Постанова № 40754762, 03.10.2014, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" жовтня 2014 р. Справа № 917/584/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Могилєвкін Ю.О.,

суддя Пушай В.І. , суддя Барбашова С.В.

при секретарі Крупа О.О.

за участю представників сторін:

позивача - Баранова В.І.

відповідача - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача (вх.№2520П/3-9) на рішення господарського суду Полтавської області від 13.06.14 у справі № 917/584/14

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз" м. Полтава ,

до Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, с.Абазівка, Полтавської області,

про стягнення 91 236,38 грн.

ВСТАНОВИЛА:

В квітні 2014 року позивач звернувся до господарського суду Полтавської області з позовною заявою про стягнення з відповідача - Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 заборгованості за договором на постачання природного газу за регульованим тарифом № 980 від 28.12.2012 р. в розмірі 91236,38 грн., з посиланням на здійснення перерахунку обсягу газу та його вартості за лічильниками Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску, Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104. 01.01.2008 року випуску, які за наслідками експертиз визнані непридатними до застосування.

Рішенням господарського суду Полтавської від 13.06.2014р. у справі №917/584/14 (суддя Киричук О.А.) позовні вимоги задоволено повністю. Стягнуто з Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Полтавагаз" 91236,38 грн. боргу та 1827 грн. витрат по сплаті судового збору, з посиланням на порушення умов договору.

Відповідач з рішенням господарського суду не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилається на порушення норм матеріального та процесуального права при його прийнятті, просить рішення господарського суду Полтавської області від 13.06.2014р. у справі № 917/584/14 скасувати та відмовити Публічному акціонерному товариству "Полтавагаз" в задоволенні позову в повному обсязі.

В апеляційній скарзі зазначив, що позивачем не встановлено факту пошкодження пломб лічильника, відсутня вина, оплата за спожитий газ проводилась, зазначені суми є збитками.

Позивач вважає рішення суду законним та обґрунтованим, прийнятим відповідно до норм чинного законодавства, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на те, що експертизою встановлено, що лічильник газу непридатний до застосування через фальсифікацію відбитків тавр виробника та повір очного тавра на відліковому пристрої, лічильний механізм розбирався і показники спожитого газу спотворювались.в зв'язку з чим виникла заборгованість.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду апеляційної скарги, надав клопотання про відкладення розгляду справи, в зв'язку з сімейними обставинами.

Колегія суддів вважає, що клопотання про відкладення розгляду справи не підлягає задоволенню, так як відповідач не скористався своїм правом, не направив іншого представника, відсутність представника відповідача не перешкоджає розгляду апеляційній скарги занаявними в ній матеріалами відповідно до вимог ст. 75 ГПК України.

Судова колегія, повторно розглянувши справу, перевіривши законність та обгрунтованість рішення суду встановила, що 28.12.2012 року між ПАТ «Полтавагаз» та приватним підприємцем ОСОБА_2 був укладений договір № 980 на постачання природного газу за регульованим тарифом, за умовами якого ПАТ «Полтавагаз» мало поставити відповідачу у 2013 році природний газ в обсягах та порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, який зобов'язаний оплатити ПАТ «Полтавагаз», як Постачальнику вартість газу у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором. Постачання природного газу мало здійснюватись на комунально - побутовий об'єкт споживача за адресою: Полтавський район, АДРЕСА_1.

Пунктами 3.2, 3.3 договору встановлено, що облік обсягів газу, який постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання і споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618. Кількість реалізованого газу Споживачу визначається на межі балансової належності об'єктів Споживача за допомогою вузлів обліку, визначених у додатку 1 до Договору.

Згідно з Додатком № 1 до договору, у відповідача, для обліку газу встановлені п'ять лічильників газу: лічильник РЛ G6, заводський номер 113318, 01.01.2002 року випуску, лічильник РЛ G10 заводський номер 3108649, 01.01.2003 року випуску, лічильник РЛ G10 заводський номер 3108949, 01.01.2003 року випуску, лічильник Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску, лічильник Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску.

04.02.2013 року лічильники газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121 та заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску, були повірені ДП «Полтавський регіональний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації» ДП «Полтавастандартметрологія», про що видані відповідні Свідоцтва про повірку засобу вимірювальної техніки відповідно № 6296 та № 6295, які були чинні до 05.02.2018 року.

Пунктом 3.4. договору встановлено, що постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у Споживача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України та ст. 526 Цивільного кодексу України, яка містить аналогічні положення, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Суд першої інстанції обґрунтовано встановив, що в матеріалах справи містяться докази, які підтверджують факт неналежного використання відповідачем лічильника газу, що підтверджується складеним представниками ПАТ «Полтавагаз» Актом про порушення № 31.10.-К1, в зв'язку з тим, що 31.10.2013 року при проведенні обстеження вузла обліку відповідача виявлено, що Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску має ознаки втручання в роботу газового лічильника (пломби не відповідають пломбам заводу - виробника). В Акті було зазначено, що він є підставою для демонтажу лічильника на експертну повірку. Споживач від підпису в акті відмовився, а тому Акт був підписаний представниками товариства.

Окрім цього, виявлено, що станом на 31.09.2013 року показники лічильника за звітом за вересень 2013 року становили 008870 куб. м., а на дату перевірки 31.10.2013 року - 008378 куб.м., що на 492 куб.м. менше, ніж у попередній звітній період.

01.11.2013 року об 11-50 год. лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску був розпломбований представниками лабораторії та знятий для проведення експертної повірки, що зафіксовано в Акті від 01.11.2013 року, який підтверджує його пакування в пакет та пломбування пломбою № 0260356.

При цьому, на його місце було змонтовано інший лічильник споживача Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску.

01.11.2013 року Контрольно-повірочним пунктом ДП «Полтавський регіональний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації», який є акредитованою Лабораторією товариства, за участі представника Державного центру стандартизації та метрології було проведена експертиза даного лічильника. За висновками цієї експертизи було складено Акт від 01.11.2013 року № 4780 експертизи лічильника газу, в якому зазначено про відсутність візуальних пошкоджень пломб, відлікового механізму та механічних пошкоджень. За висновками комісії даний лічильник після експертної повірки було опломбовано в пакет пломбою 0260391 для проходження експертизи на заводі-виробнику.

19.11.2013 року по заяві ПАТ «Полтавагаз» ПАТ «Рівнегаз» за участі ДП «Рівнестандартматрологія» провели експертну повірку лічильника газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску, за наслідками якої складено Акт № 7314Е від 19.11.2013 року, в якому вказано, що лічильник газу непридатний до застосування через фальсифікацію відбитків тавр виробника та повірочного тавра на відліковому пристрої. Після демонтажу заводської пломби на відліковому пристрої ведена шестерня відлікового пристрою виводилась із зачеплення з ведучою шестернею і облік газу припинявся. Лічильний механізм розбирався і показники спожитого газу спотворювались.

19.11.2013 року Державне підприємство «Рівненський науково-виробничий центр стандартизації. Метрології та сертифікації» видав довідку № 20898\5л\1369 про непридатність засобу вимірювальної техніки лічильника газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску. Підставою для визначення засобу вимірювальної техніки непридатним вказано: «Невідповідність відбитка тавра державного повірника та заводу виробника на свинцевій пломбі лічильного механізму».

Відповідно до п. 5.13, «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання» , які затверджені Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618, згідно якого підприємство зобов'язане здійснити перерахунок об'єму газу у разі непридатності до застосування ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу.

Згідно з вимогами п.п. 5.13, 5.13.1 та 5.13.2, «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», які затверджені Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618 передбачено здійснення перерахунку за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились, або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця.

При цьому, Правилами встановлено, що якщо власником комерційного вузла обліку є споживач, перерахунки об'єму про транспортованого газу здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, починаючи з контрактної доби поточного місяця або з моменту пуску газу.

Суд першої інстанції правомірно встановив, що ПАТ «Полтавагаз» здійснило розрахунок обсягу спожитого природного газу по проектній номінальній потужності наступного неопломбованого газового обладнання, яке працювало через лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску, а саме: опалювальний прилад «Маяк-ІООЕ», потужністю - 11,2 куб.м. \год.- 1шт. (інший котел опломбовано), варочна поверхня - потужністю 0,8 куб.мЛгод.- 2 штуки, плита газова (ГЇГ-4) потужністю 1,2 куб.мЛгод - 1 шт. режим роботи - 24 год. на добу (згідно Додатку № 1 до договору, заповненого відповідачем та підписаного сторонами Договору), контрактна доба поточного місяця, а саме: жовтня 2013 року - 8-00 год.( п.4.5. Договору).

Отже, обсяг газу з 08.00 год. 01.10.2013 року по 8-00 год 01.11.2013 року, розрахований по номінальній потужності газовикористовуючого обладнання становить: 11,2+( 0,8*2)+1,2 = 14,0 куб.м\год * 24 години * 31 день = 10 416,0 куб.м.

За показниками іншого працюючого на об'єкті споживача газового лічильника РЛ G6№ 113318 обсяг газу становив 313 куб.м.

Судом першої інстанції встановлено, що загальний обсяг поставленого відповідачу у жовтні 2013 року природного газу за договором № 980 від 28.12.2012 року становить 10416 куб. м.+ 313 куб.м. = 10729 куб.м.

У п. 2.6. договору зазначено, що послуги з газопостачання підтверджуються підписаним сторонами Актом приймання-передачі газу.

Пунктом 2.8. договору передбачено, що у випадку відмови споживача від підписання Акту приймання-передачі газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов договору або в судовому порядку.

01.11.2013 року, Сторони підписали Акт № 980М0 приймання-передачі газу за жовтень 2013 року за показниками лічильників в обсязі 313,0 куб.м.

Позивачем, 05.02.2014 року супровідним листом № 20\618 направлено відповідачу Акт перерахунок до Акту № 980М0 від 05.02.2014 року на обсяг газу 10416 куб.м., розрахований по номінальний потужності газовикористовуючого обладнання, що підтверджується описом вкладення у цінний лист від 06.02.2014 року та поштовим чеком від 06.02.2014 року.

Проте відповідач, в порушення вимог п.2.8. договору не повернув один примірник такого Акту та у разі незгоди з ним не надав письмову мотивовану відмову від підписання такого Акту.

У п.4.1. договору зазначено, що розрахунки за реалізований споживачеві газ здійснюються за цінами, що встановлюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Пунктом 4.6. договору передбачено, що споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу.

Ціна природного газу, встановлена національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики за 1000 куб. м. газу з урахуванням ІІДВ - 4632,696 грн.

Судом першої інстанції правомірно встановлено, що вартість поставленого відповідачу газу, який пройшов через лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684121, 01.01.2008 року випуску у жовтні 2013 року становить 49 704,20 грн.

Як свідчать матеріали, 29.11.2013 року, представниками ПАТ «Полтавагаз» складено Акт про порушення № 29.11-В1, в зв'язку з тим, що 29.11.2013 року при проведенні обстеження вузла обліку відповідача, який було встановлено замість попереднього виявлено, що лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску має ознаки втручання в роботу газового лічильника (пломби не відповідають пломбам заводу - виробника). В Акті було зазначено, що він є підставою для демонтажу лічильника на позачергову повірку. Споживач від підпису в акті відмовився, а тому Акт був підписаний представниками товариства.

02.12.2013 року лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску був демонтований для проведення експертної повірки, про що складено Акт №02.12-В1, підписаний сторонами. Показник лічильника на дату демонтажу становив 5402,7 куб.м. газу, за наслідками експертної повірки, було складено Акт № 5177 експертизи лічильника газу від 05.12.2013 року, в якому зазначено, що виявлено втручання в роботу лічильного механізму шляхом наступних ознак: пломба не відповідає стандарту заводу-виробника, порушення цілісності відлікового механізму, наявність механічних пошкоджень. Даний Акт підписано повноважними представниками сторін без зауважень.

05.12.2013 року ДП «Полтавський регіональний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації» ДП «Полтавастандартметрологія» видав Довідку № 5177 про непридатність засобу вимірювальної техніки.

У п. 5.13, «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», які затверджені Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618, зазначено, що підприємство зобов'язане здійснити перерахунок об'єму газу у разі непридатності до застосування ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу.

Пунктами 5.13, 5.13.1 та 5.13.2, «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання» , які затверджені Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618 передбачено здійснення перерахунку за період відсутності ( несправності) ЗВТ, починаючи з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились, або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця.

При цьому, Правилами встановлено, що якщо власником комерційного вузла обліку є споживач, перерахунки об'єму про транспортованого газу здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, починаючи з контрактної доби поточного місяця або з моменту пуску газу.

Як свідчать матеріали справи, що позивач здійснив розрахунок обсягу спожитого природного газу по проектній номінальній потужності наступного неопломбованого газового обладнання, яке працювало через лічильник газу Самгаз ВК G10 заводський номер 24684104, 01.01.2008 року випуску , а саме: опалювальний прилад «Маяк-ЮОЕ» , потужністю - 11,2 куб.м. \год.- 1шт.( інший опломбовано), варочна поверхня - потужністю 0,8 куб.мЛгод.- 2 штуки, плита газова ( ПГ-4) потужністю 1,2 куб.мЛгод - 1 шт., режим роботи - 24 год. на добу.( згідно Додатку № 1 до договору, заповненого відповідачем та підписаного сторонами Договору), контрактна доба поточного місяця, а саме: листопаду 2013 року - 8-00 год.( п.4.5. Договору).

Отже, обсяг газу з 08.00 год. 01.11.2013 року по 08-00 год.01.12.2013 року розрахований по номінальній потужності газовикористовуючого обладания становить: 11,2*0,8*2+1,2=14 куб.м. \год* 24 год.* 30 діб=10080,0 куб.м.

Обсяг газу з 08-00 год. 01.12.2013 по 02.12.2013 року ( до моменту зняття лічильника на експертизу та припинення газопостачання) складає: 11,2*0,8*2+1,2=14 куб.м. \год* 24 год.* 1 добу=336,0 куб.м. Разом: перерахунок обсягів природного газу за період листопад- 1 грудня 2013 року по номінальній потужності неопломбованого газового обладнання становить 10416 куб.м. За показниками газових лічильників PJ1 G6№ 113318 обсяг газу становив 284 куб.м. За показниками лічильника Самгаз ВК G10 № 24684104 обсяг газу становив 834 куб.м.( разом 1118 куб.м.)

Обсяг поставленого за період листопад - 01 грудня 2013 року було збільшено на 10416 куб.м. та зменшено на 834 куб.м. ( нарахованих згідно показників лічильника Самгаз ВК G10 № 24684104), що разом становить 10700 куб.м. природного газу.

Судом першої інстанції обґрунтовано встановлено, що загальний обсяг поставленого відповідачу у листопаді-грудні 2013 року природного газу за договором № 980 від 28.12.2012 року становить 10700 куб. м .

02.12.2013 року, Сторони підписали Акт № 980U1 приймання-передачі газу за листопад 2013 року за показниками лічильників в обсязі 1118,0 куб.м.

Позивач 05.02.2013 року супровідним листом № 20\618 направив відповідачу Акт перерахунок до Акту № 980М1 від 05.02.2014 року на обсяг газу 10700 куб.м., розрахований по номінальній потужності газовикористовуючого обладнання, що підтверджується Описом вкладення у цінний лист від 06.02.2014 року та поштовим чеком від 06.02.2014 року.

В порушення вимог п.2.8. договору, відповідач не повернув один примірник такого Акту та у разі незгоди з ним не надав письмову мотивовану відмову від підписання такого Акту.

У п.4.1. Договору зазначено, що розрахунки за реалізований споживачеві газ здійснюються за цінами, що встановлюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Пунктом 4.6. договору, споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу.

Ціна природного газу, встановлена національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики за 1000 куб. м. газу з урахуванням ПДВ - 4632,696 грн.

Судом першої інстанції обґрунтовано встановлено, що вартість поставленого відповідачу газу у листопаді - грудні 2013 року становить : 49569,85 грн., загальний обсяг поставленого у жовтні 2013 року та у листопаді-грудні 2013 року природного газу становить 21429 куб.м., а його вартість складає 99274,05 грн., а передоплата відповідача становила 3037,67 грн, та у жовтні 2013 року проведена оплата в сумі 5000,00 грн.

Посилання відповідача на те, що зазначені суми треба рахувати як збитки необґрунтоване та суперечить вимогам «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», згідно з якими перерахунок обсягів газу проводиться у випадках передбачених Правилами при неможливості встановлення обсягів поставленого газу. Отже, зазначені суми є платою за газ, а не збитками.

Суд першої інстанції правомірно зробив висновок, що заборгованість відповідача перед ПАТ «Полтавагаз» становить 91236,38 грн, та задовольнив позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень, що відповідачем не виконано.

Таким чином, висновки викладені в рішенні господарського суду, відповідають нормам матеріального та процесуального права та фактичним обставинам справи, а мотиви відповідача не можуть бути підставою для його скасування, керуючись ст.ст. 526 ЦК України, ст.ст. 101-105 ГПК України колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Полтавської області від 13.06.2014р. по справі №917/584/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції: Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 03.10.14

Головуючий суддя Могилєвкін Ю.О.

Суддя Пушай В.І.

Суддя Барбашова С.В.