Постанова № 41367906, 10.11.2014, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" листопада 2014 р. Справа № 5015/1763/12

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Г.М.Гнатюк

- Н.М. Кравчук

Розглянувши апеляційні скарги ТзОВ «Ва-Авто» та ВАТ «Прикарпатпромарматура»

на постанову господарського суду Львівської області від 05.02.2014р.

у справі № 5015/1763/12

за заявою: ТзОВ «Експансія»

до: ВАТ «Прикарпатпромарматура»

про: банкрутство

З участю представників :

від кредитора - ТзОВ «Компанія з управління активами «ІЗІ ЛАЙФ» - Туніка Г.В. - представник (довіреність №454 від 20.12.2013р.)

Ніштук Т.Я. - представник (довіреність №393 від 17.12.2013р.)

від кредитора - ТзОВ «ВА-АВТО» - Нєнов Д.І. - представник (довіреність №78 від 20.12.2013р.)

від кредитора - УПФ України в Личаківському районі м. Львова - Зачек Г.М. - представник (довіреність №3029/06-15 від 29.04.2014р.)

від боржника - не з'явився.

Босак О.Є. - ліквідатор.

ВСТАНОВИВ :

Постановою господарського суду Львівської області від 05.02.2014р., суддя Чорній Л.З., ВАТ «Прикарпатпромарматура» було визнано банкрутом та відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру; ліквідатором призначено арбітражного керуючого Босака Олега Євгеновича; призначено судове засідання; встановлено оплату праці арбітражного керуючого за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень у розмірі двох мінімальних заробітних плат, а також додаткову грошову винагороду в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також у розмірі 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів; затверджено створення комітетом кредиторів фонду для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому та затверджено порядок формування фонду та порядок використання його коштів.

З даною постановою не погодилися ТзОВ «Ва-Авто» та ВАТ «Прикарпатпромарматура» і оскаржили її в апеляційному порядку, оскільки вважають, що судом порушено норми матеріального та процесуального права.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 16.07.2014 у справі №5015/1763/12 вимоги апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "Ва-авто" та Відкритого акціонерного товариства "Прикарпатпромарматура" задоволено частково, постанову господарського суду Львівської області у справі № 5015/1763/12 від 05.02.2014 скасовано. Справу № 5015/1763/12 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Прикарпатпромарматура" передано на розгляд до господарського суду Львівської області на стадію розпорядження майном боржника.

Постановою Вищого господарського суду України від 14.10.2014 року у справі №5015/1763/12 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.07.2014р. у даній справі скасовано та справу передано на новий апеляційний розгляд до Львівського апеляційного господарського суду.

ТзОВ «Компанія з управління активами «ІЗІ ЛАЙФ» подало відзив на апеляційну скаргу в якому просить залишити постанову суду першої інстанції без змін, а апеляційні скарги - без задоволення.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційні скарги слід залишити без задоволення, а постанову господарського суду Львівської області від 05.02.2014р. у справі №5015/1763/12 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Львівської області від 04.05.2012 за заявою ТОВ "Експансія" порушено провадження у справі № 5015/1763/12 про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура".

Ухвалою господарського суду Львівської області від 25.07.2012 у справі №5015/1763/12 введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядника майна - арбітражного керуючого Босака О.Є. та зобов'язано ініціюючого кредитора подати до офіційних друкованих засобів оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура".

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 03.09.2012 ухвалу господарського суду Львівської області від 25.07.2012 у справі №5015/1763/12 залишено без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Постановою Вищого господарського суду України від 04.12.2012 касаційну скаргу ВАТ "Прикарпатпромарматура" залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Львівської області від 25.07.2012 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.09.2012 у справі №5015/1763/12 залишено без змін.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура" опубліковано в газеті "Голос України" № 140 (5390) від 02.08.2012.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 13.11.2013 у справі №5015/1763/12 за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів в наступних розмірах:

- вимоги першої черги на загальну суму 56 688 864,69 грн. в т.ч.: ТОВ "Компанія з управління активами "Ізі Лайф" (вимоги забезпечені іпотекою) - 56 032 714,69 грн.; ОСОБА_8 (вимоги забезпечені іпотекою) - 656 150,00 грн.;

- вимоги другої черги на загальну суму 1 498 355,72 грн. в т.ч.: Управління Пенсійного фонду України в Личаківському районі м. Львова - 1 498 355,72 грн.;

- вимоги третьої черги відсутні;

- вимоги четвертої черги на загальну суму 7 367 384,55 грн. в т. ч.: ТОВ "Ва-авто" 884 045,14 грн.; ЗАТ "Бізнес-центр "Підзамче" 5 643 533,83 грн.; ТОВ "Експансія" - 839 805,58 грн.;

- вимоги п'ятої черги відсутні;

- вимоги шостої черги на загальну суму 331 127,26 грн. в т.ч.: Управління Пенсійного фонду України в Личаківському районі м. Львова - 331 127,26 грн.

Як вбачається з протоколу зборів кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура" від 22.11.2013р., зборами кредиторів прийнято рішення про створення комітету кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура", визначено кількісний склад комітету кредиторів в кількості 3-х осіб. До складу комітету кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура" обрано кредиторів ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ", ОСОБА_8 та ТзОВ "Експансія".

За результатами обговорення члени комітету кредиторів дійшли висновку про недоцільність продовження процедури розпорядження майном у зв'язку із тим, що боржник із наявними активами не зможе відновити платоспроможність, яка б дозволила в розумні строки погасити вимоги конкурсних кредиторів. При цьому, як вбачається з вказаного протоколу, комітет кредиторів виходив з того, що у випадку продовження процедури розпорядження майном у боржника наростуть поточні кредиторські вимоги (заробітна плата, відрахування до пенсійного та інших фондів, витрати по утриманню приміщень тощо), що призведе до незадоволення вимог кредиторів четвертої черги. Крім того, комітет кредиторів виходив з того, що відсутні пропозиції про укладення мирової угоди чи санації боржника.

На даних зборах комітет кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура" прийняв рішення про звернення до господарського суду Львівської області по справі №5015/1763/12 з клопотанням про визнання боржника - ВАТ "Прикарпатпромарматура" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Крім того, вказаним протоколом комітету кредиторів від 22.11.2013р. вирішено уповноважити голову комітету кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура"" - Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" - Ніштука Т.Я. підписати та подати до Господарського суду Львівської області по справі №5015/1763/12 клопотання про визнання боржника - ВАТ "Прикарпатпромарматура" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначити ліквідатором ВАТ "Прикарпатпромарматура" Босака О.Є. (протокол зборів комітету кредиторів від 22.11.2013р).

Головою комітету кредиторів подано клопотання від 04.12.2013р. до суду про визнання боржника - ВАТ "Прикарпатпромарматура" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначити ліквідатором ВАТ "Прикарпатпромарматура" Босака О.Є.

Крім того, головою комітету кредиторів подано клопотання від 05.02.2014р. про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого, додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора та затвердження створеного комітетом кредиторів фонду для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому-ліквідатору та затвердження порядку формування фонду та порядок використання його коштів. До вказаного клопотання долучено оригінал протоколу зборів комітету кредиторів ВАТ "Прикарпатпромарматура" від 04.02.2014р., яким встановлено ліквідатору розмір, порядок та спосіб оплати послуг, додаткової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого (ліквідатора) ВАТ "Прикарпатпромарматура".

Як встановлено судом першої інстанції, з часу опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура" в газеті "Голос України" №140 (5390) від 02.08.2012р. про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура" пропозицій щодо санації боржника, укладення мирової угоди не поступало, доказів погашення вимог кредиторів станом на час слухання справи в суді боржником не надано.

Згідно реєстру вимог кредиторів боржника до реєстру включено вимоги кредиторів на загальну суму 65 885 732,22 грн. В свою чергу, боржником не надано суду доказів достатності активів для погашення вимог кредиторів.

Відповідно до ст. 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

В постанові від 14.10.2014р. суд касаційної інстанції зазначив, що згідно ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 1-1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 22.12.2011 № 4212-VI, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Суд касаційної інстанції звернув увагу на те, що розгляд справи про банкрутство за новою редакцією Закону здійснюється згідно з постановою про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

При цьому, правові підстави прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідаційної процедури - за його новою редакцією.

Згідно ч. 1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до вимог статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 30.06.1999, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно до ч. 9 ст. 7 спеціального Закону, при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.

Згідно ч. 8 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є зацікавленість. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Колегія суддів Вищого господарського суду України в постанові від 14.102014р. зазначає, що враховуючи зазначені приписи спеціального Закону, подання клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури належить до компетенції комітету кредиторів та вважає, що господарські суди повинні давати оцінку рішенням комітету кредиторів та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

З огляду на викладене апеляційний суд визнає правомірним застосування судом першої інстанції Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 30.06.1999р. при винесенні постанови від 5.02.2014р.

За наявних обставин справи суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про неспроможність боржника ВАТ "Прикарпатпромарматура" відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Розглянувши клопотання комітету кредиторів, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.1 ст.24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.

Арбітражним керуючим Босаком О.Є. подано заяву про надання згоди на призначення його ліквідатором у справі №5015/1763/12 про банкрутство ВАТ "Прикарпатпромарматура", до якої долучено копію свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_1, видане Міністерством юстиції України 04.07.2013р., копію договору страхування відповідальності арбітражного керуючого, інформаційну довідку про арбітражного керуючого та копію довідки про присвоєння ідентифікаційного номера.

Оцінюючи вищевказані докази в їх сукупності місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку про можливість задоволення заяви арбітражного керуючого Босака О.Є. та клопотання комітету кредиторів щодо призначення його ліквідатором ВАТ "Прикарпатпромарматура".

Також на підставі Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" задоволенню підлягає вищезгадане клопотання комітету кредиторів підписане головою комітету кредиторів від 05.02.2014р. про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого, додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора та затвердження створеного комітетом кредиторів фонду для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому-ліквідатору та затвердження порядку формування фонду та порядок використання його коштів.

27.03.2014 арбітражним керуючим Босаком О.Є. подано до Львівського апеляційного господарського суду доповнення до заперечення на апеляційні скарги, в якому він просив суд долучити до матеріалів справи звіт про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства ВАТ "Прикарпатпромарматура" складений Приватним підприємством "Каштан ЛВ" станом на 31.12.2013.

Апеляційний суд зазначає, що Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 30.06.1999р. не передбачав необхідності подання арбітражним керуючим звіту про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства при переході до стадії ліквідації боржника. Тому у суду першої інстанції не було правової підстави та необхідності досліджувати зазначений звіт при винесення постанови про визнання боржника банкрутом. Під час апеляційного перегляду даної справи звіт про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства являється додатковою факультативною ознакою неплатоспроможності боржника - ВАТ "Прикарпатпромарматура" та додатковим доказом необхідності відкриття ліквідаційної процедури.

Посилання апелянтів на не легітимність рішення комітету кредиторів від 22.11.2013р. з тих підстав, що кредиторські вимоги ТзОВ "Ізі Лайф" та громадянина ОСОБА_8 перебувають на новому судовому розгляді, апеляційним судом відхиляються за безпідставністю. Ухвалою господарського суду Львівської області від 13.11.2013р. було затверджено реєстр вимог кредиторів в тому числі ТОВ "Компанія з управління активами "Ізі Лайф" (вимоги забезпечені іпотекою) - 56 032 714,69 грн.; ОСОБА_8 (вимоги забезпечені іпотекою) - 656 150,00 грн. Дана ухвала не оскаржувалась сторонами в апеляційному порядку та є чинною. Відповідно до ст.. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 30.06.1999р. учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. Таким чином збори та засідання комітету кредиторів від 22.11.2013р. відбувалися у повній відповідності до вказаної норми Закону, а тому рішення цих зборів є легітимними та сумніву не викликають.

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що ВАТ «Прикарпатпромарматура» слід визнати банкрутом та відкрити щодо нього ліквідаційну процедуру

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що постанова господарського суду Львівської області від 05.02.2014р. по справі №5015/1763/12 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 101,103,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Постанову господарського суду Львівської області від 05.02.2014 року у справі №5015/1763/12 залишити без змін, а апеляційні скарги ТзОВ «Ва-Авто» та ВАТ «Прикарпатпромарматура» - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Львівської області.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Г.М. Гнатюк

Н.М. Кравчук

«Повний текст постанови виготовлено 11.11.2014р.»