Ухвала суду № 40648462, 18.09.2014, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

18.09.14р. Справа № 904/3915/14

За позовом Першого заступника прокурора м. Дніпропетровська, в інтересах держави в особі Дніпропетровської міської ради, м. Дніпропетровськ, в особі Комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровськ

до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "КАВЕРІНА-1", м.Дніпропетровськ

про стягнення 344 624,84 грн.

Головуючий колегії Кеся Н.Б.

Суддя Мартинюк С.В.

Суддя Первушин Ю.Ю.

При секретарі судового засідання Хавіна О.С.

Представники:

Прокурор: Матісова О.В., посвідчення №001453 від 27.08.2012р.

Від Позивача: представники Катков С.В., посвідчення №40 від 03.01.2013р.

Від Відповідача: представник Вдовін М.М., довіреність б/н від 01.05.14р.

представник Трубіцина Н.М., паспорт НОМЕР_1 від 22.07.1998р.

СУТЬ СПОРУ:

Перший заступник прокурора м. Дніпропетровська, в інтересах держави в особі Дніпропетровської міської ради в особі Комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради звернувся з позовом до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "КАВЕРІНА-1", в якому просить господарський суд стягнути з Відповідача на свою користь загальну суму заборгованості за спожиту теплову енергію у розмірі 344624,84 грн. з яких: 287092,79 грн. основного боргу, 6274,03 грн. 3% річних, 7335,16 грн. пені, 9737,31 грн. збитки від інфляції, 34185,55 грн. штрафу та судові витрати по справі.

В обґрунтування позову Прокурор посилається на неналежне виконання Відповідачем грошових зобов'язань за договором №356 від 31.12.2010р. про постачання теплової енергії.

В підтвердження обґрунтованості позовних вимог Прокурор надав до позову:

розрахунки заборгованості;

копію договору №356 від 31.12.2010р. про постачання теплової енергії;

копії рахунків та актів здачі-приймання теплової енергії на період з січня 2011р. по березень 2014р.;

копії процесуальних документів;

копії правовстановлюючих документів.

Відповідач позов не визнав, позовні вимоги вважає, оскільки позовна заява не містить жодних доказів надання теплової енергії безпосередньо ОСББ "Каверіна 1". Сам факт укладання договору не свідчить про факт його виконання, а інших допустимих доказів, на думку Відповідача, Позивачем до суду не надано.

19.06.2014р. Відповідач подав клопотання про витребування у Позивача (а.с. 102, 103 Т.1) доказів оплати мешканцями будинку за теплопостачання у розмірі 1088594,76 грн. на розрахунковий рахунок КП "Теплоенерго" у спірний період.

25.06.14р. Відповідач подав клопотання про приєднання до матеріалів справи письмових доказів (а.с. 109-116 Т.1):

копію договору доручення №356-Б від 31.12.2010р.;

копію листа від 28.11.2013р.;

копію листа Красногвардійскього районного суду м.Дніпропетровська від 18.06.2014р. №15421/14Вих/2/204/124/14.

08.07.14р. Відповідач подав додаткові пояснення, зазначивши в них про те, що договори про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення між ОСББ та підприємством тепло-, водопостачання повинні укладатися відповідно до Типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005р. №630. про спірний Договір взагалі жодним чином не відповідає Типовому договору про надання послуг з центрального опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженого вищевказаною постановою, що підтверджує факт його укладення з об'єднанням включно як з юридичною особою, ані як з колективним замовником від імені всіх власників житлових та не житлових приміщень.

До додаткових пояснень Відповідач подав (а.с. 121-136 Т.1):

копію листа Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 26.04.2011р. № 7/15-4687;

копію витягу з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців;

копію листа від 28.11.2013р.;

копію рішення Дніпропетровської міської ради №34/16 від 19.10.11р. з додатком №2 про зняття з балансу комунальних житлово-експлуатаційних підприємств багатоквартирних житлових комплексів (будинків), що належать до комунальної власності територіальної громади міста Дніпропетровська;

копію акту приймання-передачі (внутрішнього переміщення) основних засобів.

15.07.14р. Позивач подав клопотання про долучення до матеріалів справи наступних документів (а.с. 141 -250 Т.1, 1-50 Т.2):

копію листа КП "Теплоенерго", вих. №4026 від 28.11.2013;

копію протоколу від 01.02.2012;

копію акту від 01.02.2012 про відмову представника відповідача від отримання акту звірки взаєморозрахунків за договором № 356 від 31.12.2010;

копію договору №1-Т/Н від 01.10.2006 про ведення бази даних абонентів про нарахування комунальних платежів ГКП "Міські комунальні платежі";

копію договору № 91 від 01.01.2011 про надання позивачу в користування програмного забезпечення "НАS" для ведення абонентського обслуговування абонентів КП "Теплоенерго";

копію повідомлення ТОВ "КСД-Дніпро" про відмову представників відповідача від отримання поштового відправлення ПН № 162072;

копію опису вкладення до відправлення ПН № 162072;

копію листа № 4096 від 03.11.2013;

копію поштового доручення ТОВ "КСД-Дніпро" про направлення відповідачу поштового відправлення ПН № 150402 та опису вкладення до поштового відправлення ПН № 150402 де зазначається про направлення відповідачу листа вих. № 4096 від 03.12.2013;

копію квитанції про направлення відповідачу цінного листа;

копію опису вкладення до цінного листа де зазначається про направлення відповідачу листа вих. № 4096 від 03.12.2013;

копії актів про відмову відповідача від отримання рахунків та актів здачі-приймання теплової енергії за договором № 356 від 31.12.2010;

копії документів (платіжних доручень) про зарахування грошових коштів (платник ОСББ "Каверіна 1") в якості компенсації населенню пільг та субсидій, платіжне доручення №358 від 28.2.2014 та №198 від 05.05.2014;

копії скарг мешканців будинку на керівництво ОСББ "Каверіна 1";

докази оплат мешканців будинку № 1 по вул.Каверіна;

розгорнутий розрахунок заборгованості Відповідача з вказівкою на суми оплат мешканців будинку та відомостями про зарахування пільг та субсидій помісячно за спірний період;

розподіл теплової енергії по споживачах за адресою буд. № 1 по вул. Каверіна.

На виконання вимог ухвали суду 15.07.2014р. Позивач подав до справи (а.с. 51-62 Т.2):

договір №356 від 31.12.2010р.;

витяг з КТМ 244-91;

копію розпорядження Дніпропетровського міського голови №551/рк від 27.12.2011р.

17.07.14р. Позивач просить долучити до справи (а.с. 67-74 Т.2):

копію супроводжувального листа вих.№2660 від 01.09.2011р., з доказами його направлення та отримання;

копію договору доручення №356-Б від 31.12.2010р.;

копію опису вкладення до цінного листа від 11.11.2011р. який містить відомості про направлення на адресу Відповідача рахунків та актів приймання-передачі теплової енергії за період з грудня 2008 по жовтень 2011, досудового попередження №3334 від 02.11.2011р. та акту звірки взаєморозрахунків від 31.10.2011р. з доказами підтвердження оплати поштового відправлення.

28.07.14р. Позивач додав до справи наступні документи (а.с. 75-83 Т.2):

копію довіреності від 24.01.2014р. на заступника директора з загальних запитань;

копію розпорядження Дніпропетровського міського голови №356-рк від 15.08.2011;

копії рахунків та актів здачі-приймання теплової енергії за 2011 рік за підписом з боку КП "Теплоенерго" в особі Куяна В.П.

29.07.2014р. Позивач подав додаткові зауваження до заперечень Відповідача, з копією витягу Наказу №141 від 27.08.2003р. державного комітету України з питань житлово-комунальних послуг про затвердження типового статусу ОСББ та типового договору відносин власників житлових і нежитлових приміщень та управителя (а.с. 85-97 Т.2).

Також Позивач додав до позову (а.с. 98-111 Т.2):

копію довіреності №3 від 11.01.2011р. на головного інженера;

оригінал довідки №2638 від 28.07.2014р. про розмір заборгованості Відповідача за спірний період станом на 28.07.2014р.;

копію методики розподілу теплової енергії по підприємству;

копію статуту ОСББ "Каверіна 1".

28.07.14р. Позивач подав клопотання, в якому просить долучити до матеріалів справи наступні документи (а.с.75-83 Т.2):

копію довіреності від 24.01.14р. на заступника директора з загальних питань;

копію розпорядження Дніпропетровського міського голови №356-рк від 15.08.2011р.;

копію рахунків та актів-приймання теплової енергії за 2011 рік за підписом з боку КП "Теплоенерго".

11.09.2014р. Позивач подав клопотання, в якому просить суд долучити до матеріалів справи наступні документи:

копію заяви ФОП Мікаєлян від 13.12.2011р. про припинення нарахувань у зв'язку з відсутністю опалення;

копію акту з особистим підписом Трубіциної про відсутність теплопостачання за об'єктом ФОП Мікаєлян;

копію службової записки начальника КП-7 Бурчак про відсутність опалення за об'єктом ФОП Мікаєлян з початку сезона опалення 2011-2012 року;

копію акту з особистим підписом начальника КП-7 Бурчака, нач. ЖЕК 4 Щебетової, про відсутність теплопостачання за об'єктом ФОП Мікаєлян з початку сезона опалення 2011-2012 року.

Під час судового засідання Позивачем подані додаткові зауваження до заперечень Відповідача (а.с. 85 Т.2). До додаткових зауважень до заперечень Відповідача Позивач подав витяг Наказу №141 від 27.08.2003 Державного комітету України з питань житлово-комунальних послуг про затвердження типового статуту ОСББ та типового договору відносин власників житлових і нежитлових приміщень та управителя; копію довіреності №3 від 11.01.2011 на головного інженера КП "Теплоенерго" Куяна В.П. на термін дії з 11.01.2011р. по 31.12.2011р.; оригінал довідки №2638 від 28.07.2014 про розмір заборгованості Відповідача за спірний період станом на 28.07.2014р.; копію методики розподілу теплової енергії по підприємству; копію статуту ОСББ "Каверіна 1".

18.09.2014року Позивач подав клопотання стосовно призначення по справі судової економічної експертизи, в якому зазначив, що при розгляді справи №25/5005/3077/2012 за позовом прокурора м. Дніпропетровська в інтересах держави в особі Дніпропетровської міської ради КП "Теплоенерго" до ОСББ "Каверіна 1" про стягнення заборгованості у розмірі 247901,46 грн. за договором постачання теплової енергії для потреб опалення №356 від 01.12.2008р., господарським судом Дніпропетровської області також призначалась судова економічна експертиза, вартість якої склала приблизно 11500,00 грн. При цьому ОСББ "Каверіна 1" не сплатило свою частку вартості проведеної експертизи, у зв'язку з чим, з метою запобігання затягування розгляду зазначеної справи, КП "Теплоенерго" змушений був сплатити залишок вартості експертизи неоплаченої ОСББ "Каверіна 1". У даному випадку представники ОСББ "Каверіна 1" демонструють намір не сплачувати вартість експертизи, КП "Теплоенерго", в свою чергу, оплатити вартість призначеної судом експертизи можливості не має у зв'язку з арештом банківських рахунків підприємства;

судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду. Слід зазначити, що при розгляді даної справи представники відповідача контррозрахунка спожитої теплової енергії не надали. Тобто експертному дослідженню будуть надаватись матеріали, які долучені до матеріалів справи КП "Теплоенерго". Між тим слід взяти до уваги , що ОСББ «Каверіна 1 » володіє технічним паспортом свого будинку, зняття показників прибору обліку спожитої теплової енергії здійснюється особисто Трубіциною (акти використання теплової енергії знаходяться у томі-1) тобто з разі твердження відповідача про помилки у розрахунках КП "Теплоенерго", дане твердження повинно обґрунтовуватись на відповідних розрахунках, для виконання якого у ОСББ "Каверіна 1" є всі можливості. Однак відповідач контррозрахупка не надав;

до того ж, судовий експерт, який проводив дослідження матеріалів справи №25/5005/3077/2012 на запитання про визначення розміру заборгованості ОСББ "Каверіна 1" - однозначної відповіді не надав. Експерт підтвердив правильність розрахунків як КП "Теплоенерго" так і ОСББ "Каверіна 1" у зв'язку суд першої та апеляційної інстанції змушені були вдаватися до ретельного вивчення всіх обставин справи та приймати самостійні рішення, посилаючись на висновки експерта лише частково. Таким чином, найімовірніше поважна колегія опиниться в аналогічні ситуації, але буде втрачено багато часу. Між тим рішення по даній справі пришвидшить реалізацію наміру КП "Теплоенерго" про припинення дії даного договору у судовому порядку, відповідний позов може бути підготовлено до кінця вересня 2014 року в вже в листопаді 2014 мешканців будинку, які у даному випадку с заручниками некомпетентності керівництва ОСББ "Каверіна 1", будуть прийняті на окреме абонентське обслуговування на підставі індивідуальних договорів.

На вирішення судового експерта Позивач пропонує наступні запитання:

1. Встановити загальну суму нарахувань за спожиту теплову енергію відповідачу ОСББ "Каверіна 1" за період з 01.01.2010р. по 31.04.2010 р. за даними бухгалтерського обліку КП "Теплоенерго".

2. Встановити повноту зарахування бюджетних коштів в якості компенсації пільг та субсидій мешканцям будинку №1 по вул. Каверіна у м. Дніпропетровську за спожиту теплову енергію в період з 01.01.2010р. по 31.09.2010 за даними бухгалтерського обліку КП "Теплоенерго".

3. Встановити загальну суму оплат мешканців будинку № 1 по вул. Каверіна за період з 01.01.2011 по 31.09.2014 в якості погашення рахунків ОСББ "Каверіна 1" за період з 01.01.2011р. по 31.04.2014р. за даними бухгалтерського обліку КП "Теплоенерго" з урахуванням висновків Дніпропетровського апеляційного господарського суду по справі №25/5005/3077/2012 щодо зарахування оплат мешканців будинку у грудні 2010 року.

4. Визначити розмір заборгованості ОСББ "Каверіна 1" перед КП "Теплоенерго" за спожиту теплову енергію в період з 01.01.2011р. по 31.04.2014р., що була поставлена на підставі договору №356 від 01.12.2008р. на відпуск теплової енергії для потреб опалення з урахуванням відповідей на запитання зазначених у п.1-3 .

Прокурор підтримав позицію Позивача.

На виконання вимог суду від 11.09.2014р. Відповідач подав проект питань для проведення експертизи та перелік адрес експертних установ. Відповідач пропонує порушити наступні запитання експерту:

1. Чи підтверджується документально сплата мешканцями будинку (м.Дніпропетровськ, вул.Каверіна, 1) грошових коштів в сумі 1088594 грн. за теплову енергію надану КП "Теплоенерго" в рахунок заборгованості ОСББ "Каверіна 1";

2. Чи підтверджується первинними бухгалтерськими документами нарахування КП "Теплоенерго" вартості теплової енергії спожитою ОСББ "Каверіна 1" в розмірі 1375687,55 грн. за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

3. Чи відповідає умовам договору 356 від 31.12.2010 укладеного між КП "Теплоенерго" та ОСББ "Каверіна 1" проведене КП "Теплоенерго" нарахування вартості теплової енергії спожитою ОСББ "Каверіна 1" за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

4. Чи відповідає умовам договору 356 від 31.12.2010 укладеного між КП "Теплоенерго" та ОСББ "Каверіна 1" проведений КП "Теплоенерго" розподіл теплової енергії між споживачами у будинку за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

5. Чи відповідає умовам договору 356 від 31.12.2010 укладеного міжКП "Теплоенерго" та ОСББ "Каверіна 1" проведене КП "Теплоенерго" зарахування грошових коштів в сумі 1088594 грн. сплачену мешканцями будинку за теплову енергію надану КП "Теплоенерго" в рахунок заборгованості ОСББ "Каверіна 1" за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

6. Чи проводилася оплата мешканцями будинку та/або ОСББ "Каверіна 1" в період з квітня 2014 по дату проведення експертизи за теплову енергію спожиту у період з січня 2011 по березень 2014 року та в якому обсязі;

7. Чи була наявна на січень 2011 року переплата по окремим квартирам мешканців будинку (м.Дніпропетровськ, вул.Каверіна, 1) за спожиту теплову енергію надану КП "Теплоенерго", чи врахована така переплата в рахунок заборгованості ОСББ "Каверіна 1" за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

8. На яку суму грошових коштів існує згода мешканців будинку (м.Дніпропетровськ, вул.Каверіна,1) на перерахування їх в рахунок заборгованості ОСББ "Каверіна 1" з грошових коштів в сумі 1088594 грн. сплачених населенням за теплову енергію надану КП "Теплоенерго".

9. Чи відповідає вимогам бухгалтерського обліку зарахування КП "Теплоенерго" грошових коштів сплачених в сумі 1088594 грн. мешканцями будинку (м.Дніпропетровськ, вул.Каверіна,1) в рахунок заборгованості ОСББ "Каверіна 1" за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

10. Чи підтверджується документально надання теплової енергії від КП "Теплоенерго" до ОСББ "Каверіна 1" та в якому обсязі за період з січня 2011 року по березень 2014 року;

11. Чи підтверджується документально виконання КП "Теплоенерго" умов договору доручення укладеного з ОСББ "Каверіна".

Зважаючи на викладені обставини, надані сторонами по справі пояснення, а також наявний спір щодо правильності розрахунків Позивача щодо суми боргу, суд дійшов висновку про необхідність призначення по справі судової економічної експертизи для визначення фактичних обсягів та вартості споживання теплоенергії, призначеної для ОСББ "Каверіна 1", у період з 01.01.2011р. по 31.03.2014р., оскільки для цього потрібні спеціальні знання.

Відповідно до статті 41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу. Учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі. Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу. Сторони і прокурор, який бере участь в судовому процесі, мають право до початку проведення судової експертизи заявити відвід судовому експерту в порядку та з підстав, зазначених у частинах п'ятій і шостій статті 31 цього Кодексу.

Частиною 3 Постанови Пленуму ВГСУ від 23.03.12р. № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" встановлено, що на підставі пункту 5 статті 65 та пункту 1 частини другої статті 79 ГПК судову експертизу може бути призначено судом як у порядку підготовки справи до розгляду, так і в процесі розгляду. Відповідно до частини другої статті 41 ГПК учасники судового процесу вправі пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені експертом. Ці питання можуть бути запропоновані у позовній заяві, у відзиві або в окремому письмовому клопотанні сторони. Проте, остаточне коло питань судовому експерту визначається господарським судом.

На підставі викладеного та проаналізував запропоновані сторонами запитання для судового експерта, в яких мають місце питання, що не відносяться до компетенції експерта (юридична оцінка), та не пов'язані безпосередньо з предметом спору (бюджетні правовідносини), суд визначає питання експерту самостійно.

В силу пункту 1 частини першої статті 79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі за клопотанням сторони або за своєю ініціативою у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

За вказаних обставин, у зв'язку з призначенням у справі судової експертизи, провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись ст.ст. 24, 41, ч. 1 ст. 79, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В:

1. Призначити у справі судову економічну експертизу, на вирішення якої поставити наступні запитання:

- Чи підтверджуються розрахунки Комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради в частині обсягів теплонергії, призначеної для споживання Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "КАВЕРІНА-1" у період з 01.01.2011р. по 31.03.2014р.;

- Чи підтверджуються розрахунки Комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради при визначенні грошового боргу за спожиту теплоенергію, яку вироблено та поставлено Об'єднанню співвласників багатоквартирного будинку "КАВЕРІНА-1" за договором №356 від 31.12.2010року у період з 01.01.2011р. по 31.03.2014р., на суму 287092,79 грн.

2. Доручити проведення зазначеної експертизи Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м.Дніпропетровськ, вул. Набережна Леніна, 17, оф. 361).

3. Попередити судових експертів про кримінальну відповідальність за ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

4. Зобов'язати Комунальне підприємство "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Академіка Янгеля, 4, код ЄДРПОУ 32688148) оплатити вартість експертних досліджень у визначені експертною установою строки та розмірах.

5. Зупинити провадження у справі до завершення експертних досліджень.

6. Матеріали справи №904/3915/13 направити на адресу експертної установи.

7. Зобов'язати Дніпропетровський науково-дослідний інститут судових експертиз після закінчення експертних досліджень повернути господарському суду Дніпропетровської області матеріали даної справи разом із висновком експертизи.

Головуючий колегії Суддя Суддя Н.Б. Кеся С.В.Мартинюк Ю.Ю.Первушин