Рішення № 41994711, 16.12.2014, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.12.2014 р. Справа № 914/3618/14

За позовом: Корпорації "Галтрансрембуд", с. Малехів, Жовківський район, Львівська область

до відповідача- 1: Приватного підприємства "Комерційна фірма "Будінвест Групп" в особі ліквідаційної комісії, м. Одеса

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю - фірми "Метрополіс", м.Львів

про визнання вимог кредитора, зобов»язання до вчинення дій та стягнення 499 893, 48 грн.

Суддя Мороз Н.В

При секретарі М.Потикевич

Представники:

Від позивача: Романушко П. П.

Від відповідача - 1: н/з

Від відповідача - 2: н/з

Суть спору:

Позовну заяву подано Корпорацією "Галтрансрембуд", с. Малехів, Жовківський район, Львівська область до відповідача - 1 Приватного підприємства "Комерційна фірма "Будінвест Групп" в особі ліквідаційної комісії, м. Одеса до відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю - фірми "Метрополіс", м.Львів про визнання вимог кредитора, зобов»язання до вчинення дій та стягнення 499 893, 48 грн.

Ухвалою господарського суду від 15.10.2014р. порушено провадження у справі та призначено до розгляду на 28.10.2014р.

Для об"єктивного та всестороннього вирішення спору, розгляд справи неодноразово відкладався ухвалами суду від 28.10.2014р., 18.11.2014р. та 02.12.2014р., з підстав, викладених у відповідних ухвалах.

В судове засідання представник позивача з'явився, заявою про зменшення позовних вимог від 16.12.2014р. №16/12-ю просить суд зобов'язати ПП «Комерційну Фірму «Будінвест Груп» включити грошові вимоги Корпорації «Галтрансрембуд» в сумі 460299, 18 грн. до проміжного ліквідаційного балансу, стягнути з відповідача - 1 на користь позивача 450299, 18 грн. боргу, стягнути солідарно з відповідача - 1 та відповідача - 2 на користь позивача 10 000, 00 грн. боргу. Позовні вимоги підтримав з підстав, наведених у позовній заяві, позов просить задоволити з врахуванням заяви про зменшення позовних вимог.

Відповідач -1 явку повноважного представника в судове засідання не забезпечив, причин неявки суду не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про дату, час і місце судового засідання (докази отримання повідомлень в матеріалах справи). Вимог ухвал суду від 15.10.2014р., 28.10.2014р., 18.11.2014 та 02.12.2014р. не виконав, відзиву на позов не подав.

Враховуючи наведене, суд вважає за можливе розглянути справу без участі відповідача - 1 або його представника та за відсутності його відзиву на позов, в порядку ст.75 ГПК України, за наявними у справі доказами.

Представник відповідача - 2 в судове засідання не з"явився, однак 15.12.2014р. подав відзив на позовну заяву, у зв'язку з припиненням поруки, в задоволенні позовних вимог Корпорації "Галтрансрембуд" до ТзОВ - Фірми "Метрополіс" про стягнення 10000, 00 грн. просить відмовити.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення повноважного представника позивача, оцінивши подані докази в їх сукупності, суд встановив:

Згідно ст. 509 ЦК України, зобов"язанням є правовідношення, в якому одна сторона зобов"язання вчинити на користь другої сторони певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов"язку. Однією з підстав виникнення зобов"язань, згідно ст.11 ЦК України, зокрема є договори та інші правочини.

09.09.2011р. між ПП "Комерційна Фірма "Будінвест Груп" (відповідач -1, за договором - замовник) та Корпорацією "Галтрасрембуд" (позивач, за договором - підрядник) укладено договір підряду № 09/09-1.

Відповідно до умов п. 1.1. договору, замовник доручає, а підрядник, в межах договірної ціни, зобов'язується власними і залученими силами виконати земляні роботи для будівництва об'єкта «Матеріально-технічна база Львівського центру професійно-технічної освіти Державної служби зайнятості по вул. Княгині Ольги, 122 у м. Львові», а замовник зобов'язується прийняти виконані роботи і оплатити їх.

Згідно п. 2.1 договору, вартість робіт на момент укладення договору складає 650 000, 00 грн., в т.ч. ПДВ. Однак, пунктом 2.2. договору, передбачено, що договірна ціна динамічна і може переглядатися сторонами у разі: зміни обсягів і складу робіт; зміни проектно-кошторисної документації; зміни за рішенням або з вини замовника строків виконання робіт; зупинення робіт за обставинами непероборної сили; врахування інфляційних факторів, в тому випадку, коли планова тривалість робіт перевищує 1 рік.

Відповідно до п. 4.1 договору підряду № 09/09-1, оплата вартості робіт здійснюється частинами: після підписання договору замовник сплачує на протязі п'яти банківських днів підряднику аванс в розмірі 30% від вартості даного договору, що складає 195000,00 грн., в т.ч. ПДВ. Подальший розрахунок за виконані роботи замовник здійснює на підставі акту виконаних робіт та довідки про вартість виконаної роботи (встановленої форми), не пізніше 5 днів після підписання уповноваженими представниками обох сторін. Акт виконання робіт готує підрядник і передає під розписку уповноваженому представнику замовника для підписання. Уповноважений представник замовника протягом 7 днів перевіряє відповідність акту об"ємам реально виконаних робіт і підписує акт.

На виконання взятих на себе зобов'язань позивачем виконано роботи, що підтверджується актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2011р. від 30.09.2011р. на суму 357500,57 грн. та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) за вересень 2011р. на суму 3547500, 57 грн., актом №1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2011р. від 30.11.2011р. на суму 387725,69 грн., а також довідкою про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) за листопад 2011р. на суму 387725, 69 грн., підписаними та скріпленими печатками сторін (в матеріалах справи). Відтак, позивачем виконано, а відповідачем - 1 прийнято роботи на загальну суму 745 226, 26 грн.

Відповідач-1 - ПП «Комерційна Фірма «Будівест Груп» здійснив частково оплату за виконані роботи в розмірі 409855,86 грн., що підтверджується банківськими виписками від 16.09.2011р. - 195000,00 грн. (авансовий платіж), 05.10.2011р. - 37355, 29 грн., 28.10.2011р. - 50000,00 грн., 25.11.2011р. - 112500,57 грн., 27.12.2011р. 15000,00 грн. Факт проведення повної оплати вартості виконаних підтверджений не був.

Таким чином, внаслідок часткового виконання зобов'язання (оплати вартості виконаних робіт), у відповідача-1 перед позивачем виникла заборгованість за виконані роботи за договором підряду № 09/09-1 в розмірі 335 370, 40 грн.

Згідно з пунктом 99 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.05.2005р. № 668, розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість, які складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання документів замовник зобов'язаний оплатити виконані роботи. Пункт 100 зазначених Загальних умов встановлює, що у разі виявлення невідповідності робіт, пред"явлених до оплати, встановленим вимогам, завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт, замовник має право за участю підрядника скоригувати суму, що підлягає оплаті.

Таким чином, суд зазначає, що підписання актів здачі-приймання виконаних робіт на загальну суму 745226, 26 грн. та їх часткова оплата свідчить про погодження сторонами ціни та умов виконання таких робіт, а відтак є підставою для виникнення у сторін майново-господарських зобов'язань, зокрема щодо оплати за виконані роботи в розмірі 335370, 40 грн. Доказів зворотнього суду не надано.

09.09.2011р. між відповідачем - 1 (замовник) та позивачем (підрядник) також укладено договір підряду № 09/09-2. Відповідно п. 1.1 договору, замовник доручає, а підрядник, в межах договірної ціни, зобов'язується власними і залученими силами виконати роботи по влаштуванню освітлення будівельного майданчика для будівництва об'єкта «Матеріально-технічна база Львівського центру професійно-технічної освіти Державної служби зайнятості по вул. Княгині Ольги. 122 у м. Львові», а замовник зобов'язується прийняти виконані роботи і оплатити їх.

У відповідності до умов п. 2.1. договору встановлено, що вартість робіт на момент укладення договору складає 37355, 29 грн. з ПДВ. Пунктом 2.2 договору встановлено, що договірна ціна динамічна і може переглядатися сторонами у разі: зміни обсягів і складу робіт; зміни проектно-кошторисної документації; зміни за рішенням або з вини замовника строків виконання робіт; зупинення робіт за обставинами непереборної сили; врахування інфляційних факторів, в томі випадку, коли планова тривалість робіт перевищує 1 рік; прийняття нових законодавчих чи підзаконних актів, що впливають на вартість робіт.

Відповідно до п. 4.1 договору підряду № 09/09-2, оплата вартості робіт здійснюється протягом двох банківських днів після підписання акту виконаних робіт.

На виконання умов договору підряду №09/09-2, позивач виконав будівельні роботи на загальну суму 37355,29 грн., що підтверджується актом приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2011 року від 30.09.2011р. та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) за вересень 2011 року від 30.09.2011р., підписаними та скріплені печатками сторін (в матеріалах справи).

Однак, відповідач - 1 взяті на себе зобов'язання не виконав, виконані роботи не оплатив, внаслідок чого виникла заборгованість в розмірі 37355, 29 грн. Доказів сплати заборгованості станом на день розгляду справи суду не надано.

10.11.2011р. між відповідачем - 1 та позивачем укладено договір підряду №10/11/11, відповідно до п.1.1. якого, замовник доручає, а підрядник, в межах договірної ціни, зобов'язується власними і залученими силами виконати земляні роботи для будівництва об'єкта «Матеріально-технічна база Львівського центру професійно-технічної освіти Державної служби зайнятості по вул. Княгині Ольги, 122 у м. Львові», а замовник зобов'язується прийняти і оплатити виконані роботи.

Згідно п. 2.1. договору, вартість робіт на момент укладення договору складає 185 000, 00 грн. з ПДВ. Однак п. 2.2 договору встановлено, що договірна ціна динамічна і може переглядатися сторонами у разі: зміни обсягів і складу робіт; зміни проектно-кошторисної документації; зміни за рішенням або з вини замовника строків виконання робіт; зупинення робіт за обставинами непероборної сили; врахуванняч інфляційних факторів, в томі випадку, коли планова тривалість робіт перевищує 1 рік; прийняття нових законодавчих чи підзаконних актів, що впливають на вартість робіт.

Відповідно до п. 4.1 договору підряду № 10/11/11, оплата вартості робіт здійснюється протягом двох банківських днів після підписання акту виконаних робіт.

На виконання умов договору підряду № 10/11/11, позивачем виконано роботи на загальну суму 87573, 49 грн., що підтверджується актом №3 приймання виконаних будівельних робіт за січень 2012 року від 25.01.2012р. та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) за січень 2012 року від 25.01.2012р., підписаними та скріпленими печатками сторін (в матеріалах справи).

Внаслідок невиконання взятих на себе за договором підряду №10/11/11 зобов'язань щодо оплати за виконані роботи, у відповідача-1 перед позивачем виникла заборгованість в розмірі 87 573, 49 грн.

Відповідно до інформації з Єдиного державного реєстру в електронній формі, що відображена на офіційному веб-сайті розпорядника Єдиного державного реєстру, яка стала відомою позивачу 20.05.2014р. Приватним підприємством «Комерційна Фірма «Будінвест Групп» прийнято рішення про припинення юридичної особи шляхом ліквідації, про що розміщено оголошення в Бюлетені державної реєстрації №284 (14) під номером 2295 та встановлено строк для заявлення кредиторами своїх вимог - 26.07.2014р.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 04.10.2014р. ПП «Комерційна фірма «Будінветс Групп» перебуває у стані припинення, за рішенням власників.

Як вбачається з матеріалів справи, в межах строку для пред"явлення кредитором своїх вимог та з метою досудового врегулювання спору, позивач звертався до відповідача - 1 з вимогою (претензією) від 24.07.2014р. №34 про погашення заборгованості, яка виникла на підставі договірних зобов'язань: за договором підряду №09/09-1 від 09.09.2011р., договором №09/09-2 від 09.09.2011р. та договором №10/11/11 від 10.11.2011р. в розмірі 499893,48 грн. (з урахуванням нарахованих 3% річних у зв'язку з порушенням строків розрахунку). Однак, дана претензія залишена останнім без відповіді та задоволення.

Відповідно до ч. 5 ст. 105 ЦК України, строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Згідно ч. 6 ст. 105 ЦК України, кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

Відповідно до ст.526 ЦК України та ст.193 ГК України, зобов'язання повинні виконуватись належним чином згідно умов договору та актів цивільного законодавства, а при відсутності таких вказівок - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 1 ст. 875 ЦК України, за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Згідно ч. 4 ст. 879 ЦК України, оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об'єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін. Відповідно до ч. 4 ст. 882 ЦК України, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його в строк, встановлений договором або законом. Стаття 625 ЦК України визначає, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

У відповідності до приписів ст.599 ЦК України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином. Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Таким чином, внаслідок неналежного виконання взятих на себе зобов'язань за договором підряду №09/09-1 від 09.09.2011р., договором підряду №09/09-2 від 09.09.2011р. та договором підряду №10/11/11 від 10.11.2011р., заборгованість відповідача-1 перед позивачем становить 460 299, 18 грн. та підлягає стягненню відповідно до заяви про зменшення позовних вимог. Доказів зворотнього суду не надано.

11.11.2011р. між позивачем - Корпорацією "Галтрансрембуд" (за договором - кредитор) та відповідачем - 2 - Товариством з обмеженою відповідальністю - Фірмою "Метрополіс" (за договором - поручитель) укладено договір поруки №11/11/11.

Відповідно до умов п.1.1 вказаного договору, поручитель (відповідач-2) зобов'язується перед кредитором (позивачем) за належне виконання боржником - ПП «Комерційна Фірма «Будінвест групп» зобов'язань, що виникають на підставі: договору підряду №09/09-1 від 09.09.2011р., договору підряду №09/09-2 від 09.09.2011р., договору підряду №10/11/11 від 10.11.2011р., укладених між кредитором та боржником, а саме: погашення суми основного боргу (з врахуванням інфляційних втрат), процентів, неустойки (штрафів та пені), відшкодування збитків.

Згідно п. 1.2 договору, поручитель в разі порушення боржником своїх зобов'язань перед кредитором щодо своєчасного та повного розрахунку за договорами, зазначеними в п.1.1 договору, несе перед кредитором відповідальність в розмірі 10% від суми боргу, який існуватиме на день пред'явлення вимоги, а в разі вирішення спору в судовому порядку - в розмірі 10% від суми боргу, визначеної кредитором в позовній заяві до боржника, але не більше 10 000, 00 грн.

Згідно ст. 553 ЦК України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Статтею 554 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

У зв'язку з порушенням відповідачем - 1 своїх зобов'язань та несплатою вказаної суми заборгованості відповідачем - 2, позивач просить стягнути заборгованість за договором поруки №11/11/11 від 11.11.2011р. в розмірі 10 000, 00 грн. з Приватного підприємства "Комерційна фірма "Будінвест Групп" та його поручителя - Товариства з обмеженою відповідальністю - фірми "Метрополіс", як із солідарних боржників.

Як вбачається з п.п. 4.1, 4.2 договору поруки, даний договір набуває чинності з дня його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань. Порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також в інших випадках, визначених чинним законодавством України.

Відповідно до положень ч.4 ст. 559 ЦК України, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Всупереч зазначеному, позивач протягом шести місяців не звернувся з вимогою до відповідача-2 - Товариства з обмеженою відповідальністю - Фірми "Метрополіс" та прострочив встановлений законом строк для звернення до суду з позовом до поручителя, а відтак у відповідності до умов ст. 599 ЦК України порука відповідача - 2 припинилася.

Таким чином, у зв'язку з припиненням права кредитора на задоволення своїх вимог за рахунок поручителя, позовні вимоги задоволенню в цій частині не підлягають.

За таких обставин суд дійшов висновку про те, що матеріалами справи підтверджено невиконання відповідачем - 1 своїх зобов'язань, позивачем надано достатньо належних і допустимих доказів на підтвердження заявлених позовних вимог, які відповідачем-1 не спростовано, не надано суду доказів про наявність інших обставин ніж ті, що досліджені в ході судових засідань, а відтак, позовні вимоги підлягають до задоволення частково.

Відповідно до п. 4.7 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013 р. № 7 „Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" частиною другою статті 49 ГПК передбачено, що в разі коли спір виник внаслідок неправильних дій сторони, господарський суд має право покласти на неї судовий збір незалежно від результатів вирішення спору. Зазначена норма виступає процесуальною санкцією, яка застосовується господарським судом незалежно від того, чи заявлялося відповідне клопотання заінтересованою стороною.

У такому застосуванні суду слід виходити з широкого розуміння даної норми, маючи на увазі, що передбачені нею наслідки можуть наставати і в разі неправомірної бездіяльності винної особи, яка не вжила заходів до поновлення порушених нею прав і законних інтересів іншої особи (зокрема, ухилялася від задоволення її заснованих на законі вимог), що змусило останню звернутися за судовим захистом. Так, якщо зменшення позивачем розміру позовних вимог пов'язане з частковим визнанням та задоволенням позову відповідачем після подання позову, то судовий збір у відповідній частині покладається на відповідача. Або у разі коли в позові відмовлено, але з обставин справи вбачається, що спір доведено до судового розгляду внаслідок ухилення відповідача від розгляду претензії позивача, якщо вона пред'являлася (статті 6 - 8 ГПК), то судовий збір також покладається на відповідача.

Згідно ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статей 33, 38 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Зазначені вище норми процесуального закону спрямовані на реалізацію статті 4-3 ГПК України. Згідно з положеннями цієї статті судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку позов задоволити частково.

З огляду на те, що спір виник з вини відповідача, судові витрати, відповідно до ст. 49 ГПК України, покладаються на останнього.

Керуючись ст.ст. 11, 105, 509, 526, 530, 536, 553, 554, 559, 599, 629, 875, 879 ЦК України, ст.193 ГК України, ст.ст. 43, 32, 33, 38, 49, 75, 82, 84, 85, 116, 117 ГПК України, господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

1. Позов задоволити частково.

2. Зобов'язати Приватне підприємство "Комерційна фірма "Будінвест Групп" в особі ліквідаційної комісії (ліквідатора), м. Одеса, вул. Преображенська, буд. 23, кв. 7 (код ЄДРПОУ 33215714) включити грошові вимоги Корпорації "Галтрансрембуд", Львівська область, Жовківський район, с. Малехів, вул. Київська, буд. 22 (код ЄДРПОУ 36416824) в сумі 460 299, 18 грн. до проміжного ліквідаційного балансу.

3. Стягнути з Приватного підприємства "Комерційна фірма "Будінвест Групп" м. Одеса, вул. Преображенська, буд. 23, кв. 7 (код ЄДРПОУ 33215714) на користь Корпорації "Галтрансрембуд", Львівська область, Жовківський район, с. Малехів, вул. Київська, буд. 22 (код ЄДРПОУ 36416824) - 460 299, 18 грн. основного боргу та 10 424, 00 грн. судового збору.

4. В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

5. Накази видати відповідно ст.116 ГПК України.

Рішення складено 22.12.2014р.

Суддя Мороз Н.В.