Постанова № 41889592, 09.12.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" грудня 2014 р. Справа№ Б11/009-12

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Остапенка О.М.

Пантелієнка В.О.

за участю секретаря Карпюк О.С.,

представників:

від ТОВ "Фінансова компанія "Київщина-капітал" - Шиганська Н.В. (дов. від 14.11.2014), Пупиніна Л.О. (дов. від 22.04.2014),

від Товарної біржі "Електронні торги України" - Сербін І.І. (дов. від 27.01.2014),

розглянувши

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-капітал"

на ухвалу Господарського суду Київської області

від 14.11.2014

у справі № Б11/009-12 (суддя Мальована Л.Я.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем-Інвест"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестінтер"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Київської області від 14.11.2014 у справі № Б11/009-12 визнано організатором аукціону Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр" учасником у справі №Б11/009-12 про банкрутство ТОВ "Інвестінтер"; відмовлено у задоволенні клопотання ТБ "Електронні торги України" про визнання його учасником провадження у справі про банкрутство.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, ТОВ "Фінансова компанія "Київщина-капітал" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Київської області від 14.11.2014 у справі № Б11/009-12, прийняти нове рішення, яким визнати учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "Інвестінтер" та організатором аукціону з продажу майна банкрута Товарну біржу "Електронні торги України".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2014 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-капітал" прийнято до провадження.

05.12.2014 через відділ документального забезпечення суду ліквідатор банкрута подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити без змін оскаржувану ухвалу суду першої інстанції.

09.12.2014 через відділ документального забезпечення суду ліквідатор банкрута подав клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з хворою арбітражного керуючого Бойка А.І. та заяву про продовження строку розгляду даної справи, у зв'язку з поданням клопотання про відкладення розгляду справи.

Представники учасників провадження не заперечували вимоги заявлених клопотань та поклали їх вирішення на розсуд суду.

Суд ухвалив відмовити у задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи та про продовження строків розгляду справи, оскільки ліквідатор не надав докази на підтвердження обставин, на які він посилається в обґрунтування своїх вимог.

Товарна біржа "Міжрегіональний біржовий центр" подала пояснення, в яких заперечила вимоги апеляційної скарги.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження, вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 р. № 2343-XII (далі - Закон про банкрутство), ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Систем-Інвест" звернулось до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестінтер" у зв'язку з тим, що останній неспроможний виплатити заборгованість в сумі 407 315 грн. 80 коп.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 13.01.2012 порушити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестінтер" та прийнято заяву до розгляду.

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Київської області від 16.01.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів в сумі 53 142 764 грн. 70 коп.

Постановою Господарського суду Київської області від 19.06.2013 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестінтер", відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бойка Андрія Ілліча.

До господарського суду Київської області звернувся ліквідатор з клопотанням про визнання організатора аукціону Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр" учасником провадження у справи про банкрутство ТОВ "Інвестінтер" згідно зі ст. 49 Закону про банкрутство.

Клопотання мотивоване тим, що за результатами проведеного конкурсу з визначення організатора аукціону, ліквідатор здійснивши аналіз всіх поданих заявок встановив переможцем конкурсу Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр", яка запропонувала найменшу суму винагороди в розмірі 1% від ціни сформованої на аукціоні.

Відповідно до ст. 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном.

Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

На виконання вимог ст. 49 Закону про банкрутство арбітражним керуючим було затверджено порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону. Згідно встановленого порядку з метою пошуку торгуючих організацій було проведено аналіз розміщення оголошень про проведення аукціонів на офіційних веб-сайтах Міністерства Юстиції України та Вищого господарського суду України, в результаті чого складено реєстр організацій, які здійснюють свою діяльність на території м. Києва та Київської області.

Ліквідатором було встановлено наступні критерії відбору:

- наявність досвіду проведення аукціону не менше 3-х років;

- наявність в установчих документах відомостей про здійснення відповідного виду діяльності;

- запропонована найменша сума винагороди.

Ліквідатор направив торгуючим організаціям повідомлення про початок проведення конкурсу.

Протягом встановленого у повідомленні строку було отримано заяви на участь у конкурсі від наступних організацій:

ТБ "Електронні торги України";

ТБ "Універсальна земельна товарна біржа "Придніпровська";

ТБ "Українська універсальна біржа "Капітал";

ТБ "Центральна українська біржа";

ТБ "Київська універсальна";

ТБ "Універсальна товарно-сировинна біржа";

ТБ "Міжрегіональний біржовий центр";

ТОВ "Центр з реалізації проблемних активів".

За результатами проведення аналізу ліквідатор встановив наступне:

ТБ "Електронні торги України" запропонована винагорода - 1,5%,

ТБ "Універсальна земельна товарна біржа "Придніпровська" - 3%,

Українська універсальна біржа "Капітал" - 0,5-5%,

ТБ "Центральна українська біржа" - 1-5%,

ТБ "Київська універсальна" - 8%,

ТБ "Універсальна товарно-сировинна біржа" - 1-10%,

ТБ "Міжрегіональний біржовий центр" - 1%,

ТОВ "Центр з реалізації проблемних активів" - 8% - до 500 тис. грн., 5% - 500-1000 тис. грн., 3,5% - 1000-5000 тис. грн., 2% - 5000-10000 тис. грн., 1,5% - понад 10000 тис. грн.

Разом з тим, як вірно зазначено заставним кредитором у апеляційній скарзі, згідно поданої пропозиції ТБ "Міжрегіональний біржовий центр", вартість її послуг є договірною, визначається у відсотках від ціни продажу майна і складає від 1 (один) відсоток від вартості продажу майна.

Тобто, ліквідатор помилково не звернув уваги на те, що запропонована біржею оплата її послуг не є фіксованою, на відміну від запропонованих іншими учасниками конкурсу, зокрема, ТБ "Київська універсальна", ТБ "Електронні торги України", ТБ "Універсальна земельна товарна біржа "Придніпровська".

На вказані обставини також безпідставно не звернув уваги і місцевий господарський суд.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Господарського суду Київської області від 16.01.2013 визнано кредитором боржника Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" з вимогами на суму 12 581 200 грн., що підлягаю задоволенню в першу чергу, оскільки забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до ч.1 ст. 43 Закону про банкрутство майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором.

Статтею 44 Закону про банкрутство передбачено порядок і способи продажу майна банкрута ліквідатором.

Згідно ч.1 ст. 42 Закону про банкрутство усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Разом із тим, майно банкрута, яке передано в заставу з метою забезпечення виконання зобов'язань має особливий правовий статус під час провадження у справі про банкрутство.

Так, відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Приписи ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство зобов'язують ліквідатора банкрута узгоджувати з забезпеченим кредитором порядок реалізації та вартість заставного майна при продажу. Тобто, в такий спосіб забезпечується право кредитора впливати на умови продажу заставного майна.

Як вбачається з матеріалів справи, заставний кредитор ТОВ «Фінансова компанія «Київщина-Капітал» надав свою згоду на продаж майна банкрута виключно на умовах проведення аукціону в електронній формі (електронних торгів) організатором аукціону, що має сертифіковане програмне забезпечення для проведення електронних торгів з продажу майна боржників.

Слід зазначити, мета ліквідаційної процедури полягає у забезпеченні ефективного продажу майна банкрута з метою максимального задоволення вимог кредиторів, а електронні торги з продажу майна боржника, на яких наполягав заставний кредитор ТОВ «Фінансова компанія «Київщина-Капітал», будуть сприяти продавцеві в забезпеченні формування ринкової вартості майна і упередження будь-яких зловживань.

Втім, ліквідатор при оголошенні конкурсу не включив до його вимог критерій, що був запропонований заставним кредитором (продаж майна на умовах проведення аукціону в електронній формі (електронних торгів)), та не врахував вимог ч.4 ст.42 Закону про банкрутство, чим порушив права та охоронювані законом інтереси забезпеченого кредитора.

На вказані порушення законодавства не звернув уваги також суд першої інстанції, у зв'язку з чим дійшов помилкового висновку про дотримання ліквідатором порядку визначення організатора аукціону та оголошення переможцем конкурсу - Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр".

За таких обставин, колегія суддів вважає, що ухвала Господарського суду Київської області від 14.11.2014 постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права, при неповному з'ясуванні обставини, що мають значення для справи, та підлягає скасуванню, а клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Бойка А.І. про визнання організатора аукціону Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр" учасником провадження у даній справі - відхиленню.

Враховуючи, що ліквідатором порушено порядок визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, у суду відсутні підстави для задоволення клопотання учасника конкурсу Товарної біржі "Електронні торги України" про визнання учасником провадження у даній справі, скасування ухвали суду першої інстанції та задоволення апеляційної скарги в цій частині.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 106 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-капітал" задовольнити частково.

2. Скасувати пункти 1 (перший) та 2 (другий) резолютивної частини ухвали Господарського суду Київської області від 14.11.2014 у справі № Б11/009-12.

3. Відмовити в задоволення клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Бойка А.І. про визнання організатора аукціону Товарну біржу "Міжрегіональний біржовий центр" (код 34796683) учасником провадження у справі № Б11/009-12.

4. В решті ухвалу Господарського суду Київської області від 14.11.2014 у справі № Б11/009-12 залишити без змін.

5. Матеріали справи № Б11/009-12 направити для подальшого розгляду до Господарського суду Київської області.

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді О.М. Остапенко

В.О. Пантелієнко