Рішення № 41910075, 11.12.2014, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

11 грудня 2014 р. Справа № 902/1473/14

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі"

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі-Кельце-Інвест"

до: Публічного акціонерного товариства "Вінницяплодоовочпостач"

Про стягнення 47694750,9 грн. заборгованості та звернення стягнення на майно

Господарський суд Вінницької області у складі

Головуючого судді Говор Н.Д.

Cекретар судового засідання Мовчан Г.М.

Представники

позивача : Бажуков А.К. за дорученням від 14.05.2013 р.

відповідача-1 : Опанасюк П.П.- адвокат

відповідача-2 : Лисенко О.В. за дорученням від 04.11.2014 р.

відповідача-3: Лисенко О.В. за дорученням від 04.11.2014 р.

ВСТАНОВИВ :

До господарського суду Вінницької області подано позов про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці 47694750,90 грн., в тому рахунку 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 328 289,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 220 224,02 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 126 695,05 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 879,92 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії; до Публічного акціонерного товариства "Вінницяплодоовочпостач" про звернення стягнення на нерухоме майно, що належить Публічному акціонерному товариству «Вінницяплодоовочпостач» (ідентифікаційни номер 01557199, місцезнаходження: 23219, Вінницька обл., Вінницький район, с.Вінницькі хутори, вул. Немирівське шосе, 6.103) та перебуває в іпотеці ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» згідно Іпотечного договору №741224, посвідченого приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Дробахою В.О. 23.08.2012 року за р.н.1083 (з урахуванням внесених до його умов змін та доповнень), а саме:

нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 41477,3 кв.м., розташовані за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, Немирівське шосе, будинок 103, які складаються: з будівель літера "№1" будівля прохідної, загальна площа 25,4 кв.м., літера "№2" будівля вагової з навісом, загальна площа 150,3 кв.м., літера "№3" будівля контрольно-пропускного пункту з навісом, загальна площа 8,7 кв.м., літера "№4" картоплесховище складу №6 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 863,0 кв.м., літера "№5" картоплесховище складу №4 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 848,3 кв.м., літера "№6" картоплесховище складу №1 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 843,3 кв.м., літера "№7" картоплесховище складу №4 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 841,3 кв.м., літера "№8" гараж цегляний, загальна площа 978,6 кв.м., літера "№81" прибудова, літера "№82" прибудова, літера "№83" прибудова, літера "№84" прибудова, літера "№85" прибудова, літера "№86" надбудова, літера "№10" будівля побутового приміщення, загальна площа 36,9 кв.м., літера "№101" прибудова, літера "№11" тарний склад, загальна площа 269,7 кв.м., літера "№12" будівля артсвердловини, загальна площа 46,0 кв.м., літера "№13" будівля складу, загальна площа 2353,6 кв.м., літера "№131" прибудова, літера "а/13" антресоль, літера "№132" прибудова, літера "№15" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 58,0 кв.м., літера "№16" будівля котельні, загальна площа 162,5 кв.м., літера "№161" прибудова, літера "№17" будівля котельні, загальна площа 604,4 кв.м., антресоль, літера "№18" будівля складу, загальна площа 69,5 кв.м., літера "№19" адмінбудівля з виробничо-складськими приміщеннями, загальна площа 3756,8 кв.м., літера "№191" прибудова, літера "№192" прибудова, літера "№193" тамбур, літера "№194" прибудова, літера "№195" прибудова, літера "№196" прибудова, літера "№197" прибудова, літера "№198" прибудова, літера "№199" прибудова, площадка, площадка, літера "№20" будівля складу, загальна площа 2980,8 кв.м., літера "№201" прибудова, рампа, навіс, літера "№21" будівля складу, загальна площа 2297,4 кв.м., рампа, літера "№22" будівля складу, загальна площа 4911,6 кв.м., навіс, рампа з навісом, рампа з навісом, літера "№23" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 53,3 кв.м., літера "№24" будівля складу, загальна площа 86,1 кв.м., літера "№25" свинарник, загальна площа 96,1 кв.м., літера "№26" будівля насосної, загальна площа 25,2 кв.м., літера "№27" арочний склад, загальна площа 547,2 кв.м., літера "№28" будівля складу, загальна площа 1865,9 кв.м., рампа, літера "№29" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 254,7 кв.м., літера "№30" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 272,0 кв.м., літера "№301" прибудова, літера "№31" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 733,5 кв.м., літера "№311" прибудова, літера "№312" прибудова, літера "№32" будівля складу, загальна площа 555,8 кв.м., літера "№33" виробничо-складська будівля, загальна площа 3224,1 кв.м., рампа, рампа, літера "п/33" підвал, літера "№331" прибудова, літера "№332" прибудова, літера "№34" вагова залізнична, загальна площа 18,6 кв.м., літера "№36" виробничо-складська будівля, загальна площа 2259,5 кв.м., літера "№361" прибудова, рампа, вхід в підвал, літера "п/36" підвал, площадка, літера "№37" склад (фінський будинок), загальна площа 225,4 кв.м., площадка, літера "№38" овочесховище складу №1 з в'їздом, загальна площа 636,5 кв.м., літера "№39" будівля складу, загальна площа 3476,1 кв.м., літера "№391" прибудова, літера "№392" прибудова, літера "№394" прибудова, рампа, літера "№40" будівля складу, загальна площа 2309,5 кв.м., рампа, літера "№41" будівля складу, загальна площа 434,1 кв.м., літера "№42" будівля складу, загальна площа 928,3 кв.м., літера "№43" будівля складу, загальна площа 1292,9 кв.м., рампа, літера "№44" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 39,8 кв.м., літера "№45" убиральня, літера "№46" ємкість, літера "№47" ємкість, літера "№48" криниця, літера "№49" убиральня, літера "№50" огорожа, літера "№51" будівля охорони, загальна площа 29,4 кв.м., літера "№511" прибудова, площадка, літера "№52" градильня, загальна площа 3,0 кв.м., площадка, літера "№53" будівля насосної загальна площа 4,2 кв.м., літера "№54" очисні споруди, літера "№55" очисні споруди, літера "№56" криниця, літера "№57" убиральня, літера "№58" навіс, літера "№59" навіс, літера "№60" артезіанська свердловина.

земельна ділянка загальною площею 27,0820 га, кадастровий номер 0520681000:01:006:0140, розташована за адресою: 23219, Вінницька область, Вінницький район, територія Вінницько-Хутірської сільської ради, Немирівське шосе, 103, цільове призначення - для обслуговування виробничо-торгівельних споруд бази на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці (вул. Козицького, 51, корп. 1, м. Вінниця, 21050, ідентифікаційний код 24896705) в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р. в розмірі 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії.

та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі-Кельце-Інвест" про звернення стягнення на нерухоме майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Альпарі-Кельце-Інвест» (ідентифікаційни номер 13303311, місцезнаходження: 21027, м.Вінниця вул.Космонавтів, 49) та перебуває в іпотеці ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» згідно Іпотечного договору №741221, посвідченого приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Курбатовою С.П. 28.02.2012 року за р.н.414 (з урахуванням внесених до його умов змін та доповнень), а саме:

будівлі та споруди, що розташовані за адресою: місто Вінниця, проспект Космонавтів, 49, а саме: приміщення літ. "А" загальною площею 2411,4 кв.м. - підвал - пр. №1: №1-№34, №38-№47 - 590,3 кв.м., І поверх - пр. №2: №1-№23, №34 - 617 кв.м., II поверх - пр. №3: №1 - №38 - 604,4 кв.м., III поверх - пр. №4: №1 - №25 - 599,7 кв.м.; незавершене будівництво: прибудова адмінкорпусу (1 черга) готовністю 70% літ. "А1", прибудова торгового корпусу з універсамом (2 черга) готовністю 52% літ. "А2", прибудова торгового корпусу (3 черга) готовністю 37% літ. "А3";

земельна ділянка загальною площею 0,6120 га, кадастровий номер 0510136600:02:066:0022 за адресою: м. Вінниця, просп. Космонавтів, 49 на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці (вул. Козицького, 51, корп. 1, м. Вінниця, 21050, ідентифікаційний код 24896705) в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р. в розмірі 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії.

ТОВ "Альпарі" (відповідач 1) у відзиві проти позову заперечив з тих підстав, що 27 серпня 2007 року між Позивачем та Відповідачами було укладено Генеральну угоду № 7407N4.

25.12.2013 року, в рамках цієї Генеральної угоди між Банком та ТОВ «Альпарі» був укладений Кредитний договір № 741ЗК10, згідно якому ТОВ «Альпарі» було відкрито кредитну лінію з лімітом заборгованості в розмірі 41 842 000,00 грн., з терміном користування до 24.12.2014 року.

Зазначає, що починаючи з 2014 року, ТОВ «Альпарі» почало відчувати значні складнощі у виконанні своїх кредиторських зобов'язань, у тому числі і зобов'язань перед Банком.

ТОВ «Альпарі» неодноразово зверталось до Банку з пропозицією вирішення питання погашення кредиту на умовах, що задовольняли обидві сторони, зокрема:

Листом від 09.09.2013 року № 201А ТОВ «Альпарі» пропонувало розстрочити сплату основної суми кредиту ТОВ «Версія» на 8 років без урахування відсотків по кредиту, отримання згоди Банку на звільнення заставного майна - будівлі «Кельце» з прибудовами та земельною ділянкою із обтяження з метою подальшого його продажу. Було підписано попередню домовленість б/н від 15.08.2013 року щодо продажу зазначеного майна за орієнтовну суму 38 млн. грн.

Листом від 14.11.2013 року пропонувало продовжити строк дії Генеральної угоди на строк 36 місяців, виведення заставного майна з-під обтяження (за договором застави № 7408229) балансовою вартістю 21 млн. грн., з метою його продажу та подальшого погашення заборгованості.

Реструктуризувати за участю ТОВ «Альпарі» борг ТОВ «Версія», який станом на 01.11.2013 року складав 29 108 469,78 грн.

Листами від 31.01.2014 року № 47 та від 12.03.2014 року № 120 просило вивести з-під обтяження майно (товари в обороті), передані ТОВ «Альпарі» згідно договору № ДГ-0000182 від 22.10.2013 року, балансовою вартістю 23 091 900 грн., з метою їх продажу та погашення заборгованості.

Втім жоден із надісланих Банку листів не був належним чином розглянутий.

25.11.2014р. відповідач 1 подав додаткове пояснення по справі, в якому зазначає, що позовна заява не містить розрахунку суми позову, а доданий до позовної заяви Розрахунок містить лише числові показники заборгованості на кінець відповідного календарного місяця (сальдо), без відображення правових підстав та арифметичного методу розрахунку платежів, що не може свідчити про обґрунтованість Розрахунку.

Крім того, при дослідженні Розрахунку відсотків було встановлено розбіжності з розрахунком заборгованості за кредитом, нарахованих процентів та пені згідно Кредитного договору.

За загальним принципом розрахунку відсотків річних використовується кількість календарних днів у році (365-366 днів).

Тобто в будь-якому випадку відношення кількості днів у рік, арифметично створює відношення «факт/факт», « 365/365» або « 360/360», що дорівнює « 1», у такому випадку кількість днів у році не впливає на розмір відсотків, а лише розподіляє відсотки у пропорційному відношенні для кожного місяця.

Втім, з наданого Позивачем Розрахунку слідує, що він розраховував кількість днів не відповідно зазначених умов («факт/факт», « 365/365»,) а розрахував кількість календарних днів, ввівши у обіг неіснуючий часовий проміжок - «банківський рік», за принципом «факт/360 = 365/360», не врахувавши що відношення за принципом «факт/360» не буде дорівнювати « 1». Таким чином Позивачем створено арифметичне викривлення відношення днів у рік (тобто принцип 360 днів застосовано лише у знаменнику, а в чисельнику застосовано фактичну кількість календарних днів надання кредиту), а саме 365/360 = 1,013.

Таким чином відсотки за кредитним договором були штучно збільшені на 1,3% і реальна відсоткова ставка становить не 19,5% а 20,8% річних.

В зв'язку з цим стверджує, що розрахунок нарахованих відсотків є необґрунтованим. Більш того, відповідно п. 3 ч. 2 ст. 92 Конституції України одиниці ваги, міри і часу встановлюються виключно законами України. Водночас дефініція «Банківський рік», тривалістю 360 днів, у чинному законодавстві відсутня.

Крім цього відповідач 1 зазначає, що базою для розрахунку неустойки позивач зазначив подвійну облікову ставку НБУ, але розрахувавши її на 360 днів.

П. 3.2.2. Кредитного договору встановлена Комісія за управління в розмірі 0,036% від суми заборгованості. Звичайна її ставка становила 15 063,12 грн./міс, що є прямим порушенням п. 3.6. Постанови Правління НБУ №168 від 10.05.2007 року, згідно якої банки не мають права встановлювати платежі, які споживач має сплатити на користь банку за дії, які банк здійснює на власну користь (ведення справи, договору, облік заборгованості споживача тощо).

Водночас, листом від 03.11.2014 року № 74-05/1294 Банком було повідомлено ТОВ «Альпарі» про збільшення з 01.11.2014 року розміру «комісії за управління» на 0,04 процентних пункти та встановлення такої на рівні 0,156% в той час, коли нараховуючи на свою користь таку «комісійну винагороду», жодного правочину (в розумінні ч. 1 ст. 202, ст. 1011 ЦК України) за розпорядженням клієнта та на користь клієнта Банк не здійснив.

Договором передбачено збільшення ставки комісії за управління на 0,04 процентних пункти за кожне порушення. Разом з тим, ненадання на вимогу банку документів охоплюється складом триваючого правопорушення, що починає свій відлік з моменту первинного ненадання передбачених договором документів та закінчується наданням таких. За таких обставин юридична природа «комісії за управління» носить виключно санкційний (штрафний) характер і є нічим іншим, як мірою юридичної відповідальності боржника перед кредитором за порушення обов'язку з надання документів.

Стверджує, що даний платіж в жодному випадку не є комісійною винагородою, а є штрафною санкцією (різновидом неустойки). Крім того, дійсний статус «комісії за управління» підтверджено листами Позивача № 74-05/0402вн від 24.02.2014р., № 74-05/516 від 21.05.2014р., № 74-05/1294 від 03.11.2014 р.

Отже, збільшений на 0,04% розмір «комісії за управління», за своєю правовою природою, ураховуючи спосіб її обчислення та природу виникнення, підпадає під визначення штрафної санкції (частина друга статті 549 ЦК України), яка згідно листа Позивача № 74-05/0402 від 24.04.2014 року вже була нарахована ТОВ «Альпарі» в розмірі 0,076% за триваюче порушення, що не узгоджується з приписами статті 61 Конституції України, за змістом якої ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.

ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» (відповідач 2) у відзиві проти позову заперечив з тих підстав, що 28.02.2012 року між ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» (Іпотекодержатель) та ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» (Іпотекодавець) був укладений іпотечний договір № 741221, посвідчений приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Курбатовою С. П., зареєстровано в реєстрі за № 415, за яким ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» для забезпечення вимог Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди № 7407 від 27.08.2007 року передало в іпотеку належне йому нерухоме майно: земельна ділянка 0,6120 га, будівлі та споруди, Літ. «А1»; Літ. «А2»; Літ. «А3» загальною площею 2411,4 кв.м., розташовані за адресою: місто Вінниця, проспект Космонавтів, 53.

03.09.2014 року ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» отримало від ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» письмову вимогу про погашення простроченої заборгованості позичальника ТОВ «Альпарі» на загальну суму 45 656 304,27 грн.

ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» не проводило розрахунків щодо погашення простроченої заборгованості ТОВ «Альпарі» в зв'язку із відсутністю необхідної суми грошових коштів.

ПАТ «Вінницяплодоовочпостач» (відповідач 3) у відзиві проти позову заперечив з тих підстав, що 23.08.2012 року між ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» (Іпотекодержатель) та ПАТ «Вінницяплодоовочпостач» (Іпотекодавець) був укладений іпотечний договір № 7412Z, посвідчений приватним нотаріусом Вінницького районного нотаріального округу Дробахою В.О., зареєстровано в реєстрі за № 1084, за яким ПАТ «Вінницяплодоовочпостач» для забезпечення вимог Іпотекодержателя, що випливають з Генеральної угоди № 7407 від 27.08.2007 року передало в іпотеку належне йому нерухоме майно: нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 41477,3 кв.м., буд. 103 , та земельна ділянка загальною площею 27,0820 га, розташовані за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, Немирівське шосе.

03.09.2014 року ПАТ «Вінницяплодоовочпостач» отримало від ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» письмову вимогу про погашення простроченої заборгованості позичальника ТОВ «Альпарі» на загальну суму 45 656 304,27 грн.

ПАТ «Вінницяплодоовочпостач» не проводило розрахунків щодо погашення простроченої заборгованості ТОВ «Альпарі» в зв'язку із відсутністю необхідної суми грошових коштів.

Судом встановлено, що відповідач частково сплатив позивачу відсотки за користування кредитом в сумі 2875 грн. після порушення провадження у справі, що підтверджується банківськими виписками в матеріалах справи, тому провадження у справі в частині стягнення із відповідача відсотків за користування кредитом в сумі 2875 грн. підлягає припиненню згідно п. 1-1 ст. 80 ГПК України у зв'язку із відсутністю предмету спору з віднесенням на відповідача судових витрат у цій частині.

25.11.2014р. ТОВ "Альпарі" подало клопотання про призначення судової економічної (фінансово-кредитних операцій) експертизи, яке мотивує тим, що предметом доказування в даній справі є розмір заборгованості ТОВ «Альпарі» перед ПАТ «Укрексімбанк» за Кредитним договором від 25.12.2013 року № 7413К.10, що включає в себе правильність визначення суми основного боргу, правильність обрахунку відсотків за користування кредитними коштами у відповідності до встановленої відсоткової ставки та строку кредитування, нарахування штрафних санкцій та пені. Числові показники заборгованості повинні бути викладені у твердій сумі

Стверджує, що при дослідженні Розрахунку суми заборгованості, Відповідачем було встановлено розбіжності в розрахунку заборгованості за кредитом, нарахуванні процентів, штрафних санкцій та пені згідно Кредитного договору.

Дані розбіжності є наслідком застосування ПАТ «Укрексімбанк» арифметичного викривлення «відношення днів у рік» під час обрахунку розміру відсотків, штрафних санкцій та пені. Зазначене має наслідком безпідставне нарахування ТОВ «Альпарі» завищених сум відсотків за користування кредитом, пені за прострочені відсотки, пені за прострочену заборгованість та, як наслідок, збільшення Позивачем загального розміру позовних вимог.

Втім встановлення дійсного розміру заборгованості за кредитом із врахуванням динаміки утворення й погашення заборгованості, відсоткової ставки, строку кредитування, розміру облікової ставки НБУ потребує спеціальних знань та вмінь застосування математичних формул для проведення фінансових розрахунків, застосування відсоткових коефіцієнтів та інших знань у сфері фінансово-кредитних відносинах.

08.12.2014р. ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» подало заперечення на клопотання ТОВ "Альпарі" про призначення судової економічної експертизи, в якому зазначає, що єдиним обґрунтуванням зазначеного клопотання є ствердження ТОВ «Альпарі» про те, що розбіжності в сумі за обліком банку та відповідача викликані тим, що банк, на думку відповідача, «застосував арифметичне викривлення «відношення днів у рік» під час обрахунку розміру відсотків, штрафних санкцій та пені».

Згідно п.6.6.4 Генеральної угоди №7407И4 від 27.08.2007р. (далі по тексту «Генеральна угода») - методи нарахування та порядок сплати Позичальником процентів визначаються у Кредитному договорі.

Згідно п.3.1.4 Кредитного договору - проценти за кредитом нараховуються протягом усього строку користування Кредитом на залишок Основного боргу на кінець календарного дня за кожен день користування Кредитом на основі Банківського року.

Статтею 1 Кредитного договору - визначене поняття «Банківський рік» в розумінні положень кредитного зобов'язання. «Банківський рік» - період часу тривалістю 360 днів. Цей період застосовується для розрахунку/нарахування процентів за Кредитом, пені за цим Договором.

Пунктами 3.1.2.1, 3.1.2.2 та 6.6 Кредитного договору - передбачений чіткий порядок нарахування процентів та їх сплати.

Принцип та порядок нарахування та сплати пені визначений п.10.2 Кредитного договору.

Згідно ст. 526 ЦК України - зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог інших актів цивільного законодавства.

Отже, принцип та порядок нарахування процентів та штрафних санкцій чітко передбачений умовами Кредитного договору.

Зазначає, що питання щодо правомірності визначеного в Кредитному договорі принципу, порядку нарахування процентів та пені знаходиться виключно в правовій площині, та підлягає вирішенню судом в ході розгляду справи.

Розглянувши подане клопотання про призначення експертизи, суд не вбачає дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмету доказування, оскільки матеріали справи містять достатньо належних доказів для встановлення обставин справи. Докази у справі не є взаємосуперечливими, і їх правова оцінка підлягає здійсненню судом.

За таких обставин суд відмовив у задоволенні клопотання про призначення судової економічної експертизи у справі.

Заслухавши пояснення представників сторін, повно, всебічно і об'єктивно дослідивши в сукупності надані в справу докази, надавши їм юридичну оцінку суд встановив наступне.

27.08.2007р. Відкрите акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (в договорі «Банк») та Товариство з обмеженою відповідальністю „Альпарі" (в договорі «Позичальник 1»), Товариство з обмеженою відповідальністю „Версія" (в договорі «Позичальник 2»), Товариство з обмеженою відповідальністю „Альпарі-Кельце-Інвест" (в договорі «Позичальник 3»), Товариство з обмеженою відповідальністю „Атекс-Поділля" (в договорі «Позичальник 4»), Товариство з обмеженою відповідальністю „Веал-Поділля" (в договорі «Позичальник 5»), Товариство з обмеженою відповідальністю - фірмою „Будинок торгівлі" (в договорі «Позичальник 6»), Сільськогосподарське відкрите акціонерне товариство по виробництву, зоготівлі, зберіганню та реалізації сільськогосподарської продукції „Вінницяплодоовочпостач" (в договорі «Позичальник 7») уклали Генеральну угоду № 7407N4 (далі «Генеральна угода»).

Відповідно до п. 4.1. Генеральної угоди Банк проводить Кредитні операції в межах лімітів, визначених п.4.5 Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов Кредитного договору, укладеного в рамках цієї Генеральної угоди.

Відповідно до п. 4.2 Генеральної угоди Кредитний договір укладається Сторонами за умови позитивного рішення Банку відповідно до конкретних потреб Позичальника у фінансуванні та інших домовленостей між Сторонами і повинен визначати валюту та суму Кредиту чи ліміт кредитної лінії, термін користування кредитними коштами, розмір процентів за користування Кредитом та плат за Кредитним договором, рахунки для обслуговування Кредиту, Графік надання і погашення Кредиту та інші умови.

Відповідно до п. 4.5 Генеральної угоди Банк встановлює Позичальникові такі ліміти:

Загальний Ліміт заборгованості за Генеральною угодою: загальний розмір заборгованості Позичальника за Кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати еквівалент 40 000 000,00 (сорок мільйонів) гривень.

Сторони домовились, що Загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою поширюється на Кредитні договори, укладені до моменту набуття чинності цією Генеральною угодою, та є такими, що діятимуть у рамках цієї Генеральної угоди і є відповідними додатками до цієї Генеральної угоди згідно з Додатком до цієї Генеральної угоди, а також на всі Кредитні договори, які будуть укладені в рамках цієї Генеральної угоди протягом її дії.

Ліміт заборгованості за Кредитним договором встановлюється в порядку та на умовах, визначених у Кредитному договорі, укладеному Банком з Позичальником, який є невід'ємною частиною Генеральної угоди.

Загальна сума всіх чинних Лімітів заборгованості за Кредитними договорами в будь-який момент дії цієї Генеральної угоди не може перевищувати суми Загального ліміту заборгованості за Генеральною угодою.

Відповідно до п. 5.2.6 Генеральної угоди Позичальник зобов'язаний своєчасно та у повному обсязі погашати Банку заборгованість за Кредитом, сплачувати проценти за користування Кредитом та інші платежі за Кредитним договором.

Відповідно до п. 5.3.3 Генеральної угоди Банк має право достроково розірвати цю Генеральну угоду та вимагати обов'язкового дострокового погашення Кредиту, процентів, комісій та інших належних до сплати платежів за цією Генеральною угодою та Кредитним договором, якщо виникла і триває Подія невиконання зобов'язань (Стаття 7 цієї Генеральної угоди).

Відповідно до п. 6.2.1 Генеральної угоди Позичальник зобов'язаний погасити основний борг по Кредиту та інші платежі згідно з умовами Кредитного договору. Строки, передбачені Кредитним договором, є обов'язковими для Позичальника.

Відповідно до п. 6.9.1 Генеральної угоди Позичальник повинен надати Банкові забезпечення виконання зобов'язань за Генеральною угодою в розмірі не менше 150% від суми кредиту, що надається в межах Загального ліміту заборгованості за Генеральною угодою. Забезпечення в такому розмірі повинно підтримуватись протягом усього строку чинності Генеральної угоди.

Відповідно до п. 6.9.2 Генеральної угоди забезпеченням виконання зобов'язань Позичальника перед Банком за Генеральною угодою та Кредитним договором є іпотечні договори та договори застави, які укладаються між Позичальником та Банком та/або між Поручителем та Банком, а також інші прийняті для Банку форми забезпечення.

Відповідно до п.6.9.3 Генеральної угоди Позичальник несе повну відповідальність за невиконання зобов'язань за Генеральною угодою перед Банком усім належним йому майном, у т.ч. коштами, на яке може бути звернено стягнення в порядку, передбаченому діючим законодавством України.

Відповідно до п.7.1, 7.2 Генеральної угоди Позичальник зобов'язаний здійснити дострокове погашення заборгованості в повному обсязі протягом 20 банківських днів з моменту отримання відповідної письмової вимоги (повідомлення) банку у випадку, якщо:

- Позичальник не сплатив Банку у строк, визначений Кредитним договором, будь-яку суму, належну до сплати;

- не виконано умови Гарантійних документів щодо страхування майна, наданого в заставу/іпотеку Банку;

- погіршення фінансового стану Позичальника, що з точки зору Банку не сприятиме спроможності Позичальника виконати будь-яке із визначених положеннями Генеральної угоди зобов'язань.

Відповідно до п. 8.1 Генеральної угоди у разі порушення строків сплати основного боргу по Кредиту, процентів за користування Кредитом та інших грошових зобов'язань за цією Генеральною угодою Позичальник сплачує Банкові пеню. Пеня нараховується на суму несвоєчасно сплачених грошових зобов'язань із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, починаючи з дати виникнення простроченої заборгованості до дати повного погашення такої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у періоді, за який нараховувалася пеня, якщо інше не передбачене Кредитним договором, та інші штрафні санкції, передбачені чинним законодавством та Кредитним договором.

В подальшому, у зв'язку з внесенням змін до умов кредитування, між Сторонами Генеральної угоди було укладено додаткові правочини до неї: №7407N4-1 від 12.02.2008 року, №7407N4-2 від 25.04.2008 року, №7407N4-3 від 12.05.2009 року, №7407N4-4 від 20.05.2009 року, №7407N4-5 від 25.06.2009 року, №7407N4-6 від 30.10.2009 року, №7407N4-7 від 02.04.2010 року, №7407N4-8 від 06.04.2010 року, №7407N4-9 від 14.12.2010 року, №7407N4-10 від 06.05.2011 року, №7407N4-11 від 20.09.2011 року, №7407N4-12 від 31.05.2012 року, №7407N4-13 від 17.01.2013 року, №7407N4-14 від 02.07.2013 року, №7407N4-15 від 16.12.2013 року, №7407N4-16 від 25.12.2013 року, №7407N4-17 від 25.12.2013 року, в результаті яких зміст кредитного зобов'язання зазнав окремих змін, зокрема:

- ліміт заборгованості за Генеральною угодою був збільшений до 50 млн.грн.;

- термін користування кредитними коштами був встановлений до 22.08.2017 року;

- зі складу Позичальників за Генеральною угодою були виведені: ТОВ „Версія", ТОВ „Атекс-Поділля", ТОВ „Веал-Поділля" та ТОВ фірма „Будинок торгівлі".

25.12.2013р. в рамках Генеральної угоди Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (в договорі «Банк») та Товариство з обмеженою відповідальністю „Альпарі" (в договорі «Позичальник») уклали Кредитний договір № 7413К10 (далі «Кредитний договір»).

Відповідно до п. 2.1 Кредитного договору Банк надає Позичальнику кредит, а Позичальник зобов'язується повернути Кредит та сплатити Проценти за кредитом, комісії та інші платежі за цим договором.

Відповідно до п. 2.2 Кредитного договору кредит надається Позичальнику шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії.

Відповідно до п. 2.3.1 Кредитного договору ліміт кредитної лінії 41842000 грн.

Відповідно до п. 2.3.2 Кредитного договору спільний ліміт заборгованості 41842000 грн.

Відповідно до п. 2.4 Кредитного договору кінцевий термін погашення кредиту 24.12.2014р.

Відповідно до п. 3.1.2 Кредитного договору розмір процентної ставки за кредитом 19,5% річних в т. р.:

10% річних нараховується та сплачується щомісячно;

9,5% річних нараховується щомісячно та сплачується в кінці строку дії кредитного договору.

Відповідно до п. 3.1.4 Кредитного договору проценти за кредитом нараховуються протягом усього строку користування кредитом на залишок основного боргу на кінець календарного дня за кожний день користування кредитом на основі банківського року.

Відповідно до ст. 1 Кредитного договору банківський рік - період часу тривалістю 360 днів. Цей період застосовується для розрахунку/нарахування процентів за кредитом, пені за цим договором.

Відповідно до п. 3.2.1 Кредитного договору Позичальник сплачує комісію за управління кредитною лінією. Розмір ставки комісії за управління складає 0,036 (нуль цілих тридцять шість тисячних) % від Ліміту заборгованості, зазначеного у Графіку зміни Ліміту заборгованості.

Згідно п.3.2.2.3 Кредитного договору комісія за управління нараховується починаючи з дати набуття чинності цим Договором відповідно до підпункту 14.1.1 цього Договору і закінчуючи датою повного виконання зобов'язань з погашення Кредиту (включно), але не більше 90 днів з дати повного погашення Кредиту, визначеної згідно з пунктом 6.4 цього Договору.

Відповідно до п. 4.2.1.1 Кредитного договору - у разі невиконання Позичальником зобов'язань, визначених підпунктом 9.2.23 цього Договору, розмір ставки комісії за управління, визначений у підпункті 3.2.2.1 цього Договору, збільшується на 0,04 процентних пункти за кожне таке порушення, на період, починаючи з першого дня другого місяця кварталу, наступного за кварталом, у якому Позичальником порушені зобов'язання, визначені підпунктом 9.2.23 цього Договору, та закінчуючи останнім днем першого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом, в якому Позичальником виконано зазначені зобов'язання. Ненадання Позичальником до Банку довідки про заборгованість Позичальника за Кредитними операціями, довідки про обсяги грошових надходжень у строки, зазначені у підпункті 9.2.27 цього Договору, вважається невиконанням зобов'язань, визначених підпунктом 9.2.23 цього Договору. При цьому, у разі якщо на підставі довідки про обсяги грошових надходжень, яку надано після закінчення строку, зазначеного у підпункті 9.2.27 цього Договору, підтверджено виконання вимог підпункту 9.2.23 цього Договору, період, за який застосовується збільшений розмір ставки комісії за управління відповідно до попереднього абзацу цього підпункту Договору, закінчується останнім днем місяця (включно), у якому Позичальником надано відповідну довідку до Банку.

Згідно п. 4.2.1.3 Кредитного договору - у разі порушення Позичальником умов Договору, визначених підпунктом 9.2.30 цього Договору, щодо підтримання Оборотності Кредиту на певному рівні, розмір комісії за управління, визначений у підпункті 3.2.2.1 цього Договору, збільшується на 0,04 процентних пункти починаючи з першого дня місяця, наступного за періодом, у якому Позичальником порушені відповідні зобов'язання, та закінчуючи останнім днем місяця (включно), в якому Позичальником виконано зазначені зобов'язання.

Відповідно до п.6.8 Кредитного договору сплата комісії за управління (крім комісії за управління за останній період сплати такої комісії) має здійснюватись Позичальником з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - по 15 число). Протягом цього періоду сплачується комісія за управління за попередній місяць.

Відповідно до п.9.2.7 Кредитного договору Позичальник зобов'язаний здійснити погашення заборгованості в повному обсязі (кредит, проценти, комісії та інші платежі за договором) протягом 10 банківських днів з дня відправлення Банком Позичальнику повідомлення про необхідність такого погашення, якщо:

- не виконано умови Гарантійних документів, у т.ч. щодо страхування майна, наданого в заставу/іпотеку Банку (п.9.2.7.3, п.5.10.7 Кредитного договору);

- порушено питання про розірвання, визнання недійсними (неукладеними), нікчемними тощо Кредитного договору та/або Гарантійних документів, та/або Генеральної угоди (п.9.2.7.3, п.5.10.15 Кредитного договору);

- у Позичальника та/або Поручителя виникла прострочена заборгованість перед Банком за будь-яким договором , укладеним ним із Банком (п.9.2.7.3, п.5.10.2 Кредитного договору).

Згідно п. 14.6.4 Кредитного договору у разі наявності розбіжностей в ідентичних зобов'язаннях, встановлених як умовами Кредитного договору, так і умовами Генеральної кредитної угоди, положення Кредитного договору мають перевагу.

На забезпечення зобов'язань за Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007 року Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (в договорі «Іпотекодержатель») та Публічне акціонерне товариство „Вінницяплодоовочпостач" (в договорі «Іпотекодавець») уклали іпотечний договір № 7412Z4 від 23.08.2012р. (далі "Договір іпотеки"), посвідчений приватним нотаріусом ВРНО Дробахою В.О. за р.н. 1084, згідно з яким ПАТ "Вінницяплодоовочпостач" передав в іпотеку належне йому нерухоме майно: нежитлові будівлі та споруди, розташовані за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі-Хутори, Немирівське шосе, 103, загальна площа 41 477,3 кв.м., та земельну ділянку загальною площею 27,0820 га, кадастровий номер 0520681000:01:006:0140 за вказаною адресою, цільове призначення - для обслуговування виробничо-торгівельних споруд бази.

На забезпечення зобов'язань за Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007 року Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (в договорі «Іпотекодержатель») та Товариство з обмеженою відповідальністю „Альпарі-Кельце-Інвест" (в договорі «Іпотекодавець») уклали іпотечний договір № 7412Z1 від 28.02.2012р. (далі "Договір іпотеки"), посвідчений приватним нотаріусом ВМНО Курбатовою С.П. за р.н.414, згідно з яким ТОВ „Альпарі-Кельце-Інвест" передало в іпотеку Банку належне йому нерухоме майно, а саме: незавершене будівництво майнового комплексу "Кельце" з прибудовами, загальною площею 2 411,4 кв.м. та земельну ділянку, загальною площею 0,6120 га, кадастровий 'номер 0510136600:02:066:0022, розташовані за адресою: м. Вінниця, просп. Космонавтів, 49.

Відповідно до п. 2.1.16 Іпотечних договорів Іпотекодержатель (Банк) має право звернути стягнення на Предмет іпотеки, якщо протягом тридцятиденного строку письмова вимога Іпотекодержателя до Іпотекодавця та/або Позичальника про усунення порушених зобов'язань за Генеральною угодою та/або цим Договором, з попередженням про звернення стягнення на Предмет іпотеки, залишена без задоволення.

Відповідно до п. 5.1 Іпотечних договорів у разі невиконання або неналежного виконання Боржником умов кредитного договору, банк має право вимагати дострокового виконання зобов'язань боржником, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2 Іпотечних договорів звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється, окрім іншого, на підставі рішення суду.

Позивач виконав свої зобов'язання в повному обсязі і надав відповідачу кредит в розмірі 47959299,06 грн., що підтверджується банківськими виписками та розрахунком в матеріалах справи.

Позивачем нараховано відповідачу відсотки за користування кредитом за період з 25.12.2013р. по 30.09.2014р. в розмірі 6238956,66 грн.

18.08.2014 року, у зв'язку з невиконанням Позичальником та Заставодавцями (ТОВ «Альпарі-Кельце-Інвест» та ПАТ «Вінницяплодовочпостач») умов Кредитного та Іпотечного договору, Банком на адресу Позичальника була направлена вимога про дострокове погашення боргу в сумі 44 907 586,99 грн. (з яких: 41 836 252,02грн-основний борг; 2 979 340,31 грн. - проценти; 80336,64 грн. - комісія; 11658,02 грн. - пеня за порушення умов договору щодо сплати процентів та комісії) протягом 10 банківських днів з моменту направлення вимоги. Заборгованість Позичальником в повному обсязі погашена не була.

Підставою для висунення банком вимоги про дострокове погашення боргу стали наступні обставини:

- 08.04.2014 року Господарським судом Вінницької області було порушено справу №902/435/14 за позовом ТОВ «Альпарі» до АТ «Укрексімбанк» про визнання недійсною Генеральної угоди;

- ТОВ „Альпарі-Кельце-Інвест" не виконано зобов'язання щодо страхування нерухомого майна (м. Вінниця, просп. Космонавтів, 49), іпотека якого є забезпеченням виконання зобов'язань за Генеральною угодою (п.2.4.8 Іпотечного договору №741221 від 28.02.2012 р.;

- Позичальником допущене невиконання зобов'язань за Кредитним договором, внаслідок чого була утворена прострочена заборгованість в сумі 693 632,678 грн. (проценти та комісія).

Відповідно до п.9.2.7 Кредитного договору Позичальник зобов'язаний здійснити погашення заборгованості в повному обсязі (кредит, проценти, комісії та інші платежі за договором) протягом 10 банківських днів з дня відправлення Банком Позичальнику повідомлення про необхідність такого погашення, якщо:

- не виконано умови Гарантійних документів, у т.ч. щодо страхування майна, наданого в заставу/іпотеку Банку (п.9.2.7.3, п.5.10.7 Кредитного договору);

- порушено питання про розірвання, визнання недійсними (неукладеними), нікчемними тощо Кредитного договору та/або Гарантійних документів, та/або Генеральної угоди (п.9.2.7.3, п.5.10.15 Кредитного договору);

- у Позичальника та/або Поручителя виникла прострочена заборгованість перед Банком за будь-яким договором , укладеним ним із Банком (п.9.2.7.3, п.5.10.2 Кредитного договору).

Відповідно до п. 3.3 Іпотечного договору порушення зобов'язання щодо страхування заставного майна є підставою для дострокового погашення боргу за Кредитним договором та звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п.7.1, 7.2 Генеральної угоди Позичальник зобов'язаний здійснити дострокове погашення заборгованості в повному обсязі протягом 20 банківських днів з моменту отримання відповідної письмової вимоги (повідомлення) банку у випадку, якщо:

- Позичальник не сплатив Банку у строк, визначений Кредитним договором, будь-яку суму, належну до сплати;

- не виконано умови Гарантійних документів щодо страхування майна, наданого в заставу/іпотеку Банку;

- погіршення фінансового стану Позичальника, що з точки зору Банку не сприятиме спроможності Позичальника виконати будь-яке із визначених положеннями Генеральної угоди зобов'язань.

18.08.20144р. Банк направив позичальнику вимогу про дострокове погашення боргу в повному обсязі протягом 10 банківських днів з моменту її направлення, яка була отримана ТОВ "Альпарі" 18.08.2014р.

Проте відповідач 1 свої договірні зобов'язання стосовно погашення кредиту та відсотків за користування кредитом на вимогу Банку не виконав. Банківськими виписками та розрахунком стверджується, що відповідач частково погасив кредит у сумі 6123047,04 грн. та частково сплатив відсотки за користування кредитом у сумі 1910666,85 грн.

Відповідно до умов Кредитного договору позивач нарахував відповідачу комісію за управління по заборгованості в сумі 272863,83 грн.

Відповідач 1 свої договірні зобов'язання стосовно повної та вчасної сплати комісії за управління по заборгованості виконав частково в сумі 95453,75 грн.

Таким чином заборгованість відповідача 1 перед позивачем станом на день прийняття рішення судом по кредиту становить 41836252,02 грн., по відсоткам за користування кредитом з урахуванням часткової проплати після порушення провадження у справі становить 4325414,81 грн., та по сплаті комісії за управління по заборгованості становить 177410,08 грн.

З метою задоволення своїх вимог за рахунок предмету забезпечення Банк 03.09.2014р. направив відповідачу 2 та відповідачу 3 письмову вимогу про погашення заборгованості за кредитними зобов'язаннями відповідача 1 протягом 30 календарних днів з моменту її отримання.

Вказана вимога залишена відповідачем 1 та відповідачем 2 без задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України - за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно ст. 1048 ЦК України Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно зі статтею 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ст. 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається , якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України , інших актів цивільного законодавства , а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог , що звичайно ставляться.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов"язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов"язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" та ст. 572 ЦК України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки (ст. 11 Закону України "Про іпотеку").

Згідно ст. 3 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель мас право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Згідно ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 590 ЦК України).

Відповідно до ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.

Статтею 39 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються, зокрема, загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомою майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до ст. 582 ЦК України, оцінка предмета застави здійснюється у випадках, встановлених договором або законом. Оцінка предмета застави здійснюється заставодавцем разом із заставодержателем відповідно до звичайних цін, що склалися на момент виникнення права застави, якщо інший порядок оцінки предмета застави не встановлений договором або законом.

Згідно з ч. 6 ст. 5 Закону "Про іпотеку" вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором.

Позовні вимоги в частині стягнення заборгованості по кредиту, відсоткам за користування кредитом, комісії за управління по заборгованості стверджуються Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007р., Кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р., банківськими виписками, розрахунком, іншими матеріалами справи і підлягають задоволенню судом в сумі 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом на підставі ст. 526, 1054 ЦК України.

Твердження відповідача 1 щодо невірного розрахунку відсотків та комісії в зв'язку із неправомірним застосуванням у кредитному договорі поняття "Банківський рік" тривалістю 360 днів не приймається судом з таких підстав.

Відповідно до п. 1.18 розділу ІІІ глави 1 Правил бухгалтерського обліку доходів і витрат банків України, затверджених Постановою Правління Національного банку України № 255 від 18.06.2003р. для обрахування процентних доходів і витрат застосовуються такі методи визначення кількості днів:

метод "факт/факт" - передбачає, що для розрахунку використовується фактична кількість днів у місяці та році;

метод "факт/360" - передбачає, що для розрахунку використовується фактична кількість днів у місяці, але умовно в році 360 днів;

метод "30/360" - передбачає, що для розрахунку використовується умовна кількість днів у році - 360, у місяці - 30.

Умова застосування сторонами поняття "Банківський рік" тривалістю 360 днів встановлена у кредитному договорі № 7413К10 від 25.12.2013р. і не суперечить чинному законодавству.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (ч. 1 ст. 638 ЦК України).

Частина 1 ст. 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Розкриваючи зміст засади свободи договору у ст. ст. 6, 627, ЦК України визначає, що свобода договору полягає в праві сторін вільно вирішувати питання при укладенні договору, виборі контрагентів та погодженні умов договору.

Крім суми основного боргу позивач пред'явив до стягнення 1 220 224,02 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту за період з 03.09.2014р. по 14.10.2014р., 126 695,05 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за період з 08.07.2014р. по 14.10.2014р., 5 879,92 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії за період з 08.07.2014р. по 14.10.2014р.

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України - неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання; штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання; пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з п.2 ст. 551 Цивільного кодексу України - якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Відповідно до п. 8.1 Генеральної угоди у разі порушення строків сплати основного боргу по Кредиту, процентів за користування Кредитом та інших грошових зобов'язань за цією Генеральною угодою Позичальник сплачує Банкові пеню. Пеня нараховується на суму несвоєчасно сплачених грошових зобов'язань із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, починаючи з дати виникнення простроченої заборгованості до дати повного погашення такої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у періоді, за який нараховувалася пеня, якщо інше не передбачене Кредитним договором, та інші штрафні санкції, передбачені чинним законодавством та Кредитним договором.

Судом встановлено, що розрахунок пені за порушення грошових зобов'язань здійснений банком відповідно до умов Кредитного договору, в т. р. із застосуванням ст. 1 Кредитного договору, якою визначено поняття "Банківський рік" - період часу тривалістю 360 днів.

Разом з цим, Законом України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" визначено, що розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Таким чином розрахована відповідно до вимог договору пеня перевищує розмір пені, який обмежений подвійною обліковою ставкою НБУ, що діяла в цей період, а тому судом здійснено перерахунок пені відповідно до вимог чинного законодавства.

Позовні вимоги в частині стягнення пені за несвоєчасне повернення кредиту, пені за несвоєчасну сплату відсотків, пені за несвоєчасну сплату комісії стверджуються Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007р., Кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р., розрахунком, іншими матеріалами справи і підлягають задоволенню частково в сумі 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту відповідно до розрахунку здійсненого судом в системі «Ліга Закон», частково в сумі 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків відповідно до розрахунку здійсненого судом в системі «Ліга Закон», частково в сумі 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії відповідно до розрахунку здійсненого судом в системі «Ліга Закон» на підставі ст. ст. 549, 551 Цивільного кодексу України.

З урахуванням викладеного, оцінивши подані представником позивача докази та матеріали справи у їх сукупності, суд дійшов висновку, що позов про стягнення заборгованості з відповідача 1 підлягає задоволенню частково відповідно до чинного законодавства в сумі 47 673 167,05 грн , з яких:

основний борг - 41 836 252,02 грн.;

відсотки за користування кредитом - 4 325 414,81 грн.;

комісія - 177 410,08 грн.;

пеня за несвоєчасне повернення кредиту - 1 203 508,62 грн. грн.;

пеня за несвоєчасну сплату відсотків - 124 782,15 грн.;

пеня за несвоєчасну сплату комісії - 5 799,37 грн.

Позовні вимоги в частині звернення стягнення на нерухоме майно Публічного акціонерного товариства "Вінницяплодоовочпостач" стверджуються Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007р., Кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р., Іпотечним договором № 7412Z4 від 23.08.2012р., іншими матеріалами справи і підлягають задоволенню відповідно до чинного законодавства.

Позовні вимоги в частині звернення стягнення на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі-Кельце-Інвест" стверджуються Генеральною угодою №7407N4 від 27.08.2007р., Кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р., Іпотечним договором № 7412Z1 від 28.02.2012р., іншими матеріалами справи і підлягають задоволенню відповідно до чинного законодавства.

Відповідно до ч. 2 ст. 49 ГПК України судовий збір підлягає покладенню на відповідача 1 пропорційно задоволеним позовним вимогам.

Керуючись ст. 33, 34, 36, 43, 44, 49, п. 1-1 ст. 80, 82-84, 115 Господарського процесуального кодексу України

ВИРІШИВ :

1. Провадження у справі в частині стягнення 2 875 грн. відсотків за користування кредитом припинити.

2. Позов задовольнити частково в сумі 47 673 167,05 грн.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі" (вул. Космонавтів, 49, м. Вінниця, 21027, ідентифікаційний код 13329641) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці (вул. Козицького, 51, корп. 1, м. Вінниця, 21050, ідентифікаційний код 24896705) 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії, 75 486,38 грн. судового збору.

4. Звернути стягнення на нерухоме майно Публічного акціонерного товариства "Вінницяплодоовочпостач" (ідентифікаційний номер 01557199, місцезнаходження: 23219, Вінницька обл., Вінницький район, с.Вінницькі хутори, вул.Немирівське шосе, буд.103), згідно іпотечного договору № 7412Z4 від 23.08.2012р., а саме:

нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 41477,3 кв.м., розташовані за адресою: Вінницька область, Вінницький район, село Вінницькі Хутори, Немирівське шосе, будинок 103, які складаються: з будівель літера "№1" будівля прохідної, загальна площа 25,4 кв.м., літера "№2" будівля вагової з навісом, загальна площа 150,3 кв.м., літера "№3" будівля контрольно-пропускного пункту з навісом, загальна площа 8,7 кв.м., літера "№4" картоплесховище складу №6 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 863,0 кв.м., літера "№5" картоплесховище складу №4 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 848,3 кв.м., літера "№6" картоплесховище складу №1 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 843,3 кв.м., літера "№7" картоплесховище складу №4 з в'їздом та венткамерами, загальна площа 841,3 кв.м., літера "№8" гараж цегляний, загальна площа 978,6 кв.м., літера "№81" прибудова, літера "№82" прибудова, літера "№83" прибудова, літера "№84" прибудова, літера "№85" прибудова, літера "№86" надбудова, літера "№10" будівля побутового приміщення, загальна площа 36,9 кв.м., літера "№101" прибудова, літера "№11" тарний склад, загальна площа 269,7 кв.м., літера "№12" будівля артсвердловини, загальна площа 46,0 кв.м., літера "№13" будівля складу, загальна площа 2353,6 кв.м., літера "№131" прибудова, літера "а/13" антресоль, літера "№132" прибудова, літера "№15" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 58,0 кв.м., літера "№16" будівля котельні, загальна площа 162,5 кв.м., літера "№161" прибудова, літера "№17" будівля котельні, загальна площа 604,4 кв.м., антресоль, літера "№18" будівля складу, загальна площа 69,5 кв.м., літера "№19" адмінбудівля з виробничо-складськими приміщеннями, загальна площа 3756,8 кв.м., літера "№191" прибудова, літера "№192" прибудова, літера "№193" тамбур, літера "№194" прибудова, літера "№195" прибудова, літера "№196" прибудова, літера "№197" прибудова, літера "№198" прибудова, літера "№199" прибудова, площадка, площадка, літера "№20" будівля складу, загальна площа 2980,8 кв.м., літера "№201" прибудова, рампа, навіс, літера "№21" будівля складу, загальна площа 2297,4 кв.м., рампа, літера "№22" будівля складу, загальна площа 4911,6 кв.м., навіс, рампа з навісом, рампа з навісом, літера "№23" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 53,3 кв.м., літера "№24" будівля складу, загальна площа 86,1 кв.м., літера "№25" свинарник, загальна площа 96,1 кв.м., літера "№26" будівля насосної, загальна площа 25,2 кв.м., літера "№27" арочний склад, загальна площа 547,2 кв.м., літера "№28" будівля складу, загальна площа 1865,9 кв.м., рампа, літера "№29" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 254,7 кв.м., літера "№30" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 272,0 кв.м., літера "№301" прибудова, літера "№31" склад матеріально-технічного постачання, загальна площа 733,5 кв.м., літера "№311" прибудова, літера "№312" прибудова, літера "№32" будівля складу, загальна площа 555,8 кв.м., літера "№33" виробничо-складська будівля, загальна площа 3224,1 кв.м., рампа, рампа, літера "п/33" підвал, літера "№331" прибудова, літера "№332" прибудова, літера "№34" вагова залізнична, загальна площа 18,6 кв.м., літера "№36" виробничо-складська будівля, загальна площа 2259,5 кв.м., літера "№361" прибудова, рампа, вхід в підвал, літера "п/36" підвал, площадка, літера "№37" склад (фінський будинок), загальна площа 225,4 кв.м., площадка, літера "№38" овочесховище складу №1 з в'їздом, загальна площа 636,5 кв.м., літера "№39" будівля складу, загальна площа 3476,1 кв.м., літера "№391" прибудова, літера "№392" прибудова, літера "№394" прибудова, рампа, літера "№40" будівля складу, загальна площа 2309,5 кв.м., рампа, літера "№41" будівля складу, загальна площа 434,1 кв.м., літера "№42" будівля складу, загальна площа 928,3 кв.м., літера "№43" будівля складу, загальна площа 1292,9 кв.м., рампа, літера "№44" будівля трансформаторної підстанції, загальна площа 39,8 кв.м., літера "№45" убиральня, літера "№46" ємкість, літера "№47" ємкість, літера "№48" криниця, літера "№49" убиральня, літера "№50" огорожа, літера "№51" будівля охорони, загальна площа 29,4 кв.м., літера "№511" прибудова, площадка, літера "№52" градильня, загальна площа 3,0 кв.м., площадка, літера "№53" будівля насосної загальна площа 4,2 кв.м., літера "№54" очисні споруди, літера "№55" очисні споруди, літера "№56" криниця, літера "№57" убиральня, літера "№58" навіс, літера "№59" навіс, літера "№60" артезіанська свердловина.

земельна ділянка загальною площею 27,0820 га, кадастровий номер 0520681000:01:006:0140, розташована за адресою: 23219, Вінницька область, Вінницький район, територія Вінницько-Хутірської сільської ради, Немирівське шосе, 103, цільове призначення - для обслуговування виробничо-торгівельних споруд бази на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці (вул. Козицького, 51, корп. 1, м. Вінниця, 21050, ідентифікаційний код 24896705) в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р. в розмірі 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії.

Визначити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів.

Початкову ціну заставного майна на прилюдних торгах визначити за результатами оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності в порядку, визначеному Законом України „Про виконавче провадження".

5. Звернути стягнення на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Альпарі-Кельце-Інвест" (ідентифікаційний номер 13303311, місцезнаходження: 21027, м. Вінниця, вул. Космонавтів, 49) згідно іпотечного договору № 7412Z1 від 28.02.2012р., а саме:

будівлі та споруди, що розташовані за адресою: місто Вінниця, проспект Космонавтів, 49, а саме: приміщення літ. "А" загальною площею 2411,4 кв.м. - підвал - пр. №1: №1-№34, №38-№47 - 590,3 кв.м., І поверх - пр. №2: №1-№23, №34 - 617 кв.м., II поверх - пр. №3: №1 - №38 - 604,4 кв.м., III поверх - пр. №4: №1 - №25 - 599,7 кв.м.; незавершене будівництво: прибудова адмінкорпусу (1 черга) готовністю 70% літ. "А1", прибудова торгового корпусу з універсамом (2 черга) готовністю 52% літ. "А2", прибудова торгового корпусу (3 черга) готовністю 37% літ. "А3";

земельна ділянка загальною площею 0,6120 га, кадастровий номер 0510136600:02:066:0022 за адресою: м. Вінниця, просп. Космонавтів, 49 на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії в м. Вінниці (вул. Козицького, 51, корп. 1, м. Вінниця, 21050, ідентифікаційний код 24896705) в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 7413К10 від 25.12.2013р. в розмірі 41 836 252,02 грн. заборгованості за кредитом, 4 325 414,81 грн. відсотків за користування кредитом, 177 410,08 грн. комісії за користування кредитом, 1 203 508,62 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 124 782,15 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 5 799,37 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії.

Визначити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів.

Початкову ціну заставного майна на прилюдних торгах визначити за результатами оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності в порядку, визначеному Законом України „Про виконавче провадження".

6. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

7. В позові в частині стягнення 16 715,40 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 1 912,90 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків, 80,55 грн. пені за несвоєчасну сплату комісії відмовити.

Повне рішення складено 16 грудня 2014 р.

Суддя Говор Н.Д.

віддрук. прим.:

1 - до справи