Рішення № 42011360, 24.12.2014, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

____________________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" грудня 2014 р.Справа № 916/2889/14Господарський суд Одеської області у складі

головуючого судді Лічмана Л.В.,

суддів: Щавинської Ю.М., Гуляк Г.І.

при секретарі судового засідання Бєлих К.В.

за участю представників учасників процесу:

від позивача: Спічак В.О.,

від відповідача: ОСОБА_2,

від третьої особи: не з'явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Зіркове містечко" до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Управління реклами Одеської міської ради, про зобов'язання усунути перешкоди у користуванні конструктивними елементами житлового будинку.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.07.2014 р. прийнято позовну заяву Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Зіркове містечко", порушено провадження у справі № 916/2889/14, призначено її до розгляду в засіданні суду на 12.08.2014 р., на підставі ст.27 ГПК України залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Управління реклами Одеської міської ради.

За правилами ст.77 ГПК України в судовому засіданні 12.08.2014 р. розгляд справи відкладено на 15.09.2014 р., у судовому засіданні 15.09.2014 р. - на 29.09.2014 р., у судовому засіданні 29.09.2014 р. оголошено перерву до 06.10.2014 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.09.2014 р. згідно із ч.3 ст.69 ГПК України за спільним клопотанням позивача та третьої особи продовжено строк розгляду спору до 07.10.2014 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.10.2014 р. на підставі ст.4-6 ГПК України справу призначено до колегіального розгляду.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Одеської області від 07.10.2014 р. № 822 призначено автоматичний розподіл справи № 916/2889/14, за результатами якого останню передано на розгляд колегії у складі: головуючий суддя Лічман Л.В., судді Панченко О.Л. та Зайцев Ю.О.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.10.2014 р. справу № 916/2889/14 прийнято вищевказаною колегією до свого провадження та призначено її до розгляду в засіданні суду на 03.11.2014 р.

За правилами ст.77 ГПК України в судовому засіданні 03.11.2014 р. розгляд справи відкладено на 17.11.2014 р.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Одеської області від 17.11.2014 р. № 971 у зв'язку з перебуванням судді Зайцева Ю.О. у відпустці призначено автоматичний розподіл справи № 916/2889/14, за результатами якого останню передано на розгляд колегії у складі: головуючий суддя Лічман Л.В., судді Панченко О.Л. та Гуляк Г.І.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.11.2014 р. справу № 916/2889/14 прийнято вищевказаною колегією до свого провадження та призначено її до розгляду в засіданні суду на 08.12.2014 р.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Одеської області від 08.12.2014 р. № 1033 у зв'язку з перебуванням судді Панченко О.Л. у відпустці призначено автоматичний розподіл справи № 916/2889/14, за результатами якого останню передано на розгляд колегії у складі: головуючий суддя Лічман Л.В., судді Щавинська Ю.М. та Гуляк Г.І.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.12.2014 р. справу № 916/2889/14 прийнято вищевказаною колегією до свого провадження.

За правилами ст.77 ГПК України в судовому засіданні 08.12.2014 р. розгляд справи відкладено на 24.12.2014 р.

Учасники процесу повідомлені про час і місце засідань господарського суду, що підтверджується, зокрема, повідомленнями про вручення поштового відправлення та розписками їх представників.

Згідно із приписами ст.85 ГПК України в судовому засіданні 24.12.2014 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Зіркове містечко" (далі - ОСББ „Зіркове містечко") звернулось в господарський суд Одеської області з позовною заявою до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (далі - ФОП ОСОБА_3) про зобов'язання усунути перешкоди у користуванні конструктивними елементами житлового будинку, а саме фасадної стіни першого корпусу житлового будинку, що розташований за адресою: АДРЕСА_2, шляхом демонтажу рекламної конструкції - двостороннього рекламного щита з написом „ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,5 метра у довжину, 0,6 метра у ширину, виготовленого з матеріалу акрил, та демонтажу рекламної конструкції з написом „ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,6 метра у довжину, 0,27 метра у ширину, виготовленої з матеріалу акрил.

Обґрунтовуючи позов, ОСББ „Зіркове містечко" посилається на положення ст.ст.317,321,391 ЦК України ст.ст.1,19 Закону України „Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", ст.16 Закону України „Про рекламу", п.32 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України, п.4.9 Правил розміщення зовнішньої реклами в місті Одесі, затверджених рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради, лист Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування господарськими судами законодавства про рекламу (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України)" тощо та зазначає, що відповідач на фасадній стіні житлового будинку, який знаходиться на балансі позивача, без укладання договору та без отримання необхідних дозволів встановив конструкції, що підпадають під ознаки рекламного засобу, чим чинить перешкоди ОСББ „Зіркове містечко" у реалізації належних йому прав.

Управління реклами Одеської міської ради подало декілька письмових пояснень, згідно яких вважає позовну вимогу такою, що підлягає задоволенню, з урахуванням підтвердження факту незаконного розміщення зовнішньої реклами в т.ч. складеними його посадовою особою приписами про усунення порушень шляхом демонтажу рекламних конструкцій. При цьому третя особа звертає увагу суду на те, що нею шляхом оформлення припису ідентифіковано одну з двох неправомірно встановлених конструкцій не як зовнішню рекламу, а як вивіску, однак вона (рекламна конструкція) за інформаційним змістом не повністю відповідає поняттю вивіски, а саме не містить зареєстроване найменування ФОП ОСОБА_3 та інформацію про час роботи магазину дитячих товарів.

ФОП ОСОБА_3 у письмовому відзиві просить відмовити у позові, тому що:

- конструкція, розміщена на фасадній стіні будинку, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, є вивіскою, яка надає інформацію стосовно назви магазину, а, відтак, її встановлення не потребує узгодження, оскільки ч.3 ст.17 Закону України „Про захист прав споживачів" прямо зобов'язує продавця надати споживачеві достовірну і доступну інформацію про найменування, належність та режим роботи свого підприємства;

- власником нежитлового приміщення, яке займає ФОП ОСОБА_3 на підставі договору оренди, виступає ОСОБА_5, з котрою погоджено розміщення спірних конструкцій на фасаді біля входу в це приміщення, в той час як ОСББ „Зіркове містечко" являється обслуговуючою організацією, створеною для утримання санітарного, протипожежного і технічного стану будинку, сприяння у наданні житлово-комунальних послуг;

- відповідач ніколи не чинив будь-яких перешкод позивачу, а дії останнього спрямовані на спонукання до укладання платного договору тимчасового користування місцями, які знаходяться у власності ОСББ „Зіркове містечко".

Заперечуючи проти позиції, викладеної у відзиві, щодо відсутності перешкод у користуванні конструктивними елементами житлового будинку, ОСББ „Зіркове містечко" відзначає, що з метою вчасного повідомлення мешканців будинку про можливі відключення електроенергії та вжиття інших надзвичайних заходів, що стосуються опалення, існує необхідність облаштування дошки для оголошень, місцем якого правління позивача обрало фасадну стіну, де знаходять рекламні конструкції, як найбільш ефективне з точки зору розповсюдження інформації. Між тим, з вини ФОП ОСОБА_3 встановлення інформаційного стенду унеможливлюється.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників учасників процесу, перевіривши відповідність їх доводів фактичним обставинам справи та нормам законодавства, господарський суд задовольняє позов, виходячи з наступного.

ОСББ „Зіркове містечко" є балансоутримувачем житлового комплексу, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, про що свідчить акт приймання-передачі житлового комплексу з балансу на баланс від 16.09.2011 р., управляти майном, що перебуває у спільній власності співвласників будинку, доручено правлінню ОСББ „Зіркове містечко", що підтверджується п.1.8 статуту об'єднання.

Відповідно до ст.1 Закону України „Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" від 29.11.2001 р. № 2866-III:

- об'єднання співвласників багатоквартирного будинку - юридична особа, створена власниками для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання неподільного та загального майна;

- неподільне майно - неподільна частина житлового комплексу, яка складається з частини допоміжних приміщень, конструктивних елементів будинку, технічного обладнання будинку, що забезпечують належне функціонування жилого будинку;

- конструктивні елементи багатоквартирного будинку - частини споруди, які забезпечують її цілісність та необхідні технічні умови функціонування (фундамент, несучі стіни, міжповерхові перекриття, сходові марші, конструкції даху, покрівля, в'їзна група тощо).

Отже, фасадні стіни багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_2, будучи конструктивним елементом, належать всім співвласникам майна в житловому комплексі та перебувають на балансі ОСББ „Зіркове містечко".

Як вбачається з матеріалів справи, в т.ч. з акту фіксації самовільно встановленої конструкції від 10.06.2014 р., складеного працівниками ОСББ „Зіркове містечко", додатком до якого є відповідні фотографії, приписів за підписом в.о. начальника Управління реклами Одеської міської ради, та не заперечується ФОП ОСОБА_3, нею на фасадній стіні першого корпусу житлового будинку за адресою: АДРЕСА_2 встановлено конструкції у вигляді: двостороннього щита з написом „Дитячий магазин ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,5 метра у довжину, 0,6 метра у ширину; шести літер, які разом складають напис „ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,6 метра у довжину, 0,27 метра у ширину.

В ст.1 Закону України „Про рекламу" від 03.07.1996 р. № 270/96-ВР (із змінами) містяться наступні визначення: реклама - інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару; зовнішня реклама - реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг.

Стаття 9 цього ж Закону України закріплює, що реклама має бути чітко відокремлена від іншої інформації, незалежно від форм чи способів розповсюдження, таким чином, щоб її можна було ідентифікувати як рекламу (ч.1 ст.9); вивіска чи табличка з інформацією про зареєстроване найменування особи, знаки для товарів і послуг, що належать цій особі, вид її діяльності (якщо це не випливає із зареєстрованого найменування особи), час роботи, що розміщена на внутрішній поверхні власного чи наданого у користування особі приміщення, на зовнішній поверхні будинку чи споруди не вище першого поверху або на поверсі, де знаходиться власне чи надане у користування особі приміщення, біля входу в таке приміщення, не вважається рекламою (ч.6 ст.9).

Згідно п.2.4.3 Порядку розміщення вивісок на території міста Одеси, затвердженого рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради від 14.02.2008 р. № 178, у разі, якщо на вивісці відсутнє повне найменування (ім'я) фізичної або юридичної особи та профіль її діяльності, або основний профіль діяльності відрізняється від інформації, розташованої на вивісці, а також найменування (ім'я), вказане на вивісці, що розміщується на будинку (споруді) чи на території, належній особі, не збігається з найменуванням (ім'ям) фізичної або юридичної особи, то така спеціальна конструкція розміщується згідно з Законом України „Про рекламу".

Враховуючи викладене, те, що конструкції, встановлені ФОП ОСОБА_3 на фасадній стіні будинку, за своїм змістом не відповідають наведеному вище поняттю „вивіска", оскільки не містять зареєстроване найменування ФОП ОСОБА_3 та інформацію про час її роботи, та те, що зазначена на конструкціях інформація призначена для сформування обізнаності споживачів та їх інтересу до товару, який реалізує ФОП ОСОБА_3, господарський суд вважає розміщені на поверхні будинку конструкції зовнішньою рекламою.

Відповідно до ч.1 ст.16 Закону України „Про рекламу" зовнішня реклама на територіях, будинках та спорудах розміщується за згодою їх власників або уповноважених ними органів (осіб).

Аналогічне правило наведено в п.6.5 Правил розміщення зовнішньої реклами в місті Одесі, затверджених рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради від 22.04.2008 р. № 434 в редакції рішення від 24.03.2011 р. № 120.

В п.32 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003 р. № 2067 (із змінами), плата за тимчасове користування місцем розташування рекламних засобів, що... перебуває у державній або приватній власності, встановлюється на договірних засадах з його власником або уповноваженим ним органом (особою).

В п.5 листа Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування господарськими судами законодавства про рекламу (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України)" від 28.11.2012 р. № 01-06/1731/2012 вказано, що користування місцями для розміщення рекламних засобів є платним і повинно відбуватися на підставі договору, укладеного між особою, що розміщує рекламу, та власником місця розташування рекламних засобів. Якщо розміщення зовнішньої реклами здійснюється без укладення відповідного договору, то й відсутні підстави вважати розміщувача реклами таким, що отримав у передбачений законом спосіб право на розміщення на будівлі рекламних засобів (постанова Вищого господарського суду України від 08.11.2011 N 5005/5213/2011).

Рішенням правління ОСББ „Зіркове містечко" від 22.08.2013 р., оформленим протоколом № 5/13, установлено, що розміщення на фасаді та інших конструктивних елементах житлового комплексу „Зіркове містечко" зовнішньої реклами та вивісок дозволяється після укладання відповідного договору з об'єднанням.

За таких обставин, розміщення ФОП ОСОБА_3 зовнішньої реклами на будинку за адресою: АДРЕСА_2 обов'язково потрібно погоджувати шляхом укладання договору з уповноваженим співласниками органом, тобто з управителем житлового будинку в особі ОСББ „Зіркове містечко".

Всупереч наведеному відповідач не погодив з позивачем розміщення реклами на фасаді першого корпусу житлового комплексу, відмовившись від пропозиції ОСББ „Зіркове містечко" укласти договір. Крім того, ФОП ОСОБА_3 не отримала дозвіл від Управління реклами Одеської міської ради на встановлення рекламних конструкцій, не дивлячись на те, що цей обов'язок прямо випливає з тексту ст.16 Закону України „Про рекламу", п.3 Типових правил розміщення зовнішньої реклами та п.6.1 Правил розміщення зовнішньої реклами в місті Одесі.

Відтак, рекламні конструкції розміщені ФОП ОСОБА_3 безпідставно, в зв'язку з чим ОСББ „Зіркове містечко" цілком обґрунтовано вимагає в судовому порядку усунути згідно ст.391 ЦК України перешкоди у користуванні належним йому майном шляхом демонтажу рекламних конструкцій, з огляду на що позов слід задовольнити.

Не приймаються до уваги твердження відповідача про те, що власником нежитлового приміщення, яке займає ФОП ОСОБА_3 на підставі договору оренди, є ОСОБА_5, котрою надано згоду на розміщення конструкцій, адже ОСОБА_5 з наведених вище мотивів не являється власником конструктивного елементу у вигляді фасадної стіни біля входу в магазин, межі якого обмежуються лише внутрішнім об'ємом приміщення.

Посилання ФОП ОСОБА_3 на те, що нею не чиняться будь-які перешкоди позивачу, а також на те, що конструкції, розміщені на фасадній стіні будинку, потрібно сприймати як вивіску, визнаються судом помилковими, оскільки вони суперечать фактичним обставинам справи.

За правилами ч.1 ст.49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст.33,34,43,44-49,82-85 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити.

Зобов'язати Фізичну особу-підприємця ОСОБА_3 (65010, АДРЕСА_1, код НОМЕР_1). усунути перешкоди у користуванні конструктивними елементами житлового будинку, а саме фасадної стіни першого корпусу житлового будинку, що розташований за адресою: АДРЕСА_2, шляхом демонтажу рекламної конструкції - двостороннього рекламного щита з написом „ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,5 метра у довжину, 0,6 метра у ширину, виготовленого з матеріалу акрил, та демонтажу рекламної конструкції з написом „ІНФОРМАЦІЯ_1" розміром 3,6 метра у довжину, 0,27 метра у ширину, виготовленої з матеріалу акрил.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (65010, АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) на користь Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку „Зіркове містечко" (65063, АДРЕСА_2, код 37680900) 1218/одна тисяча двісті вісімнадцять/ грн. 00 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання і може бути оскаржено в апеляційному порядку.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення підписано 26 грудня 2014 р.

Головуючий суддя Л.В. Лічман

Судді: Ю.М. Щавинська

Г.І. Гуляк