Ухвала суду № 41515409, 19.11.2014, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, пр. Шевченка, 29

______________________________

УХВАЛА

про припинення провадження у справі про банкрутство

"19" листопада 2014 р. Справа № 916/4228/14

За заявою: ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" ( 65026, м. Одеса, вул. Грецька, буд. 19, код ЄДРПОУ 38489517 ), про порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою, передбаченою ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( в подальшому Закон України № 2343-ХІІ).

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - Ровинського О.Ю.

секретаря судового засідання - Чітакової В.О.

за участю представників сторін:

від боржника/голови ліквідаційної комісії: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

СУТЬ СПОРУ: 17.10.2014 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ", звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про визнання ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" банкрутом, в порядку передбаченому ст. 95 Закону України № 2343-ХІІ, оскільки в процедурі самостійної ліквідації, виявлена неможливість виконання своїх грошових зобов'язань перед кредитором на загальну суму у розмірі 51 391 грн. 67 коп. у зв'язку з відсутністю майнових активів для їх задоволення та прийняття 25.09.2014 р. рішення про звернення до господарського суду Одеської області із відповідною заявою.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.10.2014 р. заяву голови ліквідаційної комісії ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" про порушення провадження у справі про банкрутство, прийнято до розгляду, матеріалам заяви присвоєно № 916/4228/14.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна на запит суду у порядку, визначеному п. 4.6 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду від 16.01.2013 р. № 1, погодженою Міністерством юстиції листом від 15.01.2013 р. № 13.2-20/120, для участі у справі про банкрутство ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" визначено кандидатуру арбітражного керуючого Шаповалова Андрія Валерійовича, діючого на підставі свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здіснення діяльності арбітражного керуючого ( розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора ) від 24.07.2013 р. за № 1571, про що свідчить довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого від 23.10.2014 р., оформлена відповідно до п. 4.11 Положення.

05.11.2014 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява ( вх. № 3-1710/14 ) арбітражного керуючого Сухініна Сергія Вікторовича, про участь у справі № 916/4228/14 про банкрутство ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" у якості ліквідатора Боржника.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.11.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" та введено мораторій на задоволенні вимог кредиторів.

Станом на 05.11.2014 р. до суду від визначеної автоматизованою системою кандидатури арбітражного керуючого Шаповалова Андрія Валерійовича доказів витребуваних ухвалою суду від 22.10.2014 р. не надійшло.

Як зазначено у третьому абзаці п.3.9.1. Постанови Пленуму ВГСУ № 18 від 26.12.2011р., в разі якщо ухвалу і було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Оскільки, ухвала суду направлялась визначеному автоматизованою системою арбітражному керуючому Шаповалову А.В. за належною адресою, обов'язок суду щодо повідомлення останнього про дату, місце та час проведення судового засідання виконано судом у межах, передбачених законодавством заходів, тому адресат вважаються належним чином сповіщеним про час та місце розгляду справи.

Згідно ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неявка у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про час і місце такого засідання, не перешкоджає провадженню у справі.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні наявні матеріали справи, господарський суд встановив, що провадження у справі про банкрутство ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" підлягає припиненню з наступних підстав:

Частиною 5 ст.11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-У1 від 22.12.2011р. передбачено, що боржник зобов'язаний звернутись до господарського суду у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується у порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно до ч.2 ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно ч.36.7 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 вирішення питання щодо визнання банкрутом боржника, який ліквідується власником, здійснюється в судовому засіданні, в якому судом перевіряється поданий ліквідаційний баланс боржника та з'ясовується факт недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

За вимогами ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Ст. 60 Господарського Кодексу встановлено, що орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію. Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок та строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановленому цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію. Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку цей суб'єкт. З матеріалів справи вбачається, що доказів проведення такої перевірки боржником суду не надано.

Комісія з припинення юридичної особи, призначена у зв'язку з прийняттям товариством рішення про ліквідацію, повинна здійснити такі заходи: повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі; припинення та розмістити в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи; повідомити у установлені строки орган державної податкової служби про ліквідацію підприємства з метою проведення податковим органом позапланової перевірки боржника, передбаченої податковим законодавством; повідомити персонально всіх відомих кредиторів про прийняття рішення про припинення та отримати заяви кредиторів та прийняти рішення щодо їх обґрунтованості (необґрунтованості); провести оцінку вартості наявного у товариства рухомого та нерухомого майна, а також інших майнових активів, в порядку ст.60 Господарського кодексу України; провести аналіз виявлених активів та пасивів; здійснити продаж майна; виплатити грошові суми кредиторам у порядку черговості, встановленої ст. 112 ЦК України; скласти проміжний ліквідаційний баланс відповідно до ч. 8 ст. 111 ЦК України, ч.5 ст. 60 ГК України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами, який повинен містити відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду; прийняти рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу у відповідності з вимогами ч.1 ст. 111 ЦК України; у разі виявлення неможливості задоволення виявлених вимог кредиторів через недостатність вартості майна товариства прийняти у зв'язку з вказаними обставинами рішення щодо звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону.

Відповідно до абз. 4 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. Тому, при прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.

Згідно із ст.18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

Відповідно до ст. 17 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" (із змінами і доповненнями) в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості щодо юридичної особи: дата та номер запису про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи за спрощеною процедурою шляхом її ліквідації; відомості про перебування юридичної особи у процесі припинення, зокрема про дату реєстрації рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи; дату публікації у виданні спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи; персональний склад комісії з припинення (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії), її голову, дату обрання (призначення) або дату обрання (призначення) ліквідатора; дата затвердження передавального акта або розподільчого балансу; фінансова звітність про господарську діяльність юридичної особи (крім бюджетних установ) у складі балансу і звіту про річні фінансові результати; відомості про відкриття та закриття рахунків юридичних осіб; відомості про накладення та зняття арештів на рахунки юридичних осіб та їх майно (у тому числі на закріплене за відокремленими підрозділами); відомості про відкриття виконавчого провадження щодо юридичних осіб; відомості про строк, визначений засновниками (учасниками) юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, для заявлення кредиторами своїх вимог; відомості про початок проведення органами державної податкової служби, Пенсійного фонду України позапланової перевірки, призначеної у зв'язку з припиненням юридичної особи; відомості про неможливість проведення органами державної податкової служби, Пенсійного фонду України позапланової перевірки, призначеної у зв'язку з припиненням юридичної особи; відомості про наявність заперечень.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 22.10.2014 р. та від 12.11.2014 р. Боржника/Голову ліквідаційної комісії зобов'язано надати: витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 17.10.2014 р., однак витребуваного судом доказу з внесеними до нього відповідних записів до суду не надано. Разом із цим, головою ліквідаційного комісії, не надано доказів повідомлення Державної податкової служби про припинення ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ", шляхом направлення до ДПІ у Приморському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області заяви про припинення платника податків за Формою № 8 - ОПП. ( додаток 8 до порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів). Крім того, головою ліквідаційної комісії не надано до суду доказів, про відсутність зареєстрованих за Боржником на праві власності об'єктів рухомого та нерухомого майна, грошових коштів на рахунках боржника у банках та фінансових установах.

Пунктом 11 ч. 1 ст. 83 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності.

Враховуючи викладене, суд встановив, що ліквідаційною комісією не дотримано всіх вищевказаних вимог, тому не можливо перевірити поданий ліквідаційний баланс боржника та з'ясувати факт недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів, підстави для визнання боржника банкрутом відсутні, а провадження у справі слід припинити.

Керуючись ст.ст. 83 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 80, 86 Господарського процесуального кодексу України, суддя, -

У Х В А Л И В:

1. Припинити провадження у справі № 916/4228/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" ( 65026, м. Одеса, вул. Грецька, буд. 19, код ЄДРПОУ 38489517 ).

2. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарського суду від 05.11.2014 р.

3. Заяву арбітражного керуючого Сухініна Сергія Вікторовича про участь у справі № 916/4228/14 про банкрутство ТОВ „ЛАФФЕР МЕНЕДЖМЕНТ" у якості ліквідатора Боржника ( вх. № 3-1710/14 ) залишити без розгляду.

4. Копію ухвали надіслати: боржнику, голові ліквідаційної комісії, ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області, Приморському районному суду м. Одеси, Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, Першому Приморському ВДВС Одеського МУЮ..

Ухвала про припинення провадження у справі набирає законної сили з моменту її винесення згідно з ч. 4 ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Суддя О.Ю. Ровинський