не пізніше 15 лютого 2015 року.

Запис розгляду судової справи здійснювався за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

Керуючись ст.ст. 3-1, 4, 5, 16, 17 та 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" № 2257 від 16.12.2014 року (вх. № 09-06/39749 від 17.12.2014) про продовження строку санації до 19.06.2015 року відхилити.

Клопотання керуючого санацією від 29.12.2014 задовольнити. Продовжити строк санації боржника на шість місяців - до 29.06.2015 року.

Клопотання профспілкової організації ЗДП "Кремнійполімер" № 2548 від 16.12.2014 року (вх. 09-06/39750 від 17.12.2014) задовольнити.

Звільнити керуючого санацією ЗДП "Кремнійполімер" Аксюк В.В. від виконання нею своїх обов'язків у справі № 12/58/09 про банкрутство ЗДП "Кремнійполімер" Призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Забродіна Олексія Михайловича (свідоцтво Міністерства юстиції України НОМЕР_3 від 28.02.2013р., адреса листування: 69037 АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер - НОМЕР_2).

Зобов'язати керуючого санацією Забродіна О.М. в порядку Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" скласти план санації боржника, скликати збори кредиторів для його розгляду і схвалення, а схвалений зборами кредиторів та погоджений з органом, уповноваженим управляти державним майном боржника - Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, план санації надати господарському суду на затвердження, додавши протокол зборів кредиторів, не пізніше 15 лютого 2015 року.

Копію ухвали направити кредиторам, керуючому санацією, учасникам провадження, арбітражному керуючому Аксюк В.В.

Суддя В.І. Черкаський