Ухвала суду № 41159213, 17.12.2013, Апеляційний суд Херсонської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

№11/791/1431/13 Головуючий в 1 інстанції: Хоменко В.Г.

Категорія: ч.1, 2 , 3 ст.185, Доповідач: Гемма Ю.М.

ч.3 ст.186, ч.1 ст.263, ч.1 ст.309 КК України

У Х В А Л А

іменем України

17 грудня 2013 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого Гемми Ю.М.,

суддів Чупини С.П., Красновського І.В.,

за участю прокурора Дворецького О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1, на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 06 грудня 2012 року, -

в с т а н о в и л а :

Цим вироком:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 року

народження, уродженця м. Генічеськ Херсонської області,

громадянина України, раніше неодноразово судимого,

засуджено за ч.1 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі;

за ч.2 ст.185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;

за ч.3 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі;

за ч.3 ст.186 КК України на 5 років 6 місяців позбавлення волі;

за ч.1 ст.263 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

за ч.1 ст.309 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі;

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_1 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового зарахування покарання відбутого за вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 03.03.2010 року, визначено ОСОБА_1 остаточне покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Міра запобіжного заходу - тримання під вартою з 06.02.2012 року.

Вирішено питання про судові витрати та речові докази.

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_2 року

народження, уродженця м. Генічеськ Херсонської області,

громадянина України, раніше неодноразово судимого, останній

раз: 03.03.2010 року за ч.1 ст.263 КК України на 2 роки

позбавлення волі,

засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

Міра запобіжного заходу - тримання під вартою з 15.02.2013 року.

Вирішено питання про судові витрати та речові докази.

Вироком суду ОСОБА_1 і ОСОБА_2 визнані винними і засуджені за вчинення таких злочинів:

1) В 2009 році ОСОБА_1, знаходячись в г. Мелітополі Запорізької області, отримав в дар від невстановленої слідством особи, тобто незаконно придбав предмет, що є стандартним вибуховим пакетом метальної дії - димним порохом, після чого перевіз його до м Генічеська Херсонської області за місцем свого проживання за адресою:АДРЕСА_1 де незаконно зберігав без передбаченого законом дозволу до 29.01.2012 року, коли біля 16.00 години даний предмет було знайдено робітниками міліції в ході огляду в спальні його будинку.

2) Крім того, ОСОБА_1 в серпні 2011 року, знаходячись у лісосмузі біля м. Генічеська, виявив один кущ коноплі, обірвавши його верхні частини, приніс до свого будинку по АДРЕСА_1 де висушив та подрібнив його, таким чином, придбав та виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - каннабіс, масою 19,0г., який зберігав без мети збуту для особистого вживання до 29.01.2012 року, коли працівниками міліції було виявлено та вилучено вищевказаний наркотичний засіб.

3) Крім того, в період з 20.11.2011 року по 22.11.2011 року ОСОБА_1, знаходячись у м. Генічеську Херсонської області, прибувши до дачної земельної ділянки НОМЕР_1 городнього товариства «Рибак», заволодів металевою лавкою для сидіння вартістю 480 грн., яка належала потерпілій ОСОБА_3, таємно викопавши її з землі, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_3 матеріальну шкоду на суму 480 грн.

4) Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_1 17.12.2011 року біля 22.00 годин, повторно, знаходячись в стані алкогольного сп'яніння, прибув до будинку АДРЕСА_2, де розбивши скло вікна в квартирі №1, при цьому будучи поміченим в момент проникнення до квартири мешканкою сусідньої квартири №2 ОСОБА_4, на зауваження якої не реагував, відкрито заволодів належною ОСОБА_5 пральною машинкою моделі «LG Electronics», вартістю 1000 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_5 матеріальну шкоду на суму 1000 грн.

4) В кінці грудня 2011 року ОСОБА_1 за попередньою згодою з ОСОБА_2 в нічний час проник в двір будинку АДРЕСА_3, де повторно, шляхом вільного доступу, таємно викрав з даху будівлі металеву бочку, вартістю 200 грн., скобообразну тену, вартістю 50 грн., кран,вартістю 60 грн., завдавши потерпілій ОСОБА_6 матеріальну шкоду на загальну суму 310 грн.

5) 28.12.2011 року біля 15.00 годин ОСОБА_1, знаходячись на території Генічеського рибоконсервного заводу за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова,4, з приміщення обробного цеху, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав велосипед марки «Аіст», вартістю 500 грн., належний потерпілій ОСОБА_7, спричинивши потерпілій матеріальну шкоду на суму 500 грн.

6) Він же, з 17.00 годин 02.01.2012 року до 08.00 годин 03.01.2012 року, знаходячись в АДРЕСА_4 повторно, шляхом пошкодження замку дверцях автомобіля «Газ 24», належного ОСОБА_8, таємно викрав із салону автомобіля авто магнітолу «Faringat», вартістю 392 грн, флеш пам'ять USB, вартістю 77 грн., завдавши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 469 грн.

7) В ніч на 03.01.2012 року ОСОБА_1, знаходячись в стані алкогольного сп'яніння, на другому поверху будинку АДРЕСА_5 повторно, таємно викрав дитячу коляску «Адамікс Неон», вартістю 800 грн., належну потерпілому ОСОБА_9, завдавши потерпілому матеріальну шкоду в розмірі 800 грн.

8) Він же, в період з 22.00 годин 04.01.2012 року по 04.00 годину 05.01.2012 року, знаходячись в АДРЕСА_6 повторно, шляхом пошкодження замку на дверях автомобіля «ВАЗ 2109», належного ОСОБА_10, таємно викрав із салону автомобіля автомагнітолу «Ріоneer», вартістю 600 грн., МР-3 плеер «LG», вартістю 200 грн., завдавши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 800 грн.

9) В ніч с 20.01.2012 року по 21.01.2012 року, ОСОБА_1 знаходячись в м. Генічеськ Херсонської області, шляхом вільного доступу проник в приміщення господарської будови будинку АДРЕСА_7, звідки повторно, таємно викрав майно належне ОСОБА_11, а саме: 23 курей, вартість 1 курки складає 55 грн., завдавши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 1265 грн.

В апеляції засуджений ОСОБА_1, не оспорюючи доведеність своєї вини, посилається на те, що суд безпідставно призначив йому покарання з застосуванням ч.4 ст. 70 КК України, оскільки він у 2010 році не притягувався до кримінальної відповідальності. Просить розібратися у справі.

Вирок щодо ОСОБА_2 в апеляційному порядку не оскаржується.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, та вважав за необхідне змінити вирок в частині призначення покарання, виключивши з вироку вказівку суду про призначення покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, у дебатах прокурор підтримав свою позицію, перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновки суду щодо фактичних обставин справи та доведеності вини ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, за які його засуджено, за встановлених та викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 186, ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 309 КК України, обґрунтовані зібраними та дослідженими у судовому засіданні доказами, яким дана належна оцінка, і такі висновки суду в апеляції засудженим не оспорюються.

Разом із тим, як обґрунтовано зазначено в апеляції засудженого, суд, призначаючи покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, неправильно застосував кримінальний закон.

Як убачається з матеріалів справи, вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 03.03.2010 року був засуджений ОСОБА_2 за ч.1 ст. 263 КК України на 2 роки позбавлення (а.с. 45, 96), а не ОСОБА_1, тому відомості про засудження саме ОСОБА_1 за цим вироком є помилковими.

За таких обставин, у суду не було підстав для призначення ОСОБА_1 покарання за правилами ч.4 ст. 70 КК України.

У зв'язку з необхідністю виправлення цієї помилки суду, колегія суддів вважає, що вирок щодо ОСОБА_1 підлягає зміні з виключенням відомості про засудження ОСОБА_1 за ч.1 ст. 263 КК за вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 03.03.2010 року, та про призначення йому покарання за правилами ч.4 ст. 70 КК України.

Керуючись ст.ст. 365, 366, 373 КПК України в редакції 1960 року, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

апеляцію засудженого ОСОБА_1 - задовольнити.

Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 06 грудня 2012 року щодо ОСОБА_1 - змінити.

Виключити з вступної частині вироку відомості про засудження ОСОБА_1 за ч.1 ст. 263 КК за вироком Генічеського районного суду Херсонської області від 03.03.2010 року.

Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду про призначення ОСОБА_1 покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України.

Вважати ОСОБА_1 засудженим:

за ч.1 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі;

за ч.2 ст. 185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;

за ч.3 ст. 185 КК України на 5 років позбавлення волі;

за ч.3 ст. 186 КК України на 5 років 6 місяців позбавлення волі;

за ч.1 ст. 263 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

за ч.1 ст. 309 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі;

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити ОСОБА_1 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

У решті вирок щодо нього - залишити без зміни.

Судді: