Ухвала суду № 40991619, 22.09.2014, Приморський районний суд м. Одеси

22.09.2014

Справа № 522/20712/13-к

1-кп/522/533/13

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 вересня 2014 року Приморський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді - Крикливого О. М.

при секретарі - Росолик О. А.

за участю прокурора - Крещенко В. В.

розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_1 про звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності за кримінальним провадженням, внесеним до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000168 від 12.12.2012 року відносно:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, одруженого, маючого на утриманні малолітню дитину ІНФОРМАЦІЯ_2, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не засудженого,

за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, суд -

ВСТАНОВИВ:

Досудовим розслідуванням встановлено, що ДСД ОУ ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» б/н від 09.10.2006 року зареєстровано 10.10.2006 року рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради та взято на податковий облік у ДПІ у Приморському районі м. Одеси 26.10.2006 року. 01.11.2006 року підприємству видано свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість №100242050 від 01.11.2006 року.

На підставі наказу № 83-04-01-К від 18.05.2009 року, директором ДСД ОУ ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» у період з 18.05.2009 року по теперішній час, являється ОСОБА_2, в службові обов'язки якого входить: здійснення загального керівництва підприємством, ведення бухгалтерського і податкового обліків, своєчасне складання і надання до податкових органів достовірної податкової звітності щодо фінансово - господарської діяльності підприємства.

Учасниками ДСД ОУ ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» є ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3», ТОВ «Девелоперська компанія «Югстрой», ОК «Середньофонтанський 19-А».

Відповідно до п.п.2.1.7 п.2.1 ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» зобов'язаний вести оперативний, бухгалтерський та податковий облік та звітність спільної діяльності.

Відповідно до п. 3.1 п. 3 Договору - ведення сумісної діяльності та її облік за даним договором в повному обсязі здійснюється виключно Заводом

Відповідно до п.п. 29.10 Статуту ТОВ «Завод залізобетонних виробів - З», зареєстрованого Приморською районною адміністрацією Одеського міськвиконкому 06.06.2003 року за №26303264Ю0010512. ОСОБА_2, перебуваючи на посаді директора ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» має право без доручення від імені Товариства, представляти його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формувати адміністрацію Товариства, розпоряджатися майном підприємства, укладати правочини, наймати та звільняти працівників підприємства, видавати відповідні доручення, накази та розпорядження, здійснювати інші дії щодо оперативного управління ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» та вирішує питання діяльності підприємства.

Таким чином, займаючи посаду директора ДСД ОУ ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3», яка пов'язана з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських обов'язків, ОСОБА_2, як службова особа підприємства, відповідав за правильність обчислення і своєчасність сплати податків та обов'язкових платежів, як це передбачено чинним законодавством України, а саме:

у відповідності зі ст. ст. 8, 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» в обов'язки ОСОБА_2 входить:

- несення відповідальності за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві;

- забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років;

- створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів;

- відображення в облікових регістрах господарських операцій у тому звітному періоді, в якому вони були здійснені;

- несення відповідальності за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних.

У відповідності зі ст.16 Податкового кодексу України, ОСОБА_2 зобов'язаний:

- вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків і зборів;

- подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов'язані з обчисленням і сплатою податків і зборів;

- сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи;

Діючи в порушення зазначених вимог законодавства, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність і бажаючи уникнути виконання обов'язків перед бюджетом, усвідомлюючи і передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді приховування податків і ненадходження до бюджету, бажаючи їх настання, ОСОБА_2 здійснив ряд умисних протиправних дій, що виразилися в наступному.

Так, у жовтні та грудні 2011 року ОСОБА_2 будучи директором ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3», в порушення вимог Податкового кодексу України, занизив податок на додану вартість у розмірі 409 250 гривень та податок на прибуток за 3 - 4 квартали 2011 року у розмірі 470 637,5 гривень по взаємовідносинах з ТОВ «Миколаїв Будторг», ТОВ «Тріо - Трейд».

Загальна сума, яка не надійшла до бюджету держави в результаті порушення вказаних норм закону посадовими особами ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» склала 879 887, 5 гривень.

Крім того, операції по взаємовідносинах ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» з ТОВ «Миколаїв Будторг», ТОВ «Тріо - Трейд» носили безтоварний характер. Встановлено, що ТОВ «Миколаїв Будторг», ТОВ «Тріо - Трейд» мають ознаки фіктивного підприємства: у вказаних підприємств відсутні необхідні умови для ведення господарської діяльності, відсутні основні фонди, технічний персонал, виробничі активи, складські приміщення, транспортні засоби, а також їх місцезнаходження не встановлено.

Так, при будівництві загально - житлового комплексу «Середньофонтанський» в м. Одесі, вул. Середньофонтанська, 19 житлова група А використовувала будівельні матеріали. Документів підтверджуючих транспортування будівельних матеріалів від постачальників до будівельного майданчика відсутні.

Факт транспортування та вантажні роботи підтвердити неможливо, оскільки відсутні документи які б підтверджували фактичне перевезення, вантаження/розвантаження вантажу (ТТН).

Відповідно до правил перевезень вантажу автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Мінтрансу України, «Товарно - транспортна накладна - єдиний для всіх учасників транспортного процесу юридичний документ, призначений для списання товарно-матеріальних цінностей, обліку на шляху їх переміщення, оприбутковування складського, оперативного і бухгалтерського обліку, а також для розрахунків за перевезення вантажу, обліку виконаної роботи».

Крім того, в п.п. 11.1 п. 11 зазначених Правил перевезень визначено, що товарно-транспортні накладні, шляхові листи вантажного автомобіля є основними документами на перевезення вантажів. Правилами перевезень визначається порядок виписки ТТН Зокрема, п.п. 11.5 п.11 Правил перевезень передбачено, що ТТН замовник (вантажовідправник) повинен виписувати в кількості не менше чотирьох екземплярів. Замовник (вантажовідправник) засвідчує всі екземпляри ТТН підписом і при необхідності штампом.

Також, п.п. 11.7 п.11 зазначених правил перевезень передбачено: перший екземпляр ТТН залишається у замовника (вантажовідправника), другий - передається водієм (експедитором) вантажоодержувачу, третій і четвертий екземпляри, засвідчені підписом вантажоодержувача (у разі потреби - друком (штампом), передаються перевізнику. У свою чергу, перевізник для виконання розрахунків із замовлення автотранспорту (за найняті автомобілі) висилає останньому третій екземпляр.

Типові форми первинного обліку роботи вантажного автомобіля, зокрема типова форма транспортної накладної, затверджені сумісним наказом Мінтрансу і Мінстату України від «Про затвердження типових форм первинного обліку роботи вантажного автомобіля». Відповідно до п. 2 цього наказу застосування вказаних форм первинного обліку суб'єктами господарської діяльності незалежно від форм власності є обов'язковим.

Пунктом 198.1 ст.198 Податкового кодексу України передбачено: «Право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг...»

Пунктом 198.2 ст.198 Податкового кодексу України передбачено: «Датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше:

- дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг;

- дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною».

Пунктом 198.3 ст.198 Податкового кодексу України передбачено: «Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 39 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, вказаною пунктом 193.1 ст.193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду».

Відповідно до п.201.1 ст.201 Податкового кодексу України «Платник податку зобов'язаний надати покупцю (отримувачу) на його вимогу підписану уповноваженою платником особою та скріплену печаткою податкову накладну».

Відповідно до п.201.4 ст.201 Податкового кодексу України «Податкова накладна виписується у двох примірниках у день виникнення податкових зобов'язань продавця. Оригінал податкової накладної видається покупцю, копія залишається у продавця товарів/послуг».

Відповідно до п.201.6 ст.201 Податкового кодексу України «Податкова накладна є податковим документом і одночасно відображається у податкових зобов'язаннях і реєстрі виданих податкових накладних продавця та реєстрі отриманих податкових накладних покупця».

Необхідність підтвердження господарських операцій первинними документами визначена п.1.2 ст.1, п.2.1 ст.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України, первинні документи - це письмові свідоцтва, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації на їх проведення.

Відповідно до п.2.15 та п.2.16 вищевказаного положення забороняється приймати до виконання первинні документи на операції, що суперечать законодавчим та нормативним актам.

Таким чином, для надання юридичної сили і доведеності, первинні документи повинні бути складені відповідно до вимог чинного законодавства та не порушувати публічний порядок, встановлений Законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні».

Згідно ст.22 Податкового кодексу України «Об'єктом оподаткування, можуть бути майно, товари, дохід (прибуток) або його частина, обороти з реалізації товарів (робіт, послуг), операції з постачання товарів (робіт, послуг) та інші об'єкти, визначені податковим законодавством, з наявністю яких податкове законодавство пов'язує виникнення у платника податку податкового обов'язку».

Також, згідно ст.185 Податкового кодексу України «Об'єктом оподаткування, крім того, є операції платників податку з постачання товарів та послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України».

Відповідно до ст.1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» - «первинний документ це документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення».

Статтею 2 Закону про бухгалтерський облік визначено, що сфера його дії поширюється на всіх юридичних осіб, створених відповідно до законодавства України, незалежно від їх організаційно - правових форм і форм власності, які зобов'язані вести бухгалтерський облік та подавати фінансову звітність згідно з законодавством.

Виходячи з вимог п.2 ст. 3 цього Закону, бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Правила податкового обліку визначаються відповідними нормативними документами, які регламентують порядок оподаткування в Україні.

Згідно статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» - «Підставою для бухгалтерського господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо неможливо безпосередньо після її закінчення...»

Згідно п.п.2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України первинні документи повинні мати обов'язкові реквізити: найменування підприємства, установи, від імені яких складено документ, найменування документа (форми); дату та місце складання; зміст господарської операції і правильність її оформлення; особистий чи електронний підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Відповідно до п.п.2.16 цього Положення, забороняється приймати до виконання первинні документи на операції, що суперечать нормативно - правовим актам.

Таким чином, для надання юридичної сили і доведеності первинні документи мають складатись відповідно до вимог чинного законодавства і не порушувати публічний порядок, установлений Законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні».

Отже, будучи обізнаним про проведенні безтоварні операції, директор ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» ОСОБА_2, з метою ухилення від сплати податків, склав, підписав і подав до ДПІ у Приморському районі м. Одеси податкові декларації з ПДВ за вересень, грудень 2011 року, необгрунтовано включивши до складу податкового кредиту суму ПДВ у розмірі 409 250 гривень та декларації з податку на прибуток за 3 - 4 квартали 2011 року у розмірі 470 637,5 гривень, які утворились нібито за рахунок постачання ТОВ «Миколаїв Будторг», ТОВ «Тріо - Трейд» товарів, виконання робіт, надання послуг.

З урахуванням викладеного, директором ДСД У О ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» ОСОБА_2 порушені вимоги п.138.2 ст.138, п.198.1, 198.2, 198.3, 198.6 ст.198, п.201.4, п.201.6 ст.201 Податкового кодексу України.

Вказані порушення встановлені документальною перевіркою яка проведена співробітниками ДПІ у Приморському районі м. Одеси, за результатами яких складено акт про результати документальної невиїзної перевірки ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» від 05.11.2012 №6654/22-5/393312558, яким встановлено суму ухилення від сплати ПДВ та податку на прибуток у розмірі 879 887,5 гривень.

Таким чином, в результаті умисних дій директора ДСД УО ТОВ «Завод залізобетонних виробів - 3» ОСОБА_2, направлених на ухилення від сплати податків, в період жовтень, грудень 2011 року до бюджету держави не надійшло ПДВ у розмірі 409 250 гривень та у 3 - 4 кварталах 2011 року не надійшло податку на прибуток у розмірі 470 637,5 гривень, що є значним розміром, оскільки, більш ніж в одну тисячу разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Своїми умисними діями, які виразились в умисному ухиленні від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов'язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах, ОСОБА_2 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ст. 212 ч. 1 КК України.

Прокурор в судовому засіданні підтримав клопотання в повному обсязі та просив закрити кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000168 від 12.12.2012 року відносно ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, звільнивши ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності.

Обвинувачений ОСОБА_2 в судовому засіданні підтримав клопотання прокурора та просив суд закрити кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 32012170000000168 від 12.12.2012 року відносно нього за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, звільнивши його від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності.

Вислухавши думку учасників процесу, вивчивши матеріали кримінального провадження, суд приходить до висновку, що клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_2, обвинуваченого за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності, обгрунтовано та підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 284 ч. 2 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв'язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до вимог ст. 286 ч. 1 КПК України, звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

Відповідно до ст. 49 ч. 1 п. 2 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину невеликої тяжкості минуло два роки.

Як вбачається з обвинувального акту та матеріалів кримінального провадження, злочин, вчинений ОСОБА_2 мав місце у 2011 році, що свідчить про те, що з моменту вчинення останнім злочину пройшов термін більш двох років, передбачений ст. 49 КК України.

З урахуванням викладених обставин, суд вважає, що клопотання прокурора про звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності за кримінальним провадженням, внесеним до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000168 від 12.12.2012 року відносно ОСОБА_2 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, підлягає задоволенню та вважає за можливе звільнити ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності відповідно до ст. 49 КК України, закривши кримінальне провадження відносно останнього у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України, у зв'язку із закінченням строків давності.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 12, 49 КК України, ст. ст. 284, 285, 286, 287, 314, 371, 372 КПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_1 про звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності за кримінальним провадженням, внесеним до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000168 від 12.12.2012 року відносно ОСОБА_2 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України - задовольнити.

Кримінальне провадження відносно ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України - закрити.

Звільнити ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, від кримінальної відповідальності передбаченої ст. 212 ч. 1 КК України у зв'язку із закінченням строків давності.

Ухвала суду може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя Приморського

районного суду м. Одеси О. М. Крикливий