Рішення № 41673558, 28.11.2014, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.11.2014 р. Справа № 914/3339/14

За позовом: ОСОБА_11, директор Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», м. Львів.

до відповідача 1: Товариство з обмеженою відповідальністю «Агат», м. Львів.

до відповідача 2: Учасник Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», ОСОБА_3, м. Львів.

про: визнання неправомірними - незаконними загальні збориТзОВ «Агат» від 17.01.2014 року та 04.04.2014 року

Cуддя Кітаєва С.Б.

Представники:

від позивача: ОСОБА_11;

ОСОБА_12. - представник, довіреність в матеріалах справи.

від відповідача 1: ОСОБА_10. - представник, довіреність в матеріалах справи.

від відповідача 2: ОСОБА_10. - представник, довіреність в матеріалах справи.

Права та обов'язки згідно ст. ст. 20, 22 ГПК України суд роз'яснив Стороні та представникам Сторін, які з'явились в судове засідання. Заяви про відвід судді не надходили.

Суть спору:На розгляд господарського суду Львівської області поступив позов ОСОБА_11, директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» ОСОБА_3 про визнання неправомірними - незаконними загальні збори ТзОВ «Агат» від 17.01.2014 року та 04.04.2014 року.

Ухвалою суду від 19.09.2014р. за даним позовом порушено провадження у справі, призначено її розгляд на 15.10.2014р. Ухвалою суду від 15.10.2014р. відкладено розгляд справи на 12.11.2014р.

12.11.2014 року на адресу суду поступило клопотання представника Відповідачів - ОСОБА_10. щодо продовження строків розгляду справи, яке судом було задоволено та відкладено розгляд справи на 28.11.2014 року.

24.11.2014 р. (за вх.№50959/14) в суді зареєстровано заяву-клопотання позивача про здійснення фіксації судового процесу з допомогою технічного засобу.

Ухвалою від 25.11.2014 р. задоволено клопотання позивача та вжито заходів до забезпечення позову до набрання законної сили судовим рішенням у справі.

Судом задоволено клопотання позивача від 24.11.2014 р. (вх.№ 50959/14), в судовому засіданні 28.11.2014 р. здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами, а саме програмно-апаратним комплексом «Оберіг».

Позивач в судове засідання 28.11.2014 року з'явився, позовні вимоги підтримав з підстав викладених у позовній заяві.

Представник Позивача в судове засідання 28.11.2014 року з'явився, позовні вимоги підтримав з підстав викладених у позовній заяві.

Представник Відповідача 1 в судове засідання 28.11.2014 року з'явився, позовні вимоги заперечив.

Представник Відповідача 2 в судове засідання 28.11.2014 року з'явився, позовні вимоги заперечив. Підтримав клопотання , подане до суду 28.11.14 р. (вх.№51743/14) та просить припинити провадження у справі в частині позовних вимог до гр.ОСОБА_3 на підставі ст.80 ГПК України.

За змістом підпункту 3.9.1. п. 3.9. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 (із змін. і доп.) «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК України.

Відповідно до п.3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18, у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Відповідно до ч.3 ст.22 ГПК України, сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Відповідно до ч.3 ст.4-3 ГПК України господарським судом створено сторонам необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Із врахуванням наведеного, матеріалів у справі, господарським судом дотримано встановлених ст.129 Конституції України, ст.ст.4-2,4-3 ГПК України засад здійснення судочинства та забезпечено сторонам можливість реалізації передбачених ст.22 ГПК України прав сторони в процесі, а тому суд в межах процесуального Закону (ст.ст.43,69,75 ГПК України) вбачає за можливе розглянути справу за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення Позивача, представника Позивача, представника Відповідача 1 та Відповідача 2, оцінивши докази в їх сукупності у відповідності до ст.43 ГПК України, судом встановлено.

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 100 ЦК України, право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Згідно із ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Згідно із ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_11 є співзасновником (учасником) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», зареєстрованого 10.07.1995 р. за адресою: 79005, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989.

Згідно із витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розмір внеску позивача до статутного фонду Товариства складає 180,00 грн. Ще одним співзасновником ТзОВ «Агат» є ОСОБА_3 із внеском до статутного фонду 195,00 грн.Загальний розмір статутного капіталу ТзОВ «Агат» складає 375,00 грн.

Таким чином частка ОСОБА_3 в Статутному капіталі ТзОВ «Агат» складає 52,00 %, а гр. ОСОБА_11 - 48,00 %.

Основним видом діяльності Товариства є роздрібна торгівля годинниками та ювелірними виробами.

Частиною 3 ст. 35 ГПК України встановлено, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Так, рішенням господарського суду Львівської області від 18.10.2013 року у справі № 914/3074/13 за позовом ОСОБА_3 до ТзОВ «Агат», третя особа ФОП ОСОБА_11 про захист корпоративних прав позов було задоволено частково.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) надати Учаснику Товариства - ОСОБА_3 (79005, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) наступну інформацію: завірену копію статуту ТзОВ «Агат» (код ЄДРПОУ: 23270989) нова редакція від 20.05.2008 року за № 141510500040012716;завірену копію протоколу № 2 від 19.05.2008 року ТзОВ «Агат» (код ЄДРПОУ: 23270989);завірену копію свідоцтва про державну реєстрацію ТзОВ «Агат» (код ЄДРПОУ: 23270989);належно завірені копії річних балансів ТзОВ «Агат» (код ЄДРПОУ: 23270989) за 2009, 2010, 2011, 2012 роки;звіт про діяльність та отриманий прибуток ТзОВ «Агат» (код ЄДРПОУ: 23270989) за 2009, 2010, 2011, 2012 роки.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) провести ревізію діяльності виконавчого органу Товариства за 2009, 2010, 2011, 2012 роки;

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) на наступних загальних зборах засновників (учасників) розглянути питання про затвердження фінансових звітів за 2009, 2010, 2011, 2012 роки та розподіл прибутку (доходів) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», код ЄДРПОУ: 23270989.

Стягнуто зТовариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) на користь ОСОБА_3 (79005, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) 2 867,50 грн. судового збору.

Рішенням господарського суду Львівської області від 18.10.2013 року у справі № 914/3074/13 встановлено: «З матеріалів реєстраційної справи встановлено, що розпочинаючи із 22.09.2008 року Товариством не проводилось жодних загальних зборів засновників (учасників), не приймалось рішень, зокрема, про розподіл та виплату дивідендів Товариства.

З поданих позивачем матеріалів вбачається, що з метою реалізації права як учасника товариства брати участь в управлінні справами товариства, позивач, як учасник Товариства, вимагав у останнього для ознайомлення документи звітного характеру та інформацію, що міститься в установчих документах Товариства, а для вирішення питань пов'язаних з діяльністю товариства вимагав скликання загальних зборів учасників Товариства та вирішення питання щодо подальшої організації роботи Товариства.

Позивач є засновником (учасником) ТОВ «Агат», який звернувся до суду за захистом свого корпоративного права, оскільки не зміг реалізувати дане право у досудовому порядку у зв'язку з діями відповідача які порушують (перешкоджають) здійсненню права учасника брати участь в управлінні справами товариства, брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди), одержувати інформацію про діяльність товариства, шляхом ненадання такої інформації, фактичної відмови голови товариства від скликання та проведення загальних зборів учасників для вирішення питань щодо подальшої організації роботи товариства тощо, що проявляється в бездіяльності відповідача. В матеріалах справи відсутні докази які спростовують вказані обставини.

Разом з тим, з метою реалізації права як учасника товариства, позивач вимагав у товариства для ознайомлення документи звітного характеру, інформацію, що міститься в установчих документах товариства, інформацію про отриманий товариством прибуток та причини не розподілення його між учасниками, а для вирішення питань пов'язаних з діяльністю товариства вимагав скликання загальних зборів учасників товариства для вирішення питань щодо подальшої організації роботи товариства, перевірки діяльності виконавчого органу товариства тощо, оскільки товариство фактично припинило свою господарську діяльність, що підтверджується матеріалами справи.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що прибуток від здійснення підприємницької діяльності у приміщенні, яке належить товариству, отримує лише ФОП ОСОБА_11, яка перебуваючи на посаді директора та будучи учасником товариства фактично діє на шкоду Товариству та виключно у своїх інтересах, що фактично виключає можливість позивача щодо реалізації права брати участь у розподілі прибутку товариства та одержанні його частки (дивідендів)».

Крім цього, у провадженні господарського суду Львівської області знаходилась справа № 914/4854/13 (головуюча суддя Ділай У.І.) за позовом ОСОБА_3 до ТзОВ «Агат», ОСОБА_11, ФОП ОСОБА_11 про зобов'язання вчинити дії та стягнення 200 000,00 грн. збитків, а також позов третьої особи, яка заявила самостійні вимоги на предмет спору ТзОВ «Агат» до ФОП ОСОБА_11 про відшкодування збитків в сумі 410 286,70 грн.

Рішенням суду від 09.04.2014 року у справі № 914/4854/13 позовні вимоги ОСОБА_3 задоволено частково.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3. Ідентифікаційний код 23270989) на наступних загальних зборах засновників (учасників) розглянути питання про виплату дивідендів засновникам (учасникам) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3. Ідентифікаційний код 23270989) за 2009, 2010, 2011, 2012, 2013 роки.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3. Ідентифікаційний код 23270989) на користь ОСОБА_3.1 147,00 грн. судового збору.

Прийнято відмову позивача від позову в частині стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_11 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» 200 000,00 грн. збитків.

Провадження у справі в частині стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_11 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» 200 000,00 грн. збитків припинити.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» задоволено повністю.

Стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_11.на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3. Ідентифікаційний код 23270989) 410 286,70 грн.шкоди; 8 205,73 грн. судового збору.

Рішенням господарського суду Львівської області від 09.04.2014 року у справі № 914/4854/14 встановлено:«Як встановив суд з моменту обрання ОСОБА_11 директором ТзОВ «Агат» позивач (ОСОБА_3.) фактично була позбавлена можливості реалізовувати свої корпоративні права як учасника товариства, оскільки починаючи з 19.05.2008 р. загальні збори учасників Товариства не скликалися, рішень про розподіл прибутку Товариства не приймалось. Окрім того, позивачу було відмовлено у наданні будь-якої інформації про діяльність ТзОВ «Агат».

Вищенаведені обставини встановлено також Рішенням Господарського суду Львівської області від 18.10.2013 р. у справі № 914/3074/13 за позовом ОСОБА_3 до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» за участю третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фізичної особи-підприємця ОСОБА_11 про захист корпоративних прав».

Матеріалами справи встановлено, що 16.12.2013 року на адресу ТзОВ «Агат», директора ТзОВ «Агат» - ОСОБА_11 (79007, м. Львів, АДРЕСА_3, код ЄДРПОУ: НОМЕР_2) та учасника ТзОВ «Агат» - ОСОБА_11 (79016, м. Львів, АДРЕСА_2) було надіслано повідомлення про проведення Загальних зборів Засновників (Учасників) разом із порядком денним, які повинні були відбутись 17.01.2014 року о 10:00 год. у приміщенні співвласником якого є ТзОВ «Агат», а саме 79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3 на яких мали розглядатись наступні питання: Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників ТзОВ «Агат», Про звіт директора ТзОВ «Агат» гр. ОСОБА_11 про діяльність Товариства за 2009, 2010, 2011, 2012, 2013 роки, Про розподіл прибутку (доходів - дивідендів) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат», код ЄДРПОУ: 23270989 за 2009, 2010, 2011, 2012, 2013 роки, Про призначення та проведення ревізії діяльності виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) та усієї діяльності Товариства за 2009, 2010, 2011, 2012 роки, Про притягнення до відповідальності директора Товариства гр. ОСОБА_11 за шкоду завдану Товариству, що встановлено рішенням господарського суду Львівської області від 18.10.2013 року у справі № 914/3074/13, Про звільнення із посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) гр. ОСОБА_11 та призначення нового директора, Про виключення із складу Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) гр. ОСОБА_11 та перерозподіл часток, Про вирішення питання щодо подальшої організації роботи Товариства.

Як вбачається із матеріалів справи та не спростовано Позивачем по справі, про проведення Загальних зборів Учасників, які були призначені на 17.01.2014 року гр. ОСОБА_11 була належним чином згідно Закону України «Про господарські товариства» повідомлена та особисто розписалась про отримання вказаних повідомлень, що підтверджується поштовими відправленнями та відповіддю ЛД УДППЗ «Укрпошта» від 21.01.2014 року.

17.01.2014 року о 10:00 год. Загальні збори Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» у приміщенні власником якого є Товариство (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3) не було проведено, оскільки як вбачається із акту складеного 17.01.2014 року ЛМКП «Айсберг» із 10:00 год. до 10:30 год. в приміщенні за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, що належить ТзОВ «Агат» не було можливості провести збори так як приміщення було закрито.

За результатом подій, які відбулись 17.01.2014 року було складено протокол Загальних зборів Засновників від 17.01.2014 року, а також відповідний наказ від 17.01.2014 року.

Позивач та його представник зазначають, що протокол від 17.01.2014 року необхідно визнати неправомірним- незаконним з тих підстав, що гр. ОСОБА_11 не брала участі у проведенні Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат», а відтак був відсутній кворум під час проведення останніх.

З цього приводу суд зазначає наступне.

Відповідно до роз'яснень п.17 постанови Пленуму ВСУ "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 №13 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах, порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Разом з тим, згідно із п.18 постанови Пленуму ВСУ № 13 безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону, зокрема, є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

Проте, згідно із п.19 постанови Пленуму ВСУ за №13 суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.

В судове засідання 12.11.2014 року прибула державний реєстратор відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції ОСОБА_7 та повідомила суду, що для державної реєстрації змін в Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців було подано лише протокол Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» від 04.04.2014 року лише в частині зміни керівника.

Матеріалами реєстраційної справи ТзОВ «Агат» надані державним реєстратором для огляду в судовому засіданні підтверджено те, що для державної реєстрації змін у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців було надано протокол від 04.04.2014 року, натомість протокол Загальних зборів Засновників від 17.01.2014 року в матеріалах реєстраційної справи відсутній.

Як вбачається із пояснень представника Відповідача 1 та Відповідача 2, а також із пояснень державного реєстратора, протокол Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ«Агат» від 17.01.2014 року для державно реєстрації змін у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб підприємців не подавався.

Крім цього, як пояснила в судовому засіданні державний реєстратор ОСОБА_7 прийняттям протоколу від 17.01.2014 року не відбулось порушення жодних прав та охоронюваних законом інтересів гр. ОСОБА_11, оскільки останній не подавався у відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції для проведення державної реєстрації зміняк до Статуту ТзОВ «Агат» так і до відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, а відтак не несе жодних юридичних наслідків для будь - кого із Засновників (Учасників)ТзОВ «Агат».

Судом встановлено та підтверджується матеріалами справи, що протокол Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» від 17.01.2014 року для державної реєстрації змін як до Статуту ТзОВ «Агат» так і до відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Відповідачами не подавався та жодних змін на підставі вказаного протоколу проведено не було.

Відповідно до ст.1 ГПК України, підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених ГПК України заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Завданням суду при здійсненні правосуддя, в силу ст.2 Закону України "Про судоустрій України" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією України та законами, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Звертаючись до суду з даним позовом, позивач просить здійснити захист його права шляхом визнання неправомірним - незаконним протокол від 17.01.2014 року.

Разом з тим, така вимога щодо визнання неправомірним - незаконним протоколу від 17.01.2014 року (який не подавався на державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців) є такою, що спрямована на майбутнє, тобто вимогою про спонукання відповідачів у майбутньому не вчиняти певні дій, які, на думку позивача, можуть бути вчинені відповідачами, внаслідок чого можуть порушуватись його права.

Врахувавши, що правовою підставою для звернення до господарського суду є захист порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів (ст.1 ГПК України), право на позов у особи виникає після порушення відповідачем її права, тобто захисту підлягає вже порушене право, а не те, яке може бути тільки порушено у майбутньому і щодо якого невідомо буде воно порушено чи ні.

Відтак, суд встановив, що прийняттям протоколу Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» від 17.01.2014 року не відбулось порушення прав та охоронюваних законом інтересів Позивача по справі, а відтак в цій частині позов до задоволення не підлягає.

Крім цього, 04.04.2014 року у приміщенні за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3 відбулись Загальні збори Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат», які були оформлені протоколом Загальних зборів Засновників від 04.04.2014 року, а також оформлено наказ від 04.04.2014 року.

Позивач та його представник зазначають, що протокол від 04.04.2014 року необхідно визнати неправомірним- незаконним з тих підстав, що гр. ОСОБА_11 не брала участі у проведенні Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» оскільки не була належним чином повідомлена про проведення останніх, а відтак був відсутній кворум під час проведення останніх.

З цього приводу суд зазначає наступне.

Відповідно ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Матеріалами справи встановлено, що 04.03.2014 року на адресу ОСОБА_11 (м. Львів, АДРЕСА_2), ТзОВ «Агат» (м. Львів, вул. Городоцька, 3) та адресу учасника ТзОВ «Агат» ОСОБА_11 (м. Львів, вул. Городоцька, 3) було надіслано повідомлення про проведення загальних зборів Засновників ТзОВ «Агат» у якому зазначалось, що у зв'язку із терміновою необхідністю вирішення поточних питань діяльності ТзОВ«Агат», код ЄДРПОУ: 23270989, а також виходячи виключно з інтересiв Товариства в цілому, враховуючи рішення господарського суду Львівської області від 18.10.2013 року у справі № 914/3074/13 за позовом ОСОБА_3 до ТзОВ «Агат», третя особа ФОП ОСОБА_11 про захист корпоративних прав, керуючись ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», я - ОСОБА_3 повідомляю Вас про те, що 04.04.2014 року відбудуться Загальні збори Засновників ТзОВ «Агат». Збори розпочнуться о 15:00 год. за адресою: вул. 79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3, код ЄДРПОУ: 23270989. Повідомляю, Вам, що у випадку Вашої третьої неявки на збори (оскільки на збори, які мали відбутись 04.07.2013 року о 15:00 год. та 17.01.2014 року о 10:00 год.Ви не з'явились та не забезпечили доступ до приміщення власником якого є Товариство: 79007, м. Львів, вул. Городоцька, 3) останні будуть проведені за Вашої відсутності. Порядок денний: Про обрання голови та секретаря Загальних зборів Засновників ТзОВ «Агат»; Про виключення із складу Засновників Товариства з Обмеженою Відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) гр. ОСОБА_11 та перерозподіл часток;Про звільнення із посади директора Товариства з Обмеженою Відповідальністю «Агат» (79007, м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3, код ЄДРПОУ: 23270989) гр. ОСОБА_11 та призначення нового директора Товариства - ОСОБА_3;Про визнання (підтвердження) рішень прийнятих Загальними зборами Засновників ТзОВ «Агат» від 17.01.2014 року правомірними (чинними), що підтверджується відповідними поштовими відправленнями, які містяться в матеріалах судової справи.

Посилання Позивача на те, що остання була відсутня під час проведення Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» 04.04.2014 року не заслуговує на увагу виходячи із наступного.

Так, факт проведення Загальних зборів Засновників 04.04.2014 року у приміщенні магазину ТзОВ «Агат» за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, 3, а також факт присутності гр. ОСОБА_11 на вказаних зборах підтверджується актом ЛМКП «Айсберг» від 04.04.2014 року відповідно до змісту якого вбачається, що гр. ОСОБА_11 була присутньою у приміщенні за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, буд. 3 під час проведення Загальних збрів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат», які були оформлені протоколом від 04.04.2014 року.

Як вбачається із пояснень представника Відповідачів, після проведення Загальних зборів Засновників та оформлення протоколу від 04.04.2014 року, гр. ОСОБА_11 було запропоновано розписатись в останньому, однак вона відмовилась від підпису на протоколі Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» від 04.04.2014 року.

Крім цього, факт участі Позивача у Загальних зборах Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» підтверджується тим, що 14.08.2014 року слідчим СВ Галицького РВ ЛМУ ГУМВС України у Львівській області Семчук В.В. за результатом розгляду матеріалів досудового розслідування, внесеного до ЄДРДР за № 12014140050002931 від 30.07.2014 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 358 КК України прийнято постанову про закриття кримінального провадження у зв'язку із відсутністю складу кримінального правопорушення.

В ході вказаного кримінального провадження було допитано гр. ОСОБА_11, гр. ОСОБА_3, гр. ОСОБА_9 та гр. ОСОБА_10. в результаті якого слідчим встановлено:

«Про проведення Загальних зборів Учасників, які були призначені на 17.01.2014 року ОСОБА_11 була належним чином згідно Статуту ТзОВ «Агат», ГК України та Закону України «Про господарські товариства» повідомлена та особисто розписалась про отримання вказаних повідомлень, що підтверджується поштовими відправленнями та відповідями на адвокатський запит.

Проведення Загальних зборів Засновників 04.04.2014 року у приміщенні магазину ТзОВ «Агат» за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, 3 підтверджується актом ЛМКП «Айсберг» від 04.04.2014 року та показами всіх присутніх на зборах».

Посилання Позивача на участь під час проведення Загальних зборів Засновників (Учасників) ТзОВ «Агат» сторонніх осіб не заслуговує на увагу, оскільки ні Статутом ТзОВ «Агат» в редакції чинній на дату прийняття оскаржуваних рішень, ні законодавством України не встановлено обмежень щодо участі у Загальних зборах Засновників (Учасників) осіб, які не є Засновника господарського Товариства.

Крім цього, судом встановлено, що вказана особа жодної участі у голосуванні не брала, а була лише секретарем Загальних зборів Засновників (Учасників).

Відтак, суд прийшов до висновку, що вимога позивача визнання неправомірними - незаконними загальних зборів ТзОВ «Агат» від 04.04.2014 року не підлягає до задоволення, оскільки проведення останніх відбулось із дотриманням вимог Статуту ТзОВ «Агат» та норм чинного законодавства України.

Відповідно до п.17 постанови пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», вирішуючи питання про те, чи є корпоративним спір, пов»язаний із визнанням недійсними рішень загальних зборів товариства, судам необхідно враховувати суб»єктний склад учасників спору та підстави, якими обґрунтовується відповідна вимога.

Згідно п.4 ч.1 ст.12 ГПК України , господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов»язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.

Позивач оскаржує рішення, прийняті загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Агат».

Оскільки загальні збори є органом товариства, то їх рішення розцінюються як рішення самого товариства, а не окремих учасників товариства. Тому відповідачем у спорах про визнання недійсними рішення загальних зборів є товариство ( в даному випадку - ТзОВ «Агат»).

Із врахуванням наведеного в частині позовних вимог до ОСОБА_3 слід відмовити. Відтак, клопотання відповідача від 28.11.2014 р. ( вх.№51743/14) про припинення провадження у справі на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України задоволенню не підлягає.

Відповідно до ст..49 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.

Відповідно до ст.4-3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст.ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести і підтвердити належними доказами ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги чи заперечення на позов.

Відповідно до ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Керуючись ст.ст.1, 2, 4-3, 4-4, 12,21, 22, 32, 33, 34, 36, 43, 44, 49, 75, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити повністю.

В судовому засіданні 28.11.2014 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення виготовлено 03.12.2014р.

Суддя Кітаєва С.Б.