Вирок № 41203682, 30.10.2014, Апеляційний суд Харківської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

___________

Провадження №11кп/790/1261/14 Головуючий 1 інстанції: Жмуд Н.М.

Справа №629/5602/13-к Доповідач: Протасов В.І.

Категорія: ч.1 ст.190, ч.3 ст.191 КК України

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 жовтня 2014 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого - судді - Протасова В.І.,

суддів - Глініна Б.В., Плетньова В.В.,

при секретарі - Дякової О.В.,

за участю прокурора - Пресс Г.С.,

захисника - ОСОБА_1,

обвинуваченого - ОСОБА_2,

представника потерпілого - ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляцією прокурора Лозівської міжрайонної прокуратури Харківської області на вирок Лозівського міжрайонного суду Харківської області від 8 липня 2014 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Зазначеним вироком,

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1,

уродженець с.Герсеваново Лозівського району Харківської

області, громадянин України, одружений, має двох

малолітніх дітей, не працюючий, раніше не засудженого,

зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1,

засуджений за ч.1 ст.190 КК України до штрафу в розмірі 500 (п'ятсот) гривен, за ч.3 ст.191 КК України до 3 (трьох) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, пов'язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 1 (один) рік.

На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у вигляді 3 (трьох) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, пов'язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 1 (один) рік.

Згідно із ст.75 КК України він звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 (один) рік з покладенням на нього обов'язків, передбачених ст.76 КК України.

Вирішено питання про судові витрати.

Вироком встановлено, що ОСОБА_2, будучи торгівельним представником ПП «Аванта-Трейд», з корисливого мотиву, з метою наживи, зловживаючи довірою експедитора ПП «Аванта-Трейд» ОСОБА_4, обманним шляхом, переконав останнього 26 квітня 2013 року, 30 квітня 2013 року, 28 червня 2013 року, 29 червня 2013 року та 6 липня 2013 року, завести йому товар за видатковими накладними на ім'я ОСОБА_5 на суму 1352 грн. 72 коп.; на ім'я ОСОБА_6 на суму 922 грн.70 коп.; на ім'я ОСОБА_7 на суму 3433 грн. 78 коп.; на ім'я ОСОБА_8 на суму 1273 грн. 96 коп.; на ім'я ОСОБА_9 на суму 1440 грн. 58 коп.; за видатковими накладними №З-АВ-012807 на суму 394 грн. 12 коп. та №З-АВ-012806 на суму 342 грн. 86 коп., причинивши ПП «Аванта-Трейд» на матеріальну шкоду на загальну суму 9160 грн. 72 коп.

Крім того, ОСОБА_2, згідно наказу №54-л/с від 12 липня 2010 року, був призначений на посаду торгівельного представника ПП «Аванта-Трейд», та з ним був укладений договір про повну матеріальну відповідальність. Будучи наділеним повноваженнями по внесенню оплати за товар в касу підприємства, уклавши усний договір доручення з клієнтами ПП «Аванта-Трейд» та маючи відповідну довіреність на це від імені ПП «Аванта-Трейд», з корисливого мотиву, з метою наживи, присвоїв довірені йому клієнтами фірми грошові кошти, шляхом їх не внесення на рахунок підприємства, а саме: ФОП ОСОБА_10 за видатковою накладною №З-АВ-011708 від 21.06.2013 року грошові кошти на суму 412 грн. 47 коп.; ФОП ОСОБА_11Н.К. за видатковою накладною №3-АВ-008547 від 30.04.2013 року грошові кошти на суму 481 грн. 67 коп.; ФОП ОСОБА_12 за видатковою накладною №З-АВ-010287 від 29.05.2013 року грошові кошти на суму 329 грн. 86 коп.; ФОП ОСОБА_13 за видатковою накладною №З-АВ-012075 від 26.06.2013 року грошові кошти на суму 398 грн. 30коп. та №3-АВ-008543 від 30.04.2013 року на суму 257 грн. 53 коп.; ФОП ОСОБА_14 за видатковою накладною №3-АВ-012023 від 26.06.2013 року грошові кошти на суму 627 грн. 42 коп.; ФОП ОСОБА_15 за видатковою накладною №3-АВ-012377 від 29.06.2013 року грошові кошти на суму 321 грн. 65 коп. та за видатковою накладною №3-АВ-369 від 29.06.2013 року грошові кошти на суму 758 грн. 36 коп.; ФОП ОСОБА_16 за видатковою накладною №З-АВ-011712 від 21.06.2013 року грошові кошт на суму 200 грн.; ФОП ОСОБА_17 за видатковою накладною №3-АВ-011706 від 21.06.2013 року грошові кошти на суму 255 грн. 14 коп.; ФОП ОСОБА_18 за видатковою накладною №З-АВ-009761 від 21.05.2013 року грошові кошт на суму 1301 грн. 18 коп.; ФОП ОСОБА_19 за видатковою накладною №3-АВ-013199 від 12.07.2013 року грошові кошти на суму 210 грн. 62 коп.; ФОП ОСОБА_20 за видатковою накладною №З-АВ-009567 від 16.05.2013 року грошові кошти на суму 267 грн. 71 коп.; ФОП ОСОБА_21 за видатковою накладною №3-АВ-012527 від 03.07.2013 року грошові кошти на суму 229 грн. 97 коп.; ФОП ОСОБА_22 за видатковою накладною №З-АВ-008852 від 04.05.2013 року грошові кошти на суму 1074 грн. 92 коп.; ФОП ОСОБА_23 за видатковою накладною №3-АВ-010435 від 31.05.2013 року грошові кошт на суму 259 грн. 63 коп.; ФОП ОСОБА_24 за видатковою накладною №3-АВ-009003 від 08.05.2013 року грошові кошти на суму 100 грн. 64 коп.; ФОП ОСОБА_25 за видатковими накладними: №3-АВ-11847 від 22.06.2013 року грошові кошти на суму 460 грн. 52 коп., №З-АВ-011849 від 22.06.2013 року грошові кошти на суму 579 грн. 76 коп., №З-АВ-011846 від 22.06.2013 року грошові кошти на суму 396 грн. 56 коп., №3-АВ-010924 від 08.06.2013 року грошові кошти на суму 501 грн. 14 коп., №З-АВ-011848 від 22.06.2013 року грошові кошти на суму 388 грн. 52 коп., №З-АВ-010922 від 08.06.2013 року грошові кошти на суму 428 грн. 18 коп., №З-АВ-010485 від 01.06.2013 року грошові кошти на суму 345 грн. 79 коп.; ФОП ОСОБА_26 за видатковими закладними: №З-АВ-011711 від 21.06.2013 року грошові кошти на суму 495 грн. 96 коп., №3-АB-011312 від 14.06.2013 року грошові кошти на суму 429 грн. 47 коп., №3-АВ-011310 від 14.06.2013 року грошові кошти на суму 419 грн. 06 коп.; ФОП ОСОБА_27 за видатковою накладною №3-АВ-012073 від 26.06.2013 року грошові кошти на суму 377 грн. 78 коп.; ФОП ОСОБА_28 за видатковою накладною №З-АВ-012809 від 06.07.2013 року грошові кошти на суму 641 грн. 40 коп.; ФОП ОСОБА_29 за видатковою накладною №3-АВ-010827 від 07.06.2013 року грошові кошти на суму 1077 грн. 83 коп.; ФОП ОСОБА_30 за видатковою накладкою №3-АВ-012375 від 29.06.2013 року грошові кошти на суму 124 грн. 10 коп.; ФОП ОСОБА_31 за видатковою накладною №3-АВ-012808 від 06.07.2013 року грошові кошти на суму 239 грн. 33 коп.; ФОП ОСОБА_32 за видатковою накладною №З-АВ-007717 від 19.04.2013 року грошові кошти на суму 461 грн. 79 коп., причинивши ПП «Аванта-Трейд» на матеріальну шкоду на загальну суму 15854 грн. 26 коп.

Прокурор в апеляції просить скасувати вирок у зв'язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність та постановити новий вирок, призначивши ОСОБА_2 за ч.1 ст.190 КК України покарання у вигляді штрафу в сумі 510 гривен, за ч.3 ст.191 КК України 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, пов'язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 1 рік. На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, пов'язані з організаційно-розпорядчими функціями строком на 1 (один) рік. Згідно із ст.75 КК України звільнити від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік з покладенням на нього обов'язків, передбачених ст.76 КК України.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляції, посилаючись на обставини наведені в скарзі, пояснення обвинуваченого та захисника, які вважали, що апеляція задоволенню не підлягає, представника потерпілого, який підтримав доводи апеляції, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно з вимогами ч.1 ст.404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Суд, правильно встановив фактичні обставини справи та дав вірну правову кваліфікацію діям обвинуваченого.

Обставини злочину та кваліфікація вчиненого в апеляції не оскаржуються.

Доводи апеляції прокурора про неправильність застосування закону України про кримінальну відповідальність колегія суддів вважає обґрунтованими.

Відповідно до положень ч.2 ст.53 КК України розмір штрафу визначається судом залежно від тяжкості вчиненого злочину та з урахуванням майнового стану винного в межах від тридцяти до тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян, тобто від 510 гривен до 17000 гривен.

Як вбачається із матеріалів справи, суд першої інстанції, призначаючи покарання, не врахував положення ч.2 ст.53 КК України та призначив ОСОБА_2 покарання за ч.1 ст.190 КК України у вигляді штрафу в розмірі 500 (п'ятсот) гривен, що не відповідає вимогам закону.

Зазначені обставини, відповідно до вимог п.2 ч.1 ст.420 КПК України, є підставою для скасування вироку в частині призначеного покарання у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону.

Призначаючи покарання ОСОБА_2, колегія суддів враховує, що він раніше не засуджений, на обліку у лікарів психіатра та нарколога не перебуває, за місцем реєстрації та проживання характеризується позитивно, має на утриманні двох малолітніх дітей.

Обставин, які пом'якшують чи обтяжують покарання, не встановлено.

Ці данні про особу обвинуваченого та ступінь тяжкості вчинених злочинів, дають підстави призначити обвинуваченому мінімальне покарання, передбачене санкціями ч.1 ст.190, а ч.3 ст.191 КК України, із застосуванням звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Таким чином, колегія суддів, дійшла висновку, що покарання ОСОБА_2 за ч.3 ст.190 КК України має бути призначено у вигляді позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України, саме таке покарання буде необхідне і достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.405, 407, 419, п.2 ч.1 ст.420 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора Лозівської міжрайонної прокуратури Харківської області задовольнити.

Вирок Лозівського міжрайонного суду Харківської області від 8 липня 2014 року стосовно ОСОБА_2 в частині призначення покарання скасувати і постановити свій вирок.

Призначити ОСОБА_2 покарання за ч.1 ст.190 КК України - штраф в розмірі п'ятсот десять гривен, за ч.3 ст.191 КК України - три роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані із зберіганням та розпорядженням товарно-матеріальними цінностями, строком на один рік.

На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_2 покарання у вигляді трьох років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані із зберіганням та розпорядженням товарно-матеріальними цінностями, строком на один рік.

Згідно із ст.75 КК України звільнити ОСОБА_2 від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік.

На підставі ст.76 КК України покласти на ОСОБА_2 обов'язки:

- не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції;

- повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання та роботи;

- періодично з'являтися для реєстрації в кримінально-виконавчу інспекцію.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, що тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий -

Судді: