Ухвала суду № 41947503, 15.12.2014, Господарський суд Чернівецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"15" грудня 2014 р. справа № 5/213/б

За заявою відкритого акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Чернівецької обласної дирекції

до товариства з обмеженою відповідальністю "Хлівищанка", с. Хлівище Кіцманського району Чернівецької області

про визнання банкрутом

Суддя Т.І. Ковальчук

Представники:

Кредиторів:

ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" - Кушнірюк Ю.Д., дов. № 543/12 від 23.10.2013 р.

ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" - Тимофійчук В.М., дов. № 444 від 01.02.2014 р.

ОСОБА_5 - ОСОБА_6, дов. від 05.02.2014 р.

Ліквідатор - Рабанюк В.С.

У засіданні приймали участь: Хлівищанський сільський голова Руснак Р.В.

СУТЬ СПОРУ:

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 27.08.2007 р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Хлівищанка", постановою від 04.09.2007 р. ТОВ "Хлівищанка" визнано банкрутом як відсутнього боржника відповідно до положень ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Комерзана З.Д.

Ухвалою від 11.12.2007 р. у зв'язку з виявленням належного відсутньому боржнику майна припинено спрощену процедуру ліквідації, ухвалено подальшу ліквідаційну процедуру здійснювати відповідно до вимог ст.ст. 22-23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою від 16.07.2012 р. арбітражного керуючого Комерзана З.Д. звільнено від виконання обов'язків ліквідатора, новим ліквідатором призначено Нестіну О.В.

Ухвалою від 04.02.2013 р. арбітражного керуючого Нестіну О.В. звільнено від виконання своїх обов'язків, новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Рабанюка В.С.

Ухвалою від 23.12.2013 р. припинено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Хлівищанка" по п. 7 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 р. у зв'язку з тим, що банкрут виконав усі зобов'язання перед кредиторами.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 31.03.2014 р. частково задоволено апеляційну скаргу засновника ТОВ "Хлівищанка" ОСОБА_5, ухвалу господарського суду Чернівецької області від 23.12.2013 р. скасовано, справу передано на розгляд господарського суду Чернівецької області.

В порядку повторного автоматизованого розподілу справу передано до провадження судді Ковальчук Т.І.

Ухвалою від 18.07.2014 р. до розгляду в судовому засіданні на 31.07.2014 р. призначено звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута за участю комітету кредиторів боржника і ліквідатора Рабанюка В.С. Ліквідатора зобов'язано подати попередньо розглянуті комітетом кредиторів боржника актуалізовані звіт і ліквідаційний баланс, показники ліквідаційної маси (дані її інвентаризації), реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів, деталізовану письмову підтверджену первинними документами інформацію про джерела погашення кредиторських вимог, інші документи, передбачені ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", докази, що підтверджують наявність у банкрута активів, які надають йому можливість продовжувати здійснювати господарську діяльність.

У подальшому розгляд звіту відкладався за клопотанням ліквідатора та представника кредитора ОСОБА_5, востаннє - ухвалою від 05.12.2014 р. на 15.12.2014 р.

Після відкладення розгляду справи ухвалою від 11.11.2014 р. ліквідатор Рабанюк В.С. подав актуалізований звіт від 26.11.2014 р., ліквідаційний баланс банкрута з підтвердними документами (т.с. 12, а.с. 157-203).

Також ліквідатор подав уточнені звіти 12.12.2014 р. (т.с. 12, а.с. 264-280) та 15.12.2014 р. (т.с. 12, а.с. 281-302).

У судовому засіданні 15.12.2014 р. представник кредитора ОСОБА_5 подав клопотання, в якому просить відмовити в затвердженні звіту ліквідатора Рабанюка В.С., зобов'язати його внести до передаточного балансу та передаточного акту майна ТОВ "Хлівищанка" правдиві дані щодо витрачання коштів та наявності майна ліквідної маси, зобов'язати його надати відповідні підтверджуючі документи, виключити з тексту звіту від 26.11.2014 р. посилання на сплату боргів засновниками товариства. Клопотання обгрунтоване тим, що звіт ліквідатора не відповідає матеріалам справи, відсутні докази, що зміст звіту доведено до відома всіх кредиторів, зокрема, ОСОБА_5, реалізовані автомобілі і трактори по даний час не знято з обліку в Державній інспекції сільського господарства, є невідповідності в переліку ліквідної маси, інвентаризаційних описах та акті опису і арешту майна від 19.06.2006 р., посилається також на інші недоліки звіту (т.с. 12 а.с. 309-313).

У судовому засіданні 15.12.2014 р. ліквідатор Рабанюк В.С. пояснив, що з призначенням його ліквідатором ТОВ "Хлівищанка" він прийняв від попереднього ліквідатора Нестіної О.В. печатку, штампи та документи, пов'язані з ліквідаційною процедурою, ліквідаційна маса включала в себе активи згідно зі складеними ліквідатором Комерзаном З.Д. інвентаризаційними описами, з яких на даний час виключено будівлі вагової та критого току, які належать ПСП "Зоря", частину майна банкрута реалізував ліквідатор Комерзан З.Д., виручені кошти використав на погашення витрат ліквідаційної процедури, часткове задоволення вимог кредиторів і оплату своїх послуг. В усних поясненнях ліквідатор Рабанюк В.С. також зазначив, що він реалізацію майна не здійснював, заборгованість, яка залишалася непогашеною, була сплачена за рахунок коштів засновників ТОВ "Хлівищанка", на даний час всі вимоги кредиторів задоволені, товариство має активи і може продовжувати свою господарську діяльність, звіт ліквідатора схвалено комітетом кредиторів, просить суд затвердити його звіт.

Представники ініціюючого кредитора і ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" в судовому засіданні 15.12.2014 р. пояснили, що вимоги ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" та ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" задоволено в повному обсязі, за результами розгляду звіту вважають, що він підлягає затвердженню.

Представник кредитора ОСОБА_5 проти затвердження звіту заперечував, посилаючись на викладене в клопотанні від 15.12.2014 р.

Хлівищанський сільський голова Руснак Р.В. проти затвердження звіту заперечував, пояснив, що на балансі ТОВ "Хлівищанка" перебувало незавершене будівництво школи, яка як об'єкт соцкультпобуту підлягає передачі на баланс сільської ради с. Хлівище, однак не була передана ліквідатором.

У судовому засіданні 15.12.2014 р. оголошувался перерва до 14-00 год. 15.12.2014 р.

Після перерви ліквідатор Рабанюк В.С. подав для долучення до матеріалів справи уточнений ліквідаційний баланс ТОВ "Хлівищанка", пояснив, що помилково не відобразив у балансі розмір статутного капіталу товариства і наразі виправив цю помилку.

Заслухавши звіт і пояснення ліквідатора Рабанюка В.С. у судовому засіданні 15.12.2014 р., пояснення інших учасників судового процесу, розглянувши звіти ліквідатора від 19.12.2013 р. та від 26.11.2014 р., уточнені звіти, подані 12.12.2014 р. та 15.12.2014 р., подані на їх підтвердження документи, матеріали справи, уточнений ліквідаційний баланс банкрута станом на 26.11.2014 р., господарський суд установив наступне.

Відкрита постановою суду від 04.09.2007 р. ліквідаційна процедура ТОВ "Хлівищанка" в період до 16.07.2012 р. здійснювалася ліквідатором Комерзаном З.Д.

У ліквідаційній процедурі банкрутства ТОВ "Хлівищанка" ліквідатор Комерзан З.Д. провів інвентаризацію товарно-матеріальних цінностей боржника, дані якої відображено в Інвентаризаційних описах № 1 від 20 березня 2008 р. та без номеру від 25 березня 2009 р. (т.с. 4, а.с. 142-143,147-148).

Згідно Інвентаризаційних описів до складу ліквідаційної маси ліквідатор Комерзан З.Д. включив 30 одиниць рухомого майна (сільгоспобладнання та механізми, комбайни, автотранспортні засоби та ін.) та 13 об'єктів нерухомого майна в с. Хлівищанка Кіцманського району Чернівецької області.

Остаточний перелік ліквідаційної маси оформив ліквідатор Рабанюк В.С., включивши до нього відсутній в Інвентаризаційних описах автомобіль САЗ 3507, що обліковувався за банкрутом згідно довідки ВДАІ УМВС України в Чернівецькій області від 30.10.20107 р. № 8/4735, та виключивши з ліквідмаси будівлі вагової нової та критого току (будівля з сушаркою) як такі, що належать на праві власності ПСП "Зоря" (т.с. 12, а.с. 98, 106, 169). Також в уточненому звіті, поданому 15.12.2014 р., ліквідатор Рабанюк В.С. відобразив ще 1 одиницю майна, яка ввійшла в ліквідаційну масу і була реалізована ліквідатором Комерзаном З.Д., а саме трактор Т-70.

За даними інспекції Держтехнагляду станом на 20.07.2009 р. (довідка № 3661/961, т.с. 12, а.с. 302) за банкрутом, окрім реалізованих в ліквідаційній процедурі трактора Т-150К, СК-5м-1 "Нова", трактора Т-70, причепів 1ПТС-9 та 2ПТС-4, обліковувалися ще один трактор Т-150К, ДТ-75, два причепи: 2ПТС-6 та 2ПТС-4.

Згідно пояснень ліквідатора Рабанюка В.С. до Переліку ліквідаційної маси було включене реалізоване ліквідатором Комерзаном З.Д. майно і те майно, яке на даний час існує в наявності, техніка, яка не реалізована, відсутня, тому не включена до ліквідаційної маси.

Щодо трактора МТЗ-80, про який зазначає представник ОСОБА_5 у клопотанні від 15.12.2014 р., то згідно з довідкою державної інспекції сільського господарства в Чернівецькій області від 12.12.2014 р. № 10-11/1433 за ТОВ "Хлівищанка" було зареєстровано два трактори колісних МТЗ-80, які були зняті з обліку 26.01.2007 р. та 10.12.2007 р. (т.с. 12, а.с. 315).

Один трактор МТЗ-80 ліквідатор Комерзан З.Д. включив до Інвентаризаційного опису від 20.03.2008 р., однак, суд вбачає в цьому помилку, оскільки один трактор МТЗ-80 знято з реєстрації до порушення справи про банкрутство, а другий - після порушення справи про банкрутство, однак до включення в інвентаризаційний опис. Враховуючи, що в товаристві "Хлівищанка" з 2000 року розпочався процес паювання майна, не виключено, що трактор МТЗ-80 було знято з обліку саме в зв'язку з передачею під майновий пай, можливо з інших причин, однак достовірно це встановити наразі неможливо.

У будь-якому випадку у справі відсутні матеріали, які свідчать про реалізацію цього активу ліквідатором Комерзаном З.Д. чи про передачу цього активу ліквідатору Рабанюку В.С. в складі фактичної ліквідаційної маси. Отже, на думку суду, ліквідатор Рабанюк В.С. правомірно не включив до остаточного переліку ліквідаційної маси трактор МТЗ-80.

Представник ОСОБА_5 також зазначає, що в перелік ліквідної маси ліквідатор Рабанюк В.С. не включив інші об'єкти, які занесені до Інвентаризаційних описів, що складалися ліквідатором Комерзаном З.Д., зокрема цистерни 25 м3, автомобіль-ГАЗ бензовоз, нежитлова будівля (1/2 корівника № 3). Твердження щодо останніх двох об'єктів не відповідають дійсності, вказані об'єкти присутні в Переліку ліквідаційної маси (поз. 26, поз. 11) і в Переліку реалізованої ліквідаційної маси (поз. 26, поз.11) (т.с. 12, а.с. 161,162).

Дві цистерни 25 м3 (поз. 28 Інвентаризаційного опису 25.03.2009 року) ліквідатор Рабанюк В.С до остаточного переліку ліквідаційної маси не включив у зв'язку з їх фактичною відсутністю, за матеріалами справи реалізація цих майнових об'єктів ліквідаторами не проводилася.

Суд відхиляє заперечення представника ОСОБА_5 проти затвердження звіту ліквідатора з тих підстав, що до Переліку ліквідної маси не включено майно ТОВ "Хлівищанка", описане і арештоване відділом державної виконавчої служби Кіцманського РУЮ по актах опису й арешту майна (т.с. 1, а.с. 31-42).

Так, зазначене в цих актах майно було описано й арештовано органом ДВС 25.07.2006 р. - до порушення справи про банкрутство ТОВ "Хлівищанка".

У ліквідаційній процедурі після переходу зі спрощеної процедури на загальну ліквідатор Комерзан З.Д. проводив інвентаризацію майна боржника, в результаті якої були складені Інвентаризаційні описи № 1 від 20 березня 2008 р. та без номеру від 25 березня 2009 р., до цих описів були включені окремі майнові об'єкти, зазначені в актах опису й арешту, зокрема, комбайн "Нива", автомобілі САЗ 3508, ВАЗ 21013, сівалка овочева СО-4.2, прицеп 2-ПТС-4, обприскувач ОМ-630, які в подальшому були реалізовані ліквідатором Комерзаном З.Д. і включені ліквідатором Рабанюком В.С. до Переліку ліквідаційної маси та Переліку реалізованої ліквідаційної маси.

Також суд установив, що в період з 24.06.2010 р. по 15.12.2011 р. провадження у справі про банкрутство ТОВ "Хлівищанка" не здійснювалося.

Так, ухвалою господарського суду від 24.06.2010 р. у справі № 5/213/б затверджено мирову угоду, провадження у справі припинено, керівництво товариством перейшло до його учасників, які мали можливість розпоряджатися активами товариства.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2011 р. ухвалу від 24.06.2010 р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Чернівецької області.

За такого суд вважає, що ліквідатор Рабанюк В.С. правомірно не включив до остаточного переліку ліквідаційної маси зазначене в інвентаризаційних описах майно, яке фактично було відсутнє, і включив до складу ліквідаційної маси реалізоване майно банкрута, яке не було відображено в цих описах, але обліковувалося за товариством.

З доданих до основного звіту та уточнених звітів ліквідатора документів видно, що частину включеного до ліквідаційної маси майна (зазначеного в поданому 15.12.2014 р. уточненому звіті та Переліку реалізованої ліквідаційної маси), а саме розшукане рухоме майно та один об'єкт нерухомості - корівник (нежитова будівля виробничого призначення) ліквідатор Комерзан З.Д. реалізував на відкритих торгах за ціною, що визначена експертним шляхом, що підтверджується висновками про вартість об'єкта оцінки, протоколами продажу майна на відкритих публічних торгах, актами виконаних робіт (т.с. 12, а.с. 162-184, 281, 282-290, 299).

Загальна виручка від реалізації склала 61769,00 грн. і була використана ліквідатором Комерзаном З.Д. на:

- виплату винагороди організатору торгів у сумі 8233,70 грн.,

- оплату послуг за проведення експертної оцінки в сумі 3200,00 грн.,

- оплату послуг банку - 302,00 грн.,

- погашення кредиторської заборгованості перед АТ "Райффайзен Банк Аваль" на суму 13505,14 грн.,

- погашення кредиторської заборгованості перед ОСОБА_5 у сумі 11970,00 грн.,

- оплату послуг ліквідатора в сумі 24578,16 грн.

Надходження коштів від реалізації майна та їх витрачання ліквідатором Комерзаном З.Д. підтверджується випискою банку від 18.11.2014 р., копіями оголошень, рахунками, актами виконаних робіт, платіжними дорученнями, іншими підтвердними документами (т.с. 11, а.с. 61-62, 78, т.с. 12, а.с. 185-192, 193-194, 197-199, 270, 281, 282-291, 298).

Як зазначалося вище, ухвалою господарського суду від 24.06.2010 р. затверджено мирову угоду від 30.04.2010 р. між ТОВ "Хлівищанка" та комітетом кредиторів і припинено провадження у справі.

Згідно вказаної мирової угоди інвестори ОСОБА_2, ОСОБА_11, ОСОБА_12 зобов'язалися погасити заборгованість перед кредиторами на загальну суму 271708,83 грн. відповідно до графіку погашення на умовах набуття права власності на корпоративні права підприємства-банкрута "Хлівищанка"

Після затвердження зазначеної мирової угоди і припинення провадження у справі про банкрутство ухвалою від 24.06.2010 р. і до її скасування постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2011 р. на виконання мирової угоди товариством з обмеженою відповідальністю "Хлівищанка" через зазначених вище інвесторів було погашено наступну кредиторську заборгованість, включену до реєстру вимог кредиторів:

1) із заробітної плати перед працівниками товариства - на суму 15750,72 грн. через представника інвесторів ОСОБА_13 та шляхом перерахування коштів електронним переказом (т.с. 11, а.с. 63, 67, 70);

2) перед ДПІ у Кіманському районі - у повному обсязі через ОСОБА_13 (т.с. 11, а.с. 50, 51, 66, 75-76);

3) перед відділенням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Кіцманському районі - в повному обсязі через ОСОБА_2 (т.с. 11, а.с. 53);

4) перед ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" - частково на суму 4136,00,00 грн., залишок заборгованості 125 грн. судових витрат (т. с. 6, а.с. 21, т. с. 11, а.с. 63, 80-84);

5) перед ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" - решту боргу на суму 158586,00 грн. згідно з довідкою АТ "Райффайзен Банк Аваль" від 30.04.2010 р. № 12-1/3211 через ОСОБА_11 (т.с. 11, а.с. 54-55, 78);

6) сплачено включені до реєстру вимог судові витрати через ОСОБА_2 (т.с. 11, а.с. 52);

7) сплачено частину заборгованості ПАТ "Укртелеком" на суму 829,55 грн. (т. с. 11, а.с. 53, 77), залишок боргу згідно з реєстром - 125,00 грн. судових витрат.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2011 р. скасовано ухвалу господарського суду Чернівецької області від 24.06.2010 р. про затвердження мирової угоди від 30.04.2010 р. та припинення провадження у справі, справу № 5/213/б передано на новий розгляд до господарського суду.

За результатами нового розгляду справи ухвалою суду від 06.03.2012 р. відмовлено в затвердженні мирової угоди від 30.04.2010 р., ухвалою від 16.07.2012 р. арбітражного керуючого Комерзана З.Д. звільнено від виконання обов'язків ліквідатора, новим ліквідатором призначено Нестіну О.В.

Ліквідатор Нестіна О.В. протягом періоду виконання своїх повноважень в даній справі (16.07.2012 р. - 04.02.2013 р.) реалізацію активів боржника і погашення вимог кредиторів не проводила (т.с. 10, а.с. 39-40).

Призначений ухвалою від 04.02.2013 р. ліквідатор ТОВ "Хлівищанка" Рабанюк В.С. склав остаточний реєстр вимог кредиторів на загальну суму 274574,35 грн., затверджений у подальшому ухвалою господарського суду від 22.07.2013 р. (т.с. 10, а.с. 89).

За рахунок коштів засновників ТОВ "Хлівищанка" (відомості про яких внесено до ЄДРПОУ, т.с. 12, а.с. 200) ліквідатор Рабанюк В.С. провів погашення частини вимог кредиторів, а саме:

- 23.12.2013 р. погасив заборгованість перед Державною казначейською службою у Кіцманському районі у повному обсязі, сплатив решту заборгованості перед ПАТ "ЕК "Чернівціобленерго" на суму 125,00 грн. та перед ПАТ "Укртелеком" на суму 125 грн. (т.с. 11, а.с. 85-86);

- погасив решту заборгованості із заробітної плати в сумі 2996,59 перед працівниками ТОВ "Хлівищанка" шляхом електронного переказу (фіскальні чеки від 04.12.2014 р. та від 12.12.2014 р.), виплати готівкових коштів по видаткових касових ордерах уповноваженій згідно виданих доручень особі - ОСОБА_14, та шляхом внесення коштів на депозит нотаріуса для виплати ОСОБА_15, місцезнаходження якого невідоме, що відповідає положенням п. 18 ч. 1 ст. 34, ст. 85 Закону України "Про нотаріат" (т.с. 12, а.с. 271-280, 292-297).

Залишок заборгованості в сумі 43038,81 грн. кредитору ОСОБА_5 погашено засновником ТОВ "Хлівищанка" ОСОБА_2 шляхом перерахування коштів на картковий рахунок в Ощадбанку (квитанція від 26.11.2014 р., т.с. 12, а.с. 195-196).

Оцінюючи той факт, що джерелом погашення частини вимог кредиторів була не виручка від реалізації майна боржника, а кошти осіб, які до скасування постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2011 р. ухвали від 24.06.2010 р. про затвердження мирової угоди виступали як інвестори, а на даний час згідно з відомостями, вміщеними до ЄДРПОУ, є учасниками ТОВ "Хлівищанка", суд виходить з того, що відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону засновники (учасники) боржника - юридичної особи, власник майна, центральні органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування в межах своїх повноважень зобов'язані вживати своєчасних заходів для запобігання банкрутству підприємства-боржника.

Частиною 2 зазначеної статті Закону унормовано, що власником майна боржника державного чи приватного підприємства, засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, кредиторами боржника, іншими особами в межах заходів щодо запобігання банкрутству боржника може бути надана фінансова допомога в розмірі, достатньому для погашення зобов'язань боржника перед кредиторами, у тому числі зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) і відновлення платоспроможності боржника (досудова санація). Не забороняє Закон задоволення вимог кредиторів за рахунок коштів учасників боржника-юридичної особи і в ліквідаційній процедурі.

При цьому, в питанні щодо осіб, які є учасниками ТОВ "Хлівищанка", суд виходить з положень Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Так, згідно з ч. 1 ст. 17 зазначеного Закону відомості про юридичну особу або фізичну особу - підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

Зокрема в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості щодо юридичної особи: перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), країна громадянства, серія та номер паспорта громадянина України або паспортного документа іноземця, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), якщо засновник - фізична особа; найменування, країна резидентства, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа; дані про перебування юридичної особи в процесі провадження у справі про банкрутство, санації, зокрема відомості про розпорядника майна, санатора; дата прийняття, дата набрання законної сили та номер судового рішення щодо порушення (припинення) провадження у справі про банкрутство, щодо санації, щодо визнання її банкрутом, щодо скасування державної реєстрації припинення.

Відповідно до ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до нього, то третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні. Третя особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.

Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Відомості про учасників ТОВ "Хлівищанка" ОСОБА_2, ОСОБА_11, ОСОБА_12 містяться в ЄДР (т.с. 2 а.с. 295-297) і доказів, які свідчать, що ці відомості є недостовірними, суду не надано.

Відповідно, у суду відсутні підстави для зобов'язання ліквідатора виключити зі звіту посилання, що частина боргу перед кредиторами сплачена учасниками ТОВ "Хлівищанка".

Разом з тим, відомостей про такого учасника ТОВ "Хлівищанка" як ОСОБА_5 наявний у справі витяг з ЄДР від 25.12.2013 р. не містить.

Натомість в матеріалах справи є копія нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_5 про вихід з товариства з обмеженою відповідальності "Хлівищанка", датованої 16 жовтня 2010 р. (т.с. 12, а.с. 31).

Пунктом в) ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що, окрім інших прав, учасники товариства мають право вийти в установленому порядку з товариства.

Згідно ч. 2 ст. 100 Цивільного кодексу України учасники товариства мають право вийти з товариства, якщо установчими документами не встановлений обов'язок учасника письмово попередити про свій вихід з товариства у визначений строк, який не може перевищувати одного року, а відповідно до ч. 1 ст. 88 ГК України учасники господарського товариства мають право вийти в передбаченому установчими документами порядку зі складу товариства.

Таким чином, відповідно до законодавства учасник товариства вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства, при цьому вихід учасника зі складу товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органом зв'язку. Аналогічна правова позиція висловлена в постанові Вищого господарського суду України від 24.03.2011 р. у справі № 6/76.

За такого суд критично ставиться до твердження представника ОСОБА_5, що він представляє останнього в тому числі і як засновника ТОВ "Хлівищанка", оскільки за наявними в справі матеріалами ОСОБА_5 вибув зі складу учасників товариства на підставі поданої ним заяви від 16.10.2010 р. і відомості щодо нього як учасника ТОВ "Хлівищанка" в ЄДР відсутні.

За результатами розрахунків з кредиторами ліквідатор Рабанюк В.С. подав реєстр вимог кредиторів, згідно з яким усі внесені до реєстру вимоги задоволені в повному обсязі (т.с. 12, а.с. 159).

Той факт, що у витягу з ЄДР станом на 25.12.2013 р. відсутня інформація, що стосовно ТОВ "Хлівищанка" порушено провадження у справі про банкрутство, не впливає на оцінку звіту ліквідатора судом на предмет його затвердження в порядку ст. 32 Закону.

Як вбачається з переліку ліквідаційної маси, у банкрута є нерухоме майно, що дає йому можливість продовжувати підприємницьку діяльність (т.с. 12, а.с. 160-161).

Згідно з поданим ліквідатором уточненим ліквідаційним балансом станом на 26.11.2014 р. на балансі банкрута обліковуються основні засоби залишковою вартістю 248 тис. грн., кредиторська заборгованість відсутня (т.с. 12, а.с. 158).

Заперечення представника ОСОБА_5, що погашення вимог ОСОБА_5 відбулося не в ту чергу, яка зазначена в реєстрі вимог, суд до уваги не бере, оскільки згідно з наявними у справі документами цьому кредитору сплачено саме ту суму заборгованості, яка включена до реєстру вимог кредиторів, і в цьому аспекті суд не вбачає порушення прав ОСОБА_5 як кредитора ТОВ "Хлівищанка".

Стосовно неподання ліквідатором до звіту переліку звільнених ним з товариства працівників у зв'язку з банкрутством, то такого Закон від ліквідатора не вимагає.

Перелік працівників, яким виплачено заборгованість із заробітної плати, персоніфікований у відомостях на виплату заробітної плати, де відображено всі суми, які підлягали виплаті і були виплачені або по відомостях або переказами коштів, а у випадку з ОСОБА_15 - шляхом внесення коштів на депозит нотаріуса.

Той факт, що по заочних рішеннях Кіцманського районного суду на користь працівників ТОВ "Хлівищанка" стягнуто, за підрахунками представника ОСОБА_5, кошти в розмірі 14912,48 грн., не має значення для справи, оскільки ухвалою від 22.07.2013 р. про затвердження реєстру вимог кредиторів вимоги по заробітній платі затверджено судом у розмірі 17436,00 грн., а наявними у справі доказами підтверджується виплата заробітної плати працівникам у визначених їм сумах згідно відомостей і рішень суду, при цьому загальна сума виплат навіть дещо більша, аніж затверджена судом загальна сума боргу по заробітній платі. Окрім того, від жодного працівника ТОВ "Хлівищанка" не надходило до суду заяв чи скарг на дії ліквідатора з приводу невиплати їм заборгованості із заробітної плати.

Відхиляє суд також заперечення представника ОСОБА_5, що до звіту не додано документів про рух коштів по рахунку, а також доказів сплати коштів і договорів про біржове обслуговування і на продаж іншого рухомого майна.

Так, вище судом проаналізовано всі подані ліквідатором Рабанюком В.С. документи, які підтверджують хід ліквідаційної процедури, укладення договорів на біржове обслуговування і оцінку майна, проведення відкритих торгів з реалізації майна банкрута, рух коштів тощо і дають можливість зробити висновки про загальні результати ліквідаційної процедури.

Звіт ліквідатора Рабанюка В.С. був предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів боржника 26.11.2014 р., за результатами заслуховування і розгляду звіту ліквідатора комітет кредиторів прийняв рішення погодити звіт (т.с. 12, а.с. 265-267).

Доводи представника ОСОБА_5, що ліквідатором не доведено до відома всіх кредиторів зміст звіту, суд до уваги не бере, оскільки Закон ліквідатора не зобов'язує до таких дій.

Твердження, що ОСОБА_5 не було запрошено на засідання комітету кредиторів спростовується тим, що в протоколі засідання комітету кредиторів від 26.11.2014 р. зазначено, що присутнім на засіданні був представник ОСОБА_5 Руснак Р.В. по довіреності і останній цього факту в судовому засіданні не заперечує.

Твердження представника ОСОБА_5, що у справі має бути поданий не ліквідаційний, а передаточний баланс, суперечать положенням ст 32 Закону.

Щодо розшифровки виплати винагороди ліквідаторам, то згідно звіту Рабанюка В.С. і матеріалів справи оплата послуг здійснювалася лише ліквідатору Комерзану З.Д., про що до звіту додані платіжні документи, оплата послуг ліквідаторам Нестіній О.В. та Рабанюку В.С. не проводилася.

Тривога представника ОСОБА_5, що не всі кошти виплачені ініціюючому кредитору, є надуманою, оскільки матеріалами справи доводиться погашення всієї суми заборгованості перед ВАТ "Райффайзен банк Аваль" і цей факт підтвердив представник ініціюючого кредитора безпосередньо в судовому засіданні 15.12.2014р.

Також суд не вбачає підстав для відмови в затвердженні звіту ліквідатора в зв'язку з тим, що не подано документів у підтвердження закупівлі ліквідатором Комерзаном З.Д. товарів на загальну суму 300 грн., операції зі зняття яких (коштів) готівкою відповідно до виписки банку мали місце 26.10.2010 р. та 27.04.2010 р.

Не перешкоджає затвердженню звіту й той факт, що не всі реалізовані транспортні засоби і сільгосптехніка зняті з обліку, оскільки визначальними критеріями для оцінки виконання заходів ліквідаційної процедури є розшук і реалізація активів банкрута та задоволення вимог кредиторів, а таке відбулося в повному обсязі.

Поданий 15.12.2014 р. уточнений ліквідаційний баланс ТОВ "Хлівищанка" станом на 26.11.2014 р. засвідчує відсутність у товариства непогашеної кредиторської заборгованість та наявність активів у вигляді основних засобів залишковою вартістю 248 тис. грн. (т.с. 12, а.с. 335).

Таким чином, за результатами розгляду в судовому засіданні звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу банкрута суд встановив, що всі вимоги кредиторів боржника, які внесені до реєстру, задоволені, у товариства є майно для продовження господарської діяльності, звіт ліквідатора розглянуто і погоджено комітетом кредиторів боржника а висунуті проти звіту заперечення з боку представника ОСОБА_5 є неспроможними.

У відповідності до ч. 3 ст. 32 Закону якщо майна банкрута вистачило, щоб задовольнити всі вимоги кредиторів, він вважається таким, що не має боргів, і може продовжувати свою підприємницьку діяльність. У такому разі ліквідатор протягом п'яти днів з дня прийняття господарським судом відповідного рішення повідомляє про це орган або посадову особу органу, до компетенції якого належить призначення керівника (органів управління) боржника, у разі необхідності забезпечує проведення зборів чи засідання відповідного органу та продовжує виконувати повноваження керівника (органів управління) боржника до призначення у встановленому порядку керівника (органів управління) боржника. Господарський суд може винести ухвалу про ліквідацію юридичної особи, що звільнилася від боргів, лише у разі, якщо в неї залишилося майнових активів менше, ніж вимагається для її функціонування згідно із законодавством.

На даний час мінімальний розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю законодавчо не встановлено.

Отже, за наявності в ліквідаційному балансі ТОВ "Хлівищанка" активів на суму 248 тис. грн. та відсутності кредиторської заборгованості товариство є таким, що не має боргів, і може продовжувати свою підприємницьку діяльність.

Твердження Хлівищанського сільського голови, що на балансі ТОВ "Хлівищанка" перебуває незавершене будівництво школи, яке підлягає передачі на баланс сільської ради с. Хлівище, документально не підтверджене. Попри те, враховуючи, що за результатами ліквідаційної процедури товариство не припиняється як юридична особа, у разі, якщо на балансі ТОВ "Хлівищанка" дійсно перебуває об'єкт соціальної сфери чи комунальної інфраструктури, затвердження звіту ліквідатора не перешкоджає передачі такого об'єкту на баланс органу місцевого самоврядування в установленому порядку та не порушує права останнього.

Відтак, за наслідками розгляду звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу суд дійшов висновку, що звіт ліквідатора Рабанюка В.С. від 26.11.2014 р. з урахуванням уточнених звітів від 12.12.2014 р. та від 15.12.2014 р., а також ліквідаційний баланс ТОВ "Хлівищанка" підлягають затвердженню, а провадження у справі про банкрутство - припиненню.

На підставі викладеного, керуючись ст. 32, п. 6 ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 року, суд

У Х В А Л И В :

1. Затвердити звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс ТОВ "Хлівищанка".

2. Визнати товариство з обмеженою відповідальністю "Хлівищанка" (с. Хлівище Кіцманського району Чернівецької області, код ЄДРПОУ 30485722) таким, що вільне від боргів і може продовжувати свою підприємницьку діяльність.

3. Провадження у справі припинити.

4. Ухвалу надіслати кредиторам, боржнику, ліквідатору Рабанюку В.С., державному реєстратору, державному органу з питань банкрутства.

Суддя Т.І.Ковальчук