Ухвала суду № 40771630, 30.09.2014, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_____________

УХВАЛА

"30" вересня 2014 р.Справа № 922/1294/13

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Міньковського С.В.

при секретарі Юр'євій Л.М.

розглянувши справу

за заявою ТОВ "Омбілік-Трейд", м. Харків до ТОВ "Омбілік-Трейд", м. Харків про визнання банкрутом за участю сторін: пр-к УАСП ТОВ "КАІС" - Нестерова М.Б. дов. від 10.01.14 р. № 1,

пр-к АБ "Південний" - Богдашевський П.С. (дов. від 18.12.14 р.),

пр-к ПП фірма «Альтаїр»- Коваль А.М., дор. від 30.11.2012р.

ліквідатор - не з'явився.

ВСТАНОВИВ:

Кредитор ПАТ АБ "Південний", вимоги якого забезпечені заставою майна банкрута, з урахування всіх письмових уточнень доданих до заяви, просить суд визнати недійсним договір про проведення аукціону з реалізації квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" Цимберовим Д.І. та президентом ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" Шульгою І.В.; протокол №1 від 14.03.14 р. про проведення аукціону; акт про проведення аукціону від 14.03.14 р.; акт про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.14 р.; скасувати свідоцтво про право власності, видане 25.04.2014р., приватним нотаріусом Харківського МНО ОСОБА_7 номер в реєстрі 2218 та повернути в ліквідаційну масу квартиру №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65.

Ухвалою суду від 28.08.2014р. залучено до участі у справі Товарну Біржу "Всеукраїнський торгівельний центр" та Компанію Ombilic Limited в особі директора Камінера Вадима, який діє як посадова особа на підставі довіреності від 24.11.2005 р., з метою повного та всебічного розгляду справи.

В судове засідання 15.09.2014р. представник Товарної Біржи "Всеукраїнський торгівельний центр", директора Компанії Ombilic Limited Камінер Вадим, арбітражний керуючий Цимберов Д.І., ліквідатор Шуба В.І. не з'явилися, вимог ухвали суду від 28.08.14 р. не виконали.

Згідно з п.3.9.2. Постанови ВГСУ від 26.12.2011р. № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарсько процесуального кодексу України судами першої інстанції" визначено, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них, справа може бути розглянута без їх участи, якщо ухвалу, в який зазначено час та місце такого засідання, надіслана сторонам у відповідному порядку.

Судом встановлено, що ухвала від 28.08.14 р. про дату, час та місце судового засідання була надіслана Товарній біржі "Всеукраїнський торгівельний центр", Компанії Ombilic Limited, арбітражному керуючому Цимберову Д.І., ліквідатору Шубі В.І. у відповідному порядку, в зв'язку з чим заява кредитора розглядається за наявними в ній матеріалами згідно ст. 75 ГПК України.

У відзиві на заяву банку ліквідатор Шуба В.І. просить суд відмовити у задоволенні заяви на підставі того, що продаж майна боржника ТОВ "Омбілік-Трейд" відбувся за згодою комітету кредиторів та ухвали суду про санацію від 21.11.2013р.

У відзиві від 10.07.2014р. на заяву банку арбітражний керуючий Цимберов. Д.І., який здійснював повноваження керуючого санацією ТОВ "Омбілік-Трейд", просить суд відмовити у задоволенні заяви про визнання недійсним договору, посилаючись на рішення комітету кредиторів боржника за № 2-1 від 31.01.14р. Крім того, на думку арбітражного керуючого продаж майна боржника відбувалося з урахуванням ч.4 ст. 35 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

На виконання вимог суду, приватним нотаріусом ОСОБА_7 було надано письмові пояснення, у яких нотаріусом було зазначено, що останнім було видано свідоцтво про право власності на нерухоме майно двокімнатну квартиру №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, загальною площею 49, 2 кв.м., житловою площею 31,3 кв.м. на підставі акту про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.14 р. та протоколу №1 від 14.03.14 р. про проведення аукціону, яке було придбане у ТОВ "Омбілік-Трейд" Компанією Ombilic Limited за ціною 725 362 грн. Крім того, приватним нотаріусом представлено суду договори поруки №№ 9, 10 , що укладені між АК «Південний» та фізичною особою ОСОБА_7 (поручитель), на виконання зобов'язань із кредитного договору № В-12/2 від 28.12.2009р., який був укладений між АК «Південний» та ТОВ "Омбілік-Трейд" на суму 1 343 328 грн., відповідно до яких ОСОБА_7 було сплачено 29.04.2014р. банку відповідно до вказаних вище договорів поруки № 9, № 10 загальну суму 423 902,96 грн. (прибуткові касові ордери №,№ 02,03 від 29.04.2014р.).

Присутній у судовому засіданні представник УАСП ТОВ "КАІС" заяву банку підтримує у повному обсязі, представник кредитора ПП фірма «Альтаїр» заперечує щодо заяви банку, посилаючись на її необґрунтованість та на те, що заява не відповідає вимогам Закону про банкрутство.

Розглянувши матеріали справи, заяву ПАТ «Південний» та додані до заяви документи, вислухавши пояснення представників сторін суд вважає, що заява банку підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Згідно із ч.4 ст.10 Закону про банкрутство встановлено, що суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, вирішує усі майнові спори з вимогами до боржника, у тому числі спори про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів, пов'язаних із визначенням та сплатою (стягненням) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також справ у спорах про визнання недійсними правочинів (договорів), якщо з відповідним позовом звертається на виконання своїх повноважень контролюючий орган, визначений Податковим кодексом України. Зазначені положення кореспондуються з ч.7 ст.12, ст. 16 ГПК України.

Відповідно до ч.1 ст.20 Закону про банкрутство передбачено, що правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство можуть бути визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора.

Зазначені вище норми визначають, що заяви про визнання недійсним правочинів (договорів) або спростування майнових дій розглядаються у межах провадження у справі про банкрутство незалежно від суб'єктного складу сторін, враховуючи і загальні положення ЦК та ГК України, що пов'язані з визнанням правочинів (господарських договорів) недійсними.

Отже, вирішуючи такі спори у процедурі банкрутства слід виходити з того, що необхідно встановити наявність фактичних обставин, з якими закон про банкрутство пов'язує визнання таких правочинів недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, визначаючи в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам діючого законодавства не відповідає оспорюваний правочин або вчинена майнова дія.

Як встановлено судом, ухвалою суду від 20.08.2013р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Омбілік-Трейд" включено до реєстру вимог кредиторів грошові вимоги ПАТ АБ "Південний", м. Одесса на 70 867, 86 грн. (четверта черга), 1147 грн (перша черга), окремо до реєстру вимог кредиторів внесено відомості про майно ТОВ "Омбілік-Трейд", що є предметом застави (іпотеки): квартира № 6, загальною площею 49,2 кв.м., житловою площею 31,3 кв.м., що розташована за адресою м. Харків, вул. Чернишевська, буд. 65, кредитор - заставодержатель ПАТ АБ "Південний", м. Одеса на суму 1 450 047,96 грн.

В подальшому ухвалою господарського суду від 21.11.13р. було введено процедуру санації ТОВ "Омбілік-Трейд", встановлено термін її проведення до 21.05.2014 р., зобов'язано керуючого санацією Цимберова Дмитра Ілліча підготувати протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію план санації, надати на затвердження комітету кредиторів план санації боржника, розроблений відповідно до вимог ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду від 27.05.2014 р. судом було припинено процедуру санації ТОВ "Омбілік-Трейд" в зв'язку з неподанням до господарського суду погодженого плану санації (ст. 28, ч.8 ст. 29 Закону про банкрутство) чи визначення наступної судової процедури та ТОВ "Омбілік-Трейд" визнаний банкрутом.

У відзиві на заяву банку арбітражний керуючий Цимберов. Д.І., який раніше здійснював повноваження керуючого санацією ТОВ "Омбілік-Трейд", посилається на рішення комітету кредиторів боржника № 2-1 та № 2 від 31.01.14р., на підставі яких було прийнято рішення про уповноваження арбітражного керуючого здійснити продаж квартири № 6, загальною площею 49,2 кв.м., житловою площею 31,3 кв.м., що розташована за адресою м. Харків, вул. Чернишевська, буд. 65 на відкритих торгах.

Проте, вищезазначені письмові доводи арбітражного керуючого Цимберова Д.І. спростовуються нормами діючого Закону про банкрутство.

Зокрема, у відповідності до ч.8 ст.29 Закону про банкрутство визначено, що господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника і виносить ухвалу про затвердження плану санації.

Ст. 30 Закону про банкрутство передбачає положення щодо погодження плану санації забезпеченими кредиторами. Так, план санації протягом семи днів від дня прийняття комітетом кредиторів рішення про його схвалення затверджується всіма забезпеченими кредиторами. Якщо будь-хто із забезпечених кредиторів заперечує проти погодження плану санації, інші забезпечені кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділ забезпечених речей із майна боржника, їх продаж на аукціоні в порядку, встановленому цим Законом, та задоволення вимог такого кредитора за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів. Якщо всі забезпечені кредитори заперечують проти погодження плану санації, інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділ забезпечених речей із майна боржника, їх продаж на аукціоні в порядку, встановленому цим Законом, та задоволення вимог забезпечених кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

Більша частина грошових зобов'язань ПАТ "Південний» на суму 1 450 047,96 грн було забезпечено майном ТОВ "Омбілік-Трейд", що було предметом застави (іпотеки): квартира № 6.

Згідно ч.15 ст. 16, ч.6 ст. 19 Закону про банкрутство передбачено, що з моменту порушення провадження у справі про банкрутство пред'явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення може відбуватися лише у порядку, передбаченому цим Законом, та в межах провадження у справі про банкрутство.

Крім того, продаж в процедурі санації боржника підлягає тільки майно, зазначене в затвердженому у встановленому порядку плані санації (ст. 35 Закону про банкрутство). Продаж частини майна боржника в процедурі санації боржника проводиться на аукціоні відповідно до порядку, встановленого цим Законом. (розділ IV Закону про банкрутство). Початкова вартість майна боржника, що виставляється на аукціон, визначається відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" та інших нормативно-правових актів.

Проте, в установленому ст.ст. 28-36 Закону про банкрутство порядку схвалений комітетом кредиторів план санації не був затверджений господарським судом, а рішення комітету кредиторів від 31.01.2014р. щодо продажу вищевказаного нерухомого майна ТОВ "Омбілік-Трейд", що є предметом забезпечення, та подальше здійснення продажу об'єкту нерухомості арбітражним керуючим Цимберовим Д.І. з прилюдних торгів за межами провадження у справі про банкрутство є порушенням порядку, який визначений нормами ст.ст. 16,19, 29, 30, 49-76 Закону про банкрутство, як одного з нормативних актів цивільного законодавства, що регулює конкурсне провадження, визначає права забезпеченого і конкурсного кредитора ПАТ "Південний».

Згідно з ч.2., 3 ст. 98 Закону про банкрутство встановлено, що арбітражний керуючий (керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний неухильно дотримуватися вимог законодавства та здійснювати заходи щодо захисту майна боржника. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство. Натомість арбітражний керуючий Цимберов Д.І. свідомо порушив вимоги Закону про банкрутство в частині продажу майна, що є предметом забезпечення ПАТ "Південний» в процедурі санації.

Згідно з ч.1 ст. 202 ЦК України визначено, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

За приписами ч.1 ст. 203 та ст. 215 Цивільного кодексу України підставою для визнання недійсним правочину є невідповідність змісту правочину іншим актам цивільного законодавства.

Відповідно до приписів статті 16 Цивільного кодексу України та статті 20 Господарського кодексу України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин.

Суд зазначає, що вибуття нерухомого майна (квартири № 6, що розташована за адресою м. Харків, вул. Чернишевська, буд. 65), яка була предметом забезпечення ПАТ "Південний», відбулося шляхом оформлення та складання сторонами різних документів, а саме: договору (угоди) про проведення аукціону від 06.02..2014р. з реалізації квартири №6, яка була укладена між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" Цимберовим Д.І. та президентом ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" Шульгою І.В., протоколу №1 від 14.03.14 р. про проведення аукціону; акту про проведення аукціону від 14.03.14 р. Зазначена угода та акти створили підстави, направлені на набуття права власності на зазначену вище нерухомість Компанією Ombilic Limited.

Так, предметом угоди про проведення аукціону від 06.02.2014р., яка є різновидом договору про надання послуг (ст. 901 ЦК України), було здійснення дій, пов'язаних з реалізацією майна (квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65), шляхом його продажу на аукціоні в порядку ГПК України, Закону України «Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію № 2171 від 06.03.1992р., Закону України «Про товарну біржу» ( п.1.1. цього договору). Вказана вище угода про проведення аукціону від 06.02.2014р. може бути визнана недійсною на момент її вчинення (укладення), враховуючи приписи ст. 203 ЦК України), оскільки остання суперечить та порушує норми акту цивільного законодавства, а саме: ст.ст. 16, 19, 30, 35, 49-76 Закону про банкрутство, які регулюють порядок укладення договору про проведення аукціону та порядок продаж майна боржника ТОВ "Омбілік-Трейд", що є предметом забезпечення, на аукціоні в процедурі банкрутства.

Положеннями статті 17 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств" визначено, що під час аукціону ведеться протокол, до якого заноситься початкова ціна об'єкта, пропозиції учасників аукціону, відомості про учасників аукціону, результат торгів (ціна продажу, відомості про фізичну або юридичну особу, яка одержала право на придбання об'єкта). Протокол підписується ліцитатором та покупцем (його представником), який одержав право на придбання об'єкта. Протокол у триденний термін надсилається відповідному органу приватизації та затверджується ним.

Аналіз вищенаведених норм свідчить про те, що протоколом № 1 проведення аукціону від 14.03.2014р та актом проведення аукціону від 14.03.2014р. фіксувалися певні події, що відбувалися під час проведення аукціону на відкритих торгах, відповідно до яких було визначено учасників аукціону, пропозиції покупців, переможця аукціону Компанію Ombilic Limited, суму коштів у розмірі 725 362 грн. (остаточна ціна), яку переможець конкурсу повинен був сплатити на р/р ТОВ "Омбілік-Трейд". Зазначені вище протокол та акт проведення аукціону не є домовленістю сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення їх цивільних прав та обов'язків. Разом з тим, протокол від 14.03.2014р. не може бути визнаний як протокол про проведення аукціону у розумінні ст. 69 Закону про банкрутство, оскільки був складений в порушення порядку проведення аукціону. Зокрема, не був визначений організатор аукціону відповідно до ст.49 Закону про банкрутство, договір на проведення аукціону не відповідає вимогам ст. 51 Закону про банкрутство, ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" не було оприлюднено на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду оголошення про проведення аукціону із змістом оголошення (ст.58, ст.59 Закону про банкрутство), порушений порядок проведення аукціону ст.ст. 64, 65, 66 Закону про банкрутство, переможець аукціону не сплатив кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунку у розмірі 725 362 грн.

Отже, протокол та акт проведення аукціону від 14.03.2013р. були лише підставою для укладення акту від 14.03.2014р. про передання права власності на нерухоме майно (квартири №6, загальною площею 49,2 кв.м., житловою площею 31,3 кв.м., що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65). В зв'язку з тим, що аукціон від 14.03.2014р. був проведений в порушення приписів Закону про банкрутство, його результат у вигляді акту про передання права власності на нерухоме майно є фактично правочином (угодою), який спрямований на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Статтею 75 Закону про банкрутство визначено, що передача майна замовником аукціону і прийняття його покупцем здійснюється за передавальним актом, що підписується сторонами і оформлюється відповідно до законодавства. В акті про передання права власності на куплене нерухоме майно зазначаються:

ім'я (назва) та місце проживання (місцезнаходження) продавця та покупця, а також організатора аукціону;

відомості про продане нерухоме майно;

адреса веб-сторінки, на якій розміщено відомості про проведення аукціону.

Акт про передання права власності на куплене нерухоме майно разом із протоколом про проведення аукціону не пізніше трьох робочих днів після повної сплати переможцем запропонованої ним ціни передається нотаріусу, а копії акта не пізніше наступного дня разом із відомостями про нотаріуса надсилаються (вручаються) покупцю, замовнику аукціону та продавцю. Нотаріус видає покупцю свідоцтво про придбання нерухомого майна на аукціоні в порядку, встановленому законом. Послуги нотаріуса оплачує організатор аукціону.

14.03.2014р. між керуючим санацією ТОВ «Омбілік -Трейд» Цимберовим Д.І. та Компанії Ombilic Limited, в особі директора Вадим Камінер, погоджений директором ТБ «Всеукраїнський торгівельний центр», був укладений акт про передання права власності на куплене нерухоме майно, а саме: квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65.

На підставі цього акту приватним нотаріусом ОСОБА_7 25.04.2014р. було видано свідоцтво про придбання нерухомого майна на аукціоні.

Враховуючи, що аукціон від 14.03.2014р., який оформлений протоколом № 1 проведення аукціону від 14.03.2014р та актом проведення аукціону від 14.03.2014р. було проведено з порушенням вимог Закону про банкрутство, вказане тягне за собою визнання недійсним акту про передання права власності на куплене нерухоме майно від 14.03.2014р. та скасування свідоцтва про придбання нерухомого майна на аукціоні від 25.04.2014р. видане приватним нотаріусом Харківського МНО ОСОБА_7 номер в реєстрі 2218.

У відповідності до ч. 2 ст. 20 Закону про банкрутство визначено особливості повернення майна, що незаконно вибуло з обладання боржника. Так, у разі визнання недійсними правочинів (договорів) або спростування майнових дій боржника кредитор зобов'язаний повернути в ліквідаційну масу майно, яке він отримав від боржника, а у разі неможливості повернути майно в натурі - відшкодувати його вартість у грошових одиницях за ринковими цінами, що існували на момент здійснення правочину або вчинення майнової дії.

Враховуючи, що під час розгляду цієї заяви банку, ТОВ "Омбілік-Трейд" було визнано судом банкрутом та відкрита ліквідаційна процедура, про що свідчить Постанова господарського суду від 27.05.14 р., то квартира №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, підлягає поверненню до складу ліквідаційної маси ТОВ "Омбілік-Трейд".

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 1, 20, ст.ст. 49, 54-59, 64, 69, 75 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України, ст.ст. 75, 86 ГПК України, -

УХВАЛИВ:

1. Визнати недійсним договір про проведення аукціону з реалізації квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" Цимберовим Д.І. та президентом ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" Шульгою І.В.

2. Визнати недійсним акт про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.14 р., укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" Цимберовим Д.І. та Компанією Ombilic Limited, Лімассол, Кіпр, в особі директора Вадима Камінера, який оформлений на підставі протоколу №1 від 14.03.14 р. про проведення аукціону та акту про проведення аукціону від 14.03.14 р.

3. Скасувати свідоцтво про право власності, видане 25.04.14 р. приватним нотаріусом Харківського МНО ОСОБА_7 номер в реєстрі 2218.

4. Зобов'язати Компанію Ombilic Limited в особі директора Вадима Камінера, що діє на підставі довіреності від 24.11.2005 р., повернути в ліквідаційну масу ТОВ "Омбілік-Трейд" 2-х кімнатну квартиру № 6 (шість), що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65 (шістдесят п'ять), загальною площею 49,2 кв.м., житловою площею 31,3 кв.м.

5. Ухвалу направити ПАТ АБ "Південний" (у м. Одеса та представнику у м. Харкові), Цимберову Д.І., ліквідатору, приватному нотаріусу ОСОБА_7, ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр", Компанії Ombilic Limited в особі директора Вадима Камінера.

Ухвала підписана 03.10.2014 р.

Суддя Міньковський С.В.