Постанова № 40723806, 25.09.2014, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" вересня 2014 р. Справа №924/1062/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Бригинець Л.М. ,

судді Павлюк І. Ю.

при секретарі Головченко Д.М.

За участю представників:

ініціюючого кредитора - не з'явився

боржника - не з'явився

кредитора ПАТ "Омега банк" - Демчук Ю.М. 9 довіреність №78 від 10.06.2013 року)

арбітражний керуючий - Тихончук Л.Х. (посвідчення НОМЕР_2 від 08.04.2013 року), представник Ващишина О.В. (довіреність №487 від 03.10.2013 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційні скарги ініціюючого кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Мілк-Маркет"" на постанову господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року у справі №924/1062/13

Ініціюючий кредитор: Фізична особа-підприємець ОСОБА_5 м.Черкаси

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Городокконсервмолоко"

про визнання банкрутом

Судом роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Хмельницької області №924/1062/13 від 26.05.2014 року (колегія суддів у складі: головуючий суддя Яроцький А.М., суддя Дячук Т.В., суддя Радчення Д.І.) припинено процедуру розпорядження майном товариства з обмеженою відповідальністю "Городокконсервмолоко" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни, боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Тихончук Лесю Хотіївну. Відмовлено в задоволенні заяви арбітражного керуючого Новосельцева В.П. та клопотанні голови комітету кредиторів ТОВ "Городокконсервмолоко" про призначення арбітражного керуючого Новосельцева В.П. ліквідатором ТОВ "Городокконсервмолоко". Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Городокконсервмолоко" (Хмельницька область, м.Городок, провулок Молочноконсервний, буд. 1, код 33177611) і відкриття ліквідаційної процедури у справі № 924/1062/13. Строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважати таким, що настав 26.05.2014 року. Припинено з 26.05.2014 року нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших економічних санкцій за всіма зобов'язаннями банкрута. Припинено з 26.05.2014 року повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном та припинити повноваження власника (власників) майна банкрута. Скасовано арешти, накладені на майно боржника, інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Не погоджуючись з прийнятою постановою господарського суду Хмельницької області в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Тихончук Лесю Хотіївну, Фізична особа-підприємець ОСОБА_5 та Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Мілк-Маркет"" оскаржили її в апеляційному порядку. У своїй апеляційній скарзі кредитори просять суд скасувати постанову в оскаржуваній частині та задоволити заяву арбітражного керуючого Новосельцева В.П. та клопотання голови комітету кредиторів про призначення арбітражного керуючого Новосельцева В.П. ліквідатором ТОВ "Городокконсервмолоко".

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №924/1062/13 від 23.06.2014 року прийнято до провадження апеляційні скарги ініціюючого кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Мілк-Маркет"" на постанову господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року у справі №924/1062/13.

Розпорядженням в.о. голови Рівненського апеляційного господарського суду №924/1062/13 від 21.08.2014 року у зв'язку із неможливістю прийняти участь в судовому засіданні зі справи №924/1062/13 судді Бучинської Г.Б. через участь в судових засіданнях в складі колегій суддів по інших справах, та відповідно до затверджених складів колегій, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді, колегію суддів визначено у cкладі головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Бригинець Л.М., суддя Огороднік К.М.

Ухвалами Рівненського апеляційного господарського суду №924/1062/13 від 06.08.2014 року, від 21.08.2014 розгляд апеляційних скарг відкладався для можливості подання відзивів на апеляційні скарги.

Розпорядженням в.о. голови Рівненського апеляційного господарського суду №924/1062/13 від 25.09.2014 року у зв'язку із перебуванням у відпустці судді Огородніка К.М., та відповідно до затверджених складів колегій, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді, колегію суддів визначено у cкладі головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Бригинець Л.М., суддя Павлюк І.Ю.

Арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. подано суду відзив на апеляційні скарги, в якому ліквідатор просить суд апеляційні скарги залишити без задоволення, а оскаржувану постанову залишити без змін.

Кредиторами Публічним акціонерним товариством "Укрсоцбанк" та Публічним акціонерним товариством "Омега Банк" подано суду відзив на апеляційні скарги, в яких кредитори просять суд апеляційні скарги залишити без задоволення, а оскаржувану постанову залишити без змін.

Городоцькою ОДПІ Головного управління міндоходів у Хмельницькій області подано суду клопотання про розгляд апеляційних скарг без участі уповноваженого представника.

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду неодноразово заслухала присутніх в судових засіданнях представників учасників провадження у справі, вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційних скарг та додані до них документи, відзиви на апеляційні скарги, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційні скарги слід залишити без задоволення, а постанову господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року у справі №924/1062/13 без змін, виходячи з наступного.

Як свідчать матеріали справи, ухвалою господарського суду Хмельницької області №924/1062/13 від 04.09.2013 року порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Городокконсервмолоко", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, тобто до 28.12.2013 року, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Тихончук Лесю Хотіївну.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області №924/1062/13 від 02.12.2013 року затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Городокконсервмолоко" у сумі 71 877 357,60 грн.

24.12.2013 року від голови комітету кредиторів банкрута - ФОП ОСОБА_5 надійшло клопотання про визнання ТОВ "Городокконсервмолоко" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором останнього арбітражного керуючого Новосельцева В.П., з доданими копіями протоколу зборів кредиторів від 17.12.2013 року та протоколу зборів комітету кредиторів №1 від 17.12.2013 року, заяви арбітражного керуючого Новосельцева В.П. від 16.12.2013 року та свідоцтва НОМЕР_3 від 14.03.2013 року.

24.12.2013 року надійшла заява арбітражного керуючого Новосельцева В.П. про призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ "Городокконсервмолоко" з доданими копіями свідоцтва НОМЕР_3 від 14.03.2013 року, посвідчення арбітражного керуючого, договору добровільного страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого від 22.03.2013 року, свідоцтва про підвищення кваліфікації від 13.12.2013 року, ліцензії від 22.09.2011 року, трудової книжки від 25.09.1995 року, диплому від 29.03.2002 року.

08.01.2014 року на адресу суду надійшла заява розпорядника майна Тихончук Л.Х. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Городокконсервмолоко" як ліквідатор з доданою копією свідоцтва НОМЕР_2 від 02.04.2013 року та витягом з мережі Інтернет, в якому вказано спеціалізацію арбітражного керуючого за окремими категоріями суб'єктів підприємницької діяльності. Крім того, від ТОВ "Торговий Дім Мілк-Маркет" на адресу суду надійшов аналіз фінансово-господарської діяльності боржника.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.04.2014 року касаційну скаргу ТОВ "Торговий дім "Статус-Агро" залишено без задоволення, а постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.12.2013 року та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 14.11.2013 року у справі № 924/1062/13 без змін.

Як свідчать матеріали справи, під час перебування справи за межами господарського суду Хмельницької області на адресу суду 21.01.2014 року від кредиторів ПП "Виробничо-комерційна фірма "Ремез" та ТОВ "Торговий дім "Мілк-Маркет" надійшли скарги на дії розпорядника майна - арбітражного керуючого Тихончук Л. Х., а 24.02.2014 року від голови комітету кредиторів ТОВ „Городокконсервмолоко" - ФОП ОСОБА_5 - клопотання про затвердження звіту розпорядника майна та визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Новосельцева В.П.

22.05.2014 року надійшло клопотання розпорядника майна про затвердження звітів про нарахування та виплату грошової винагороди розпорядника майна у сумі 19 618,40 грн. та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном з 04.09.2013 року по 22.05.2014 року у сумі 15 029,67 грн.

Ухвалами господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року скарги на дії розпорядника майна - арбітражного керуючого Тихончук Л. Х. залишені без розгляду, та затверджено звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого у сумі 19 618,40 грн. та витрати понесені у справі №924/1062/13 в процедурі розпорядження майном сумі 15 029,67 грн.

При винесенні оскаржуваної ухвали в частині визнання боржника банкрутом, господарським судом першої інстанції враховано наступне.

Частина 1 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону) визначає, що у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

Відповідно до вимог ст.1 Закону, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до інвентаризаційного опису основних засобів від 31.10.2013 року виявлено 18 транспортних засобів та паровий котел, балансова вартість яких становить 1 117 531,19 грн. При цьому виявлено нематеріальних активів на суму 1850,00 грн., капітальних інвестицій на суму 15 166,94 грн., виробничих запасів на суму 122 965,56 грн., грошових коштів на розрахунковому рахунку - 1589,91 грн., готової продукції на суму 964,53 грн., фінансових інвестицій на суму 35 000 000,00 грн. (акції).

Згідно з актом інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами і кредиторами від 31.10.2013 року дебіторська заборгованість ТОВ "Городокконсермолоко" складає 10 067 400,69 грн., кредиторська заборгованість становить 59 961 072,59 грн.

Відповідно до поданого звіту розпорядника майна ТОВ "Городокконсермолоко" від 22.05.2014 року розпорядником майна повідомлено, що працівники на підприємстві звільнені, а обігові кошти відсутні, заяв від потенційних інвесторів не надходило, а тому комітетом кредиторів прийнято рішення про введення ліквідаційної процедури.

Враховуючи, що майновий та фінансовий стан боржника є незадовільним, він не в змозі самостійно ліквідувати борг перед кредиторами, а тому погашення заборгованості має відбуватися не інакше, як через процедуру ліквідації відповідно до норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Апеляційний господарський суд погоджується з висновком господарського суду першої інстанції щодо призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Тихончук Лесю Хотіївну враховуючи наступне.

Згідно з ч.1 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Комітетом кредиторів ТОВ "Городокконсервмолоко" 17.12.2013 року прийнято рішення про погодження кандидатури арбітражного керуючого Новосельцева В.П. для призначення ліквідатором ТОВ "Городокконсервмолоко".

Як свідчать матеріали справи, 24.12.2013 року на адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Новосельцева В.П. про призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ "Городокконсервмолоко" з доданими копіями свідоцтва НОМЕР_3 від 14.03.2013 року, посвідчення арбітражного керуючого, договору добровільного страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого від 22.03.2013 року, свідоцтва про підвищення кваліфікації від 13.12.2013 року, ліцензії від 22.09.2011 року, трудової книжки від 25.09.1995 року, диплому від 29.03.2002 року. В заяві останнім повідомлено, що відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом": він не є заінтересованою особою стосовно боржника у даній справі; управління боржником раніше не здійснював; заборони щодо здійснення діяльності арбітражного керуючого - не має; судимості за вчинення корисливих злочинів - не має.

В заяві арбітражним керуючим Новосельцевим В.П. зазначено, що він був призначений розпорядником майна або ліквідатором у 56 справах про банкрутство, де боржниками виступали юридичні особи, серед яких є державне підприємство та фізичні особи - підприємці. На даний час останній виконує повноваження розпорядника майна або ліквідатора дев'яти юридичних осіб та двох фізичних осіб-підприємців, у трьох підприємств банкрутство на завершальному етапі.

08.01.2014 року розпорядником майна Тихончук Л.Х. подано заяву про участь у справі про банкрутство ТОВ "Городокконсервмолоко" як ліквідатор з доданою копією свідоцтва НОМЕР_2 від 02.04.2013 року та відомостями про спеціалізацію останнього як арбітражного керуючого.

22.05.2014 року на адресу суду від розпорядника майна з поміж іншого надійшли копії договору добровільного страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого від 11.04.2013 року та від 17.04.2014 року, свідоцтва НОМЕР_4 від 22.06.2002 року, ліцензії від 19.09.2009 року, трудової книжки від 13.07.1993 року, диплому від 02.07.1993 року, сертифікатів від 20.12.2013 року, від 12.06.2013 року. В заяві останнім повідомлено, що відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом": він не є заінтересованою особою стосовно боржника у даній справі; управління боржником раніше не здійснював; заборони щодо здійснення діяльності арбітражного керуючого - не має; судимості за вчинення корисливих злочинів - не має.

В заяві арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. зазначено, що вона була призначене розпорядником майна або ліквідатором у 30 справах про банкрутство, де боржниками виступали юридичні особи, серед яких є комунальні підприємства.

З 19.01.2013 року набрала чинності нова редакція Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зазначена редакція Закону встановила новий порядок для призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі.

Відповідно до ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Метою функціонування автоматизованої системи є об'єктивний та неупереджений відбір кандидатів на призначення господарським судом арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, далі - арбітражний керуючий) у справі про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України (далі - Реєстр) та зареєстрованих в автоматизованій системі.

Відповідно до абз. 6 ч. 1 статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Так, з наявних в матеріалах справи відомостей вбачається, що арбітражні керуючі Новосельцев В.П. та Тихончук Л.Х. мають свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), які видані в 2013 році, та відповідні посвідчення встановленого зразка, що свідчить про належне виконання зазначеними особами вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Арбітражні керуючі Новосельцев В.П. та Тихончук Л.Х. належним чином виконали вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо укладення договорів страхування професійних ризиків арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Проте Договір добровільного страхування укладений арбітражним керуючим Новосельцевим В.П. був чинний до 22.03.2014 року. При цьому, згідно поданого арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. договором №3301194, 17.04.2014 року ним укладено договір страхування відповідальності арбітражного керуючого на новий строк.

Окрім того, згідно наявної в справі інформації у Тихончук Л.Х. більший стаж роботи, як арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) з 2002 року в порівнянні з Новосельцевим В.П. з 2008 року.

В арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. наявні дві вищі освіти: економічна з 1993 року та юридична з 2006 року, а в арбітражного керуючого Новосельцева В.П. лише юридична освіта, яку останній здобув в 2002 році.

Наявні в матеріалах справи свідоцтва та сертифікати свідчать, що арбітражний керуючий Тихончук Л.Х. частіше підвищує свою кваліфікацію арбітражного керуючого. Два свідоцтва та сертифікат в Тихончук Л.Х. і одне свідоцтво про підвищення кваліфікації в Новосельцева В.П.

Окремо суд зазначає, що відповідно до визначеного арбітражним керуючим округу спеціалізації, арбітражний керуючий Тихончук Л.Х. віднесена за принципом територіальності до Рівненського та Одеського апеляційних округів, а арбітражний керуючий до Києвського апеляційного округу, натомість ТОВ "Городокконсервмолоко" знаходиться за територіальним розташуванням - Хмельницька область, м. Городок, провулок Молочноконсервний, буд. 1, а тому підпадає під юрисдикцію Рівненського апеляційного округу.

При цьому встановлено, що місцем проживання арбітражних керуючих Новосельцева В.П. є м.Черкаси, а Тихончук Л.Х. визначено м.Рівне. Місце реєстрації арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. більш наближене до місця реєстрації банкрута ніж місце реєстрації Новосельцева В.П., а тому в арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. є змога оперативно та економічно вигідніше проводити ліквідаційну процедуру банкрута.

Враховуючи вищезазначене, місцевим господарським судом було прийнято вірне та обґрунтоване рішення щодо призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Тихончук Лесю Хотіївну (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, свідоцтво НОМЕР_2 від 02.04.2013 року, E-mail ІНФОРМАЦІЯ_1)

При цьому, в задоволенні заяв голови комітету кредиторів ТОВ "Городокконсервмолоко" та арбітражного керуючого Новосельцева В.П. про призначення останнього ліквідатором у справі №924/1062/13 відмовлено.

Судова колегія вважає, що посилання скаржників, викладені ними в апеляційних скаргах, є необґрунтованими, документально не підтвердженими, такими, що не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак, скаржники, в порушення вимог ст.33 ГПК України, не довели тих обставин, на які вони посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржувану постанову, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку, дійшов правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та допустимих доказах, й виніс постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційних скарг.

Судові витрати за розгляд апеляційних скарг у зв'язку з відмовою в їх задоволенні на підставі ст.49 ГПК України покладаються на апелянтів.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Постанову господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року у справі №924/1062/13 в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни - залишити без змін, а апеляційні скарги ініціюючого кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 та кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Мілк-Маркет"" на постанову господарського суду Хмельницької області від 26.05.2014 року у справі №924/1062/13 - залишити без задоволення.

2. Справу №924/1062/13 повернути до господарського суду Хмельницької області.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Бригинець Л.М.

Суддя Павлюк І. Ю.